法律硕士刑法知识点解析刑罚

1、2017年法律硕士刑法知识点解析：第三章刑罚第三章 刑罚【重点法条】第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外 ，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。【意思分解】1.民事责任与刑事责任发生竞合时的先后顺序，“先民后刑”，目的在于保障被害人的合法权益。2.注意本条适用的范围，不仅仅在民事责任与刑事责任的竞合，关键在于犯罪分子的刑事责任包括了财产刑责任，而其财产不足以全部支付罚金刑数额或直接被判处没收财产之时。【重点法条】第三十九条被判处管制的犯

2、罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：(一)遵守法律、行政法规，服从监督;(二)未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;(三)按照执行机关规定报告自己的活动情况;(四)遵守执行机关关于会客的规定;(五)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。【相关法条】本法第75、84、43条。【意思分解】1.管制犯在刑罚执行期间，应当遵守的几项法定义务以及与其他服刑罪犯不同的权利(即在 劳动中应当同工同酬)。2.管制犯的刑罚执行机关为公安机关，而非基层组织等单位。【不要混淆】1.管制犯所遵守的几项法定义务与第75条规定

3、的缓刑犯、第84条规定的假释犯应遵守的法 定义务不要弄混，因为管制犯、缓刑犯、假释犯都属有一定人身自由的不在监执行刑罚的罪犯，其在行刑期间所应遵守的法定义务具有极大的相似性：本条款的第(一)、(三)、(四)、 (五)项内容与第75条、第84条基本一致，而最大的不同在于本条款的第(二)项是后二条所没有的，也就是说，言论等“六大自由权”是否被剥夺是管制犯与缓刑犯、假释犯义务相区别 的地方。2.注意管制犯与拘役犯在参加劳动时劳动报酬上的权利有所不同：前者是“同工同酬”， 而后者是“可以酌量发给报酬”(43条)。【重点法条】第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果

4、不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。【相关法条】人民法院组织法第13条;1983年最高人民法院授权高 级人民法院核准部分死刑案件的通知。【意思分解】1.死刑与死刑缓期2年执行的关系问题。死刑缓期2年执行不是一种独立的刑种，而是一种运用死刑的刑罚制度，即在罪犯被判处死刑的情况下，才有适用的可能性，也就是说判处死刑是适用死缓的前提条件。2.死刑核准权问题。死刑除由最高人民法院判决的外，原则上都应当报最高人民法院核准 。这里“死刑”特指的是“死刑立即执行”的情况，因为被判

5、死刑缓期2年执行的核准权属于各高级人民法院，无须再上报。3.死刑核准权下放的问题。修订后的刑事诉讼法、刑法虽然都原则上规定死刑应当由最高人民法院核准，但在此之前最高人民法院根据全国人大常委会的有关规定以及人民法院组织法而授权高级人民法院核准部分死刑案件的规定在司法实践中仍然有效：即对杀人、强奸、抢劫、爆炸以及其他严重危害公共安全，而依法被判死刑立即执行的案件， 可以由各地高级人民法院核准。但对于危害国家安全、经济犯罪、贪污贿赂犯罪、军人违反职责罪而被判死刑立即执行的案件仍然上报最高人民法院，由其核准。此外，90年代后，针对毒品犯罪严重的情况，最高人民法院又先后授权云南、广东、广西、四川、贵州、

6、甘肃的高级人民法院对部分毒品案件的死刑有权核准(实为刑法第347条规定的走私、制造、贩卖 、运输毒品罪案件)。【重点法条】第四十九条犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。【相关法条】1998年8月4日最高人民法院关于对怀孕的妇女在羁押期间自然流产审判时是否适用死刑问题的批复。【意思分解】本条规定的是对适用死刑的对象的限制：1.未成年人不适用死刑。首先，未成年人是指不满18周岁的人;其次，不满18周岁是以犯罪时为准的，而不是以审判时为准，因此，行为人被审判即使已成年，但只要其犯罪行为是在18周岁生日之前(包括生日当天)实施的，就不得适用死刑;第三，对未成年人不适用死刑 ，

7、包括死刑立即执行，也包括死刑缓期2年执行，这表明，对未成年人犯罪，无论如何，最高刑只能是无期徒刑。2.怀孕的妇女不适用死刑。首先，“怀孕的妇女”是以审判的时候为准的，而不是犯罪的时候，这不同于上述的未成年人犯罪的情形(一个以犯罪时为准，一个以审判时为准);其次，这里“审判的时候”具体是指从羁押到执行的整个刑事诉讼过程，而不仅仅是指法院审理阶段;第三，在审判期间，即使“怀孕的妇女”实施人工流产的，也不能适用死刑;第四，在审判期如果是自然流产的，则要具体分析，区别对待，根据最高人民法院关于对怀孕 的妇女在羁押期间自然流产审判时是否适用死刑问题的批复的规定：怀孕的妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，

8、又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判时候怀孕的 妇女”，依法不适用死刑。即以起诉、审判的犯罪事实，与被依法羁押的犯罪事实是否为“ 同一事实”为标准来判断自然流产的妇女是否视为“审判时怀孕的妇女”;第五，对“怀孕 的妇女”不适用死刑，也包括不适用缓期2年执行。【不要混淆】不要把“不满18周岁的人”与“怀孕的妇女”的时间前提弄混淆，前者的时间标准是“犯罪 的时候”，后者的标准则是“审判的时候”。【重点法条】第五十条判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后 ， 减为无期徒刑;如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪，查

9、证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。【相关法条】刑法第78条。【意思分解】1.死刑缓期执行的法律后果(或者期满后的处理)有三种可能：一是执行死刑，二是减为无期徒刑，三是减为有期徒刑(15年以上20年以下)。2.三种后果各自必须具备的相应条件：首先，执行死刑的条件是在2年执行期间故意犯罪，查证属实，并经最高人民法院核准，注意这里的要求是故意犯罪而非仅仅是犯新罪，也就是说虽然在2年考验期内又犯了新罪，但为过失犯罪的，仍不能执行死刑; 其次，减为无期徒刑的条件是2年考验期内没有故意犯罪，即使有一般的违法行为甚至是过 失犯罪行为的，也应当减为无期徒刑;再次，减为有期徒刑的条件是在2年考验期内不但没

10、有故意犯罪反而有重大立功的。需要注意的是减为有期徒刑是在15年以上20年以下的幅度之内，“重大立功”可以参照刑法第78条规定的几种法定情形。3.因故意犯罪而核准死刑立即执行的不需要必须等到2年考验期满，原则上发现故意犯罪并经查证属实的即可报请核准执行。而减为无期徒刑与有期徒刑则不然，需要等到2年考验期满之后才可以依法减刑。?【重点法条】第五十一条死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。【相关法条】刑法第41、44、47条;2002年11月4日最高人民法院关于死刑缓期执行的期间如何确定的批复。【意思分解】1.死刑缓期执行的2年期间应

11、当从判决确定之日起计算。“判决确定之日”也就是死刑缓期 执行判决的生效之日，根据上述批复，即为死缓判决或裁定的法律文书宣告或送达之日起计算。判决之前的羁押期限不计算在内。2.死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期起算问题。如果是减为无期徒刑，因为无期徒刑是“无期”的、“终身”的，故不存在刑期起算问题;如果是减为有期徒刑的，则存在一个刑期起算问题，应当从死刑缓期执行期满之日计算，也就是2年期满后的第2日开始计算有期徒刑的刑期。即使2年期满后，未能立即作出减刑裁定而是在以后若干日甚至几个月之后才作出的，也应当从缓期2年期满之次日起计算，而不应从减刑裁定生效之日起计算。【不要混淆】1.死刑缓期执行的期间从判

12、决确定之日起算而不要混淆为“执行之日”，死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期不要混淆为从减刑裁定之日起计算。2.本条的刑期计算不要与刑法第41条规定的管制、第44条规定的拘役、第47条规定的 有期徒刑的刑期起算点相混淆，后三者的刑期起算点是一样，都是判决执行之日起计算，且判决执行前先行羁押的期限可以折抵刑期。【重点法条】第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于 不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。【相关法条】2000年11月15日最高人民法院关于最高人

13、民法院关于适用 财产刑若干问题的规定。【意思分解】1.罚金刑执行的几种法定方式：(1)限期一次缴纳;(2)限期分期缴纳;(3)强制缴纳;(4)随时追缴。2.根据上述司法解释的规定，罚金的最低数额原则上不能少于1000元，当未成年人犯罪时 罚金的最低数额不少于500元。3.减免缴纳罚金的条件是客观方面的原因而非主观方面的原因：即行为人遭遇了不能抗拒 的灾祸，缴纳确实有困难的情形。根据上述司法解释，此种情况由犯罪分子及其家属向人民法院提出书面申请，由法院裁定是否减免以及减免的数额。可见这不同于刑法第78条规 定的减刑条件。4.随时追缴没有时间限制，即法院在任何时候只要发现被执行人有可以执行的财产就

14、应随 时追缴(强制缴纳)。【重点法条】第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：(一)选举权和被选举权;(二)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;(三)担任国家机关职务的权利;(四)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。【相关法条】本法第58条第2款。【意思分解】1.剥夺政治权利刑的内容或者说被剥夺政治权利的犯罪分子在服刑期间所应依法遵守的义 务，除本条规定的4种义务外，还有第58条的义务即遵守法律、行政法规和国家公安部门有关监督管理的规定，服从监督。2.不要混淆本法条第3项与第4项的内容。被剥夺政治权利者不能担任国家机关的职务(既包 括领导职务，也包括一般职务)，而不能

15、担任国有公司、企业、事业单位和人民团体的职务则仅仅限于领导职务而不包括一般职务。【重点法条】第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。【相关法条】本法第57条。【意思分解】剥夺政治权利的刑期，依法有四种：1.单独适用，或者当主刑为拘役、有期徒刑时，剥夺政治权利的刑期是1年以上5年以下，这是一般形态。2.当主刑为管制时，其刑期为3个月以上2年以下;当管制是在数罪并罚的情况下，最长刑期可达3年。3.当主刑为无期徒刑或死刑时，其刑期为终身。4.当作为主刑的无期徒刑或死刑(死刑缓期执行)被依法减为

16、有期徒刑时，附加剥夺政治权利的刑期也从终身减为3年以上10年以下。【重点法条】第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算 ;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督;不得行使本法第五十四条规定的各项权利。【相关法条】本法第55条。【意思分解】剥夺政治权利刑期的起算方式：1.附加于死刑、无期徒刑时，不存在刑期起算问题;2.附加于有期徒刑(包括原判为死缓或无期徒刑依法被改为有期徒刑的)时，其刑期从有期徒刑或拘役被执行完毕之日起算，如果在执行期间被假释的，剥夺

17、政治权利的刑期应从假释之日起算;3.附加于管制刑的，与管制刑同时执行并同时计算刑期，也就是说，此时的剥夺政治权利 的刑期应从判决执行之日起计算(刑法41条);4.独立适用剥夺政治权利的，应当从判决执行之日起计算;5.当有期徒刑、拘役刑在监执行时，附加剥夺政治权利的刑期虽然是从有期徒刑、拘役执 行完毕之日起算，但在有期徒刑、拘役执行期间，政治权利依然被剥夺;6.值得注意的是，如果在有期徒刑、拘役期间被假释的，附加于徒刑、拘役的剥夺政治权 利刑，应从“假释之日”起算刑期而非“假释期满之日”。【重点法条】第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财 产的，应当对犯罪分子个人

18、及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。【意思分解】1.没收财产的范围仅限于犯罪分子个人现有的财产，这不同于罚金，后者对此并没有限制 ;2.没收财产的范围而且仅限于犯罪分子的合法财产，如果是犯罪所得，则属于依法追缴的 问题而非没收财产刑的范围;3.没收全部财产时，应当注意的是遵循人道主义原则，必须要为犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用;4.在没收财产时，注意分清财产的性质与范围，对于属于犯罪分子家属所有的财产不在没 收的范围之内。【重点法条】第六十条没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应

19、当偿还。【相关法条】2000年11月15日最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定第7条。【意思分解】1.用没收的财产偿还罪犯债务三个基本前提条件：一是该债务是在没收财产执行以前犯罪 分子所负的正当债务;二是需要以没收的财产偿还的(表明一般是没收全部财产或者虽然没收的是部分财产但犯罪分子所剩余的财产不足以清偿正当债务的);三是必须经债权人本人 的请求。2.用没收的财产偿还罪犯债务的制度体现了民主、人道原则，保护了其他公民的合法权益 。适用的条件法律有明确规定，凡是同时符合上述三项基本条件的，司法机关都应当准许偿还，而非“可以”偿还，即法律并未赋予司法机关批准是否偿还的权利。3.应当注意，本条规

20、定的“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务”时间要求，根据上述 司法解释的规定，应当指犯罪分子在判决生效前所负他人的合法债务。凯程教育：凯程考研成立于2005年，国内首家全日制集训机构考研，一直从事高端全日制辅导，由李海洋教授、张鑫教授、卢营教授、王洋教授、杨武金教授、张释然教授、索玉柱教授、方浩教授等一批高级考研教研队伍组成，为学员全程高质量授课、答疑、测试、督导、报考指导、方法指导、联系导师、复试等全方位的考研服务。凯程考研的宗旨：让学习成为一种习惯；凯程考研的价值观口号：凯旋归来，前程万里；信念：让每个学员都有好最好的归宿；使命：完善全新的教育模式，做中国最专业的考研辅导机构；激情：永不言

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