现行法律框架下的国有企业管理层持股规则梳理

1、现行法律框架下的国有企业管 理层持股规则梳理国有企业管理层持股法规、政策演变过程一、“股权激励”体系法规、政策演变过程1、2002年9月17日，国务院办公厅转发财政 部科技部关于国有高新技术企业开展股权激励 试点工作指导意见的通知（国办发200248号） 发布。200248号通知就国有高新技术企业开展 股权激励试点工作提出指导意见，开始允许对国 有企业科技人员及经营管理人试点进行股权激 励。通知明确了国有高新技术企业开展股权 激励试点的原则、条件、对象、方式、额度、激 励股权的转让限制、审批程序等一般规则。2、2002年11月18日，财政部、科技部关于 实施/SPAN夹于国有高新技术企业开展股

2、权 激励试点工作的指导意见 有关问题的通知（财 企2002508号）发布。2002508号通知是财政部、科技部对前文 所述200248号通知的进一步落实，508号 文重申并强调了股权激励的原则，进一步明确每 个省、自治区、直辖市、计划单列市选择的试点企业不超过5户，并就企业申报试点应报送的材 料进行了明确、补充。3、2003年2月24日，国务院办公厅转发国务 院体改办关于深化转制科研机构产权制度改革 若干意见的通知（国办发2003 9号）发布。 该文明确：转制科研机构改制可对有贡献的职工 特别是做出突出贡献的科技人员和经营管理人 员实行股权激励，具体办法按照200248号文 执行。4、2004

3、年4月30日，国务院国有资产监督管 理委员会办公厅、科技部办公厅关于高新技术中 央企业开展股权激励试点工作的通知（国资厅 发分配200423号）发布。该文充分肯定了 200248号文开展股权激励试 点的重要意义与积极作用，并要求各中央企业高 度重视高新技术企业股权激励试点工作，采取切 实可行的措施，保证优秀人才获得合理的收入， 为企业技术创新做出更大贡献。该文就中央企业 股权激励试点企业的条件、方案、申报程序等进 行了细化、明确，并要求各相关部门精心组织实施。5、2006年1月5日，国务院国有资产监督管 理委员会办公厅、科学技术部办公厅、北京市人 民政府办公厅关于组织北京市中关村科技园区 国有

4、高新技术企业和企业化转制科研院所开展 股权激励试点 工作的通知（国资厅发分配 2006 1 号）发布。该文要求提高认识，积极开展股权激励试点工 作。同时强调，股权激励的人员范围应严格限定 为有突出贡献的科技人员和经营管理人员。股权 激励的股份来源应来自于所有股东，不能单纯减 让国有股权。股权激励的方式应灵活多样，积极 探索股份期权、岗位分红权等行之有效的激励方 式。二、“改制重组”体系法规、政策演变过程1、2003年11月30日，国务院办公厅转发国 务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企 业改制工作意见的通知（国办发200396号） 发布。该96号文是对国有企业改制工作的探索、规范, 梳理并

5、建立了国有企业改制原则、程序、审批、 领导、监管等的基本法律规范框架。该文第一部 分第十款，对改制中的管理层收购做了明确规 定，对审批程序、方案制定、重大事项决策、收 购资金来源、收购的禁止性情形做了规定。形式 上是对管理层收购做了更严格的规定，但从另一 个方面讲，该文使管理层收购规则更加明确、清 晰，实际上是肯定并推动了股权激励的合法、良 性发展。2、2005年4月11日，国务院国有资产监督管 理委员会、财政部关于印发<</SPAN吩业国有产 权向管理层转让暂行规定 的通知（国资发产权 2005 78 号）发布。该文就国有产权向管理层转让做了专项规定，明 确可以探索中小型国有及国

6、有控股企业国有产 权向管理层转让，并就转让的条件、程序、禁止 性情形做了明确规定。这是管理层收购的主要法 规、政策及操作依据。3、2005年12月19日，国务院办公厅转发国 资委关于进一步规范国有企业改制工作实施意 见的通知（国办发200560号）发布。该文第五部分要求严格控制企业管理层通过增 资扩股持股，但对管理层实施的奖励股权或股票 期权不受该文限制。该文强调凡通过公开招聘、 企业内部竞争上岗等方式竞聘上岗或对企业发 展作出重大贡献的管理层成员，可通过增资扩股 持有本企业股权，但管理层的持股总量不得达到 控股或相对控股数量。此外，该文还对增资扩股 持有企业股权的方案、审批、限制及禁止性情形

7、 作了明确规定。整体来看，该文在要求严格控制管理层通过增资 扩股持股的同时，也明确了何种情况下管理层可 以按何种条件通过增资方式持股，实质上明确了 通过增资扩股方式实施股权激励的法律框架与 基本原则。4、2008年9月16日，国务院国有资产监督管 理委员会关于规范国有企业职工持股、投资的意 见（国资发改革2008139号）发布。该文是自2002年开展股权激励以来，就包括国 有独资和国有控股在内国有企业职工（含管理 层，下同）持股、投资问题的总结、归纳与进一 步规范。该文肯定了国有企业职工投资参与国有 中小企业改制、国有大中型企业辅业改制以及科 技骨干参股科研院所改制，为推进企业股份制改 革、完

8、善公司法人治理结构、增强企业活力起到 的重要作用。同时对国有企业职工持股、投资的 指导思想、基本原则、适用范围、持股形式、资 金来源、投资关联企业、加强内部管理、改制审 批等等问题作了细化规定、明确。现行法律框架下的国有企业管理层持股规则梳理管理层的股权激励，是国有企业改制重组中较为 敏感的话题。良好的激励制度设计，可以将管理 层与企业捆绑在一起，极大限度的发挥管理层的 积极性、创造性，最大程度的挖掘企业价值，利 于国有资产的保值、增值。但是，股权激励涉及 到国有企业与管理层之间关于国有资产、权益的 互动，因此保证激励的合法性、合理性尤为重要。 考虑到国有上市公司的股权激励政策较为清晰，本文仅

9、就现行法律框架下，国有非上市公司管理 层持股的法律、政策规则予以梳理，以供企业设 计激励制度时参考。一、法规、政策依据及管理层持股的界定企业国有产权转让管理暂行办法、中华人民 共和国企业国有资产法是国有企业管理层持股 的两部基本法律规范。除此之外，自 2002年以 来，主要有9部法规、政策性文件相继颁布，基 本可分为两个体系，一个是以“国办发200248 号文”为代表的“股权激励”体系，主要包括：“国办发200248 号文”、“财企2002508号文”、“国办发2003 9号文”、“国资厅发分配200423号文”、“国资厅发分配2006 1号文”；一个是以“国办发200396号 文”为代表的国

10、企改制中引入管理层收购、职工持股的“改制重组”体系，主要包括：“国办发 200396号文” “国资发产权2005 78 号 文” “国办发200560号文”“国资发改革2008139 号文”。前一个体系，适用于对高新技术企业、转制科研 机构的技术骨干及管理层的股权激励，制度设计上有奖励加激励的性质；后一个体系适用于改制 重组中的管理层收购、职工投资入股，可以被作 为一种广义的股权激励手段使用，但奖励色彩很 淡。本文旨在已有法规、政策框架下梳理管理层持股 问题，故本文将所述管理层持股界定为：1、高新技术企业、转制科研机构的技术骨干及管理层 通过股权激励持有国有企业股权；2、国有企业 改制重组中，

11、国企管理层、职工通过收购、增资 等方式持有国有企业股权。二、“改制重组”中的管理层收购、职工投资入 股国有企业改制重组过程中，管理层收购、职工投 资入股的主要依据为“国办发200396号文”、 “国资发产权2005 78 号文”、“国办发200560号文”、“国资发改革 2008139号 文”，据此将相关规则梳理如下所示。此外，由于此类操作涉及国有产权的转让或国有 企业的增资扩股，故还需满足企业国有产权转 让管理暂行办法及中华人民共和国企业国有 资产法中的一般性规定，因此类规定相对规范、 成熟，在次不再赘述。序 号事项内容主要依据1是否允许管理层收购、职工投资入股，允许但需严格执行国家的有关规

12、定。2适用 范围国有广权向管理层转让，原则上限 于中小型国有及国有控股企业，大 型国有及国有控股企业及所属从 事该大型企业主营业务的重要全 资或控股企业的国有产权和上市 公司的国有股权不向管理层转让。国资发产 权200578号3转让 条件企业国有广权向管理层转让应当 严格执行暂行办法的有关规定， 并应当符合以卜要求：1、国有产权持有单位应当严 格履行审计程序，标的企业或者标 的企业国有产权持有单位的法定 代表人参与受让企业国有产权的， 应当对其进行经济责任审计。2、转让方案的制订及相关的 清产核资、财务审计、资产评估、 底价确定、中介机构委托等重大事 项应当由国后产权持有单位依照国资发产权20

13、0578号国家有关规定统一组织进行，管理 层不得参与。3、管理层应当与其他拟受让 方平等竞买。企业国有产权向管理 层转让必须进入经国有资产监督 管理机构选定的产权交易机构公 开进行，产权转让公告中的受让条 件不得含有为管理层设定的排他 性条款，以及其他有利于管理层的 安排。4、企业国有产权持有单位不 得将职工安置费等有关费用从净 资产中抵扣（国家另有规定除外）； 不得以各种名义压低国有产权转 让价格。5、管理层应当提供其受让资 金来源的相关证明，不得向包括标 的企业在内的国有及国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产 权或资产为管理层融资提供保证、 抵押、质押、贴现等。4禁止管理层存在下列情形

14、的，不得受让国资发产标的企业的国有产权：1、经审计认定对企业经营业绩下 降负有直接责任的。2、故意转移、隐匿资产，或者在 转让过程中通过关联交易影响标 的企业净资产的。3、向中介机构提供虚假资料，导 致审计、评估结果失真，或者与有 关方面串通，压低资产评估结果以 及国有产权转让价格的。4、违反有关规定，参与国有产权 转让方案的制订以及与此相关的 清产核资、财务审计、资产评估、 底价确定、中介机构委托等重大事 项的。5、无法提供受让资金来源相关证 明的。转让 程序权200578号国办发 200396 号文企业国 有产权转向管理层转让股权（份），应符合 国有产权转让的一般程序性规定， 依法履行方案

15、制定、重组审批、清 产核资、财务审计、资产评估、进 场交易、职代会或职工大会审议等程序。增资 扩股主辅 分离1、国有及国有控股大型企业实施 改制，应严格控制管理层通过增资 扩股以各种方式直接或间接持有 本企业的股权。为探索实施激励与 约束机制，经国有资产监督管理机 构批准，凡通过公开招聘、企业内 部竞争上岗等方式竞聘上岗或对 企业发展作出重大贡献的管理层 成员，可通过增资扩股持有本企业 股权，但管理层的持股总量不得达 到控股或相对控股数量。2、增资扩股方式持股国有企业的， 在方案制定、产权折股价、选择中 介机构，以及清产核资、财务审计、 离任审计、资产评估、限制性规定 等方面，应符合企业国有产

16、权向管 理层转让的一般性规定。让管理暂 行办法 国办发 200560 号文国资发产 权2005781、国有大中型企业主辅分离辅业 改制，鼓励辅业企业的职工持有改 制企业股权，但国有企业主业企业的职工不得持有辅业企业股权。2、主辅分离、辅业改制，分流安 置富余人员过程中，经国有资产监 督管理机构及相关部门确定列入 主辅分离、辅业改制范围的企业， 需向管理层转让企业国有产权的， 按照关于国有大中型企业主辅分 离辅业改制分流安置富余人员的 实施办法（国经贸企改2002 859号）及有关配套文件规定办理。持 股 国有企业改制，可依据中华人民 形式共和国公司法等有关法律法规的 规定，通过向特定对象募集资

17、金的 方式设立股份公司引入职工持股， 也可探索职工持股的其他规范形 式。号国资发改革2008139号国资发改革2008139号三、高新技术企业、转制科研机构的技术骨干及 管理层的股权激励管理层、核心技术股权通过该种方式获 取激励股权的主要依据为“国办发200248号 文”、“贝!才企2002508号文”、“ 国办发20039号文”、“国资厅发分配200423号文”、“国资厅发分配2006 1号文”，据此将相关 规则梳理如下：序 号事项内容主要依据1试点 性质此类股权激励尚在试点阶段，试 点企业的范围及数量均尚有一定 限制。国办发200248号文财企2002508号文2、适用 范围国有局新技术企

18、业，组织形式含 国有独资、国有控股及非上市股 份制公司。国办发200248号文财企2002508号文3王要 条件试点企业应符合下列条件：1、产权清晰，法人治理结构健全。2、高新技术主业突出。3、近3年税后利润形成的净资产 增值额占企业净资产总额的国办发200248号文国资厅发分配200423号文30%以上。4、建立了规范的员工效绩考核评 价制度、内部财务核算制度，财 务会计报告真实，近3年没有违 反财经法律法规的行为。5、企业发展战略和实施 计划明确，经专家论证具有高成 长性，发展前景好。高新技术中央企业还应同时具备 以下条件：1、进行了规范的公司制改造，公 司股东会、董事会、监事会和经 理层职责明确，形成了各负其责、 协调运转、有效制衡的公司法人 治理结构。2、高新技术主业突出，近三年国 有净资产增值较快，技术及管理 等生产要素在资产增值中作用明 显，高新技术主业利润总额（销 售收入）占试点企业总利润（销 售收入）的50%以上。3、制定了明确的企业发展战略和实施计划，效绩评价、财务 核算等各项规章制度健全，管理 完善。企业财务会计报告经注册 会计师审计确认无违反