国际商法案例(含答案)

1、【案例 1】 田某是一刚刚大学毕业的学生， 由于工作不好找， 因此想自己创业。 后经人 介绍，认识了跟他有同样想法的许某， 许某已经参加工作两年了， 对市场行情较 熟悉。王某是许某的同事，也想与许某、田某共同做点事情。后三人商定，打算 在软件行业发展，田某用编程技术出资；许某出资 10 万元并负责为产品寻找销 售渠道；王某没有多少现金， 但是对一朋友享有一年后到期的现金债权 20 万元。 合伙成立后， 田某研究开发了一项发明并申请了专利， 合伙人约定该项专利所有 权属于合伙企业， 并约定经全体合伙人同意才能转让该专利。 后来田某得知章某 需要该技术， 于是以个人名义将该项专利技术卖给了章某，

2、章某并不知道这项专 利技术属于张某所在的合伙企业。 许某得知田某私自处分专利技术的消息后， 将 章某诉至法院， 请求法院判决追回权利。 在合伙企业经营期间， 许某由于个人原 因向陈某借款 10 万元，借款时约定：如果许某不能按时清偿陈某的债务，陈某 可以直接行使许某在合伙企业中的权利。 借款到期后， 许某一直没有清偿陈某的 钱，陈某来到合伙企业所在地， 向合伙企业说明上述情况， 打算直接行使甲在合 伙企业中的权利。问题：（1）合伙人是否可以用债权进行出资？ 答： 事实上债权人将债权作为出资 是允许的。显然，与其他资产相比，债权具有更大的不稳定性。在中国的现实阶段，商业信 用低下，允许债权作为出

3、资，显然会造成合伙企业的不稳定， 因此，以债权出资同样需要合 伙人的一致同意和认可。（2）合伙人在合伙企业清算前私自把合伙企业的知识产权转让给第三人，合伙 企业是否可以对抗善意第三人？ 答：合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙 企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。（3）合伙人负有债务，其债权人是否可以直接行使该合伙人在合伙企业中的权 利？ 答：债权人对合伙个人的债权， 与该债权人对合伙企业的债权不具有同一 性，是完全独立的两个债权。 合伙企业是建立在各合伙人相互间信赖的基础上的， 合伙企业的存续与发展都离不开合伙人彼此间的信任。 法律规定合伙人在合伙企 业中的权利，其他人不得代为

4、行使， 就与合伙企业的上述性质息息相关。 依照合 伙企业法的规定，合伙人对合伙企业的权利主要有：合伙事务执行权、合伙企 业经营权、合伙经营监督权、 合伙企业利润分享权及经合伙人协商一致而产生的 合伙财产转让权、 合伙企业知识产权和其他权利转让权、 企业名称变动权、 合伙 企业解散权等。 这些权利都是专属于合伙人自己的， 原则上债权人都不能代位行 使。合伙企业法第 42 条规定：“合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行 使该合伙人在合伙企业中的权利。 ” 【案例 2】2007年 8月 8 日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司 （下称 公司）。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。 200

5、8年 6月 8日，甲与戊订立合 同，约定将其所持有的全部股权以 20 万元的价格转让给戊。 甲于同日分别向乙、 丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。 乙、丙分别于同年 6月 20日和 24日回复， 均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权。 丁于同年 6 月 9日收到甲的 通知后，至 7月 15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调 查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合 30 万元用于出资，而该机器 设备当时的实际价值仅为 10万元。公司股东会于 2008年2月就 2007年度利润 分配作出决议，决定将公司在该年度获得的可分配利润 68 万元全部用于分红， 并在4月底之

6、前实施完毕。 至7月底丁尚未收到上述分红利润， 在没有告知公司 任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。问题： (1)丁未作答复将产生何种法律效果 ?(2) 乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司全部股权，应当如何 处理?(3) 如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理 ?(4) 丁直接向人民法院提起诉讼的行为是否符合法律程序 ?并说明理由。答：(1) 丁未做答复视为同意转让。根据规定，股东应就其股权转让事项书面通知 其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满 30 日未答复的，视为同 意转让。(2) 乙、丙均主张优先权时，协商确定各自的购买比例；协商不成的

7、，按照转 让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的， 从其规 定。(3) 对乙出资不实的行为，应当由乙补足其差额，公司设立时的其他股东甲、 丙、丁承担连带责任。(4) 丁直接向人民法院提起诉讼的行为符合法律程序。根据规定，公司董事、 高级管理人员违反法律、 行政法规或者公司章程的规定， 损害股东利益的， 股东 可以依法向人民法院提起诉讼。【案例 3】甲公司 2007年 l2 月 31日的资产负债表显示的净资产为负，财务状况不断 恶化。有关资产：商业用房一间，账面价值 100 万元；机器设备一套，账面价值 20万元；银行存款 30万元；应收乙的账款 30万元(2008年1

8、月 20日到期)；应 收丙的账款 70万元(2008年2月 6日到期)。甲公司有关负债：应付丙的账款 50 万元(2008年3月 5日到期)；应付丁的账款 180万元(2008年1月10日到期)。 2008年以来，甲公司的资产处理及债权债务清偿情况如下： (1)1月 20日，丁请 求甲公司偿还欠款未果。 但在 1月 28日丁发现甲公司曾于 1月15日将机器设备 赠送给了戊。 (2)2月3日，甲公司将拥有的商业用房以 60万元的价格 (市场价格 为 120 万元 )转让给非关联企业己公司，己公司在不知情的情况下，受让该房产， 并办理了过户登记手续。 (3)2月 21日后，甲公司一直催告乙偿还债务

9、，但乙到 8 月底仍未偿还，甲公司亦未采取其他法律措施。 (4)3 月 15 日，甲公司向丙提 出就 50万元债权债务予以抵销。 (5)4月 10日，甲公司与庚公司签订债权转让合 同，将对丙的 20 万元债权以 18 万元的价格转让给庚。问题： (1) 丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将机器设备赠送给戊的行 为?(2)丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将商业用房转让给己公司的行为? (3)丁是否有权代位行使甲对乙的债权 ? (4)甲是否有权向丙主张就 50 万元的债权债 务予以抵销 ?(5)甲庚之间的债权转让何时生效 ?何时对丙产生效力 ?答：( 1)丁有权请求撤销。根据规定，因债务人无偿转让财

10、产，对债权人造成损害的，债 权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。(2) 丁无权请求撤销。根据规定，因债务人以明显不合理的低价转让财产(受让人知道该 情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。在本题中， 已公司属于善意第三人，不能撤销。（3）丁有权行使代位权。根据规定，债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期 债权， 危及债权人债权实现时， 债权人为保障自己的债权， 可以自己的名义代位行使债务人 对次债务人的债权。（4）甲可以主张抵销。根据规定，当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的， 任何一方均可主张抵销。标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也

11、可以抵销。（5 ）甲庚之间的债权转让 4 月 10 日生效，丙接到债权转让通知后对丙产生效力。根据规 定，债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务 人不发生效力。【案例 4】6月 1日，甲向乙发出要约，要求在 6月7日前复到。 6月2日，乙受到后，即 向甲回复，要求降价 5%，6 月 4日甲受到乙的答复后，正在考虑如何回答时，又 收到乙 6月4日的来电，表示完全接受甲 6月 1日的要约，甲没有回答。【案例 5】有一份出售茶叶的合同， 采用 EXW 条件，数量 10000 公斤，总值为 25000美元， 合同规定买方应于 10月份提取货物，卖方于 10月 8日

12、将提货单交付给买方， 买 方也已付清货款， 但买方直到 10月 31日尚未提走货物， 于是卖方将茶叶搬到一 个存放牛皮的仓库与牛皮一起存放，当买方于 11 月 15 日提货时，发现有 10% 的茶叶已与牛皮串味而失去商销价值，对此双方发生争议， 请问：（ 1）本案中买方应承担何种责任？为什么？答：买方应承担延期提货的责任。应赔偿因延期提货而给卖方造成的实际损失。并从 11月 1 日起承担货物 的风险。因为在 EXW 条件下 ,由买方自理运输并提货 ,在正常情况下货物风险随 货转移;而在本案中 ,买方依照有关的公约与惯例应从约定受领货物的日期或期限 届满之日起承担货物的风险。（2）本案中卖方应承

13、担何种责任？为什么？答： 因为串味是卖方将茶叶存放不当造成的。本案中 ,卖方有义务在买方提取货物之前保全货物 ,保全不当应承担 责任。【案例 6】中国 A 进出口公司向美国 C 公司出口一批茶叶，数量 10000 箱，价格条款 CIF 纽约，卖方向中国人民保险公司投保了平安险。 当货物到达纽约港时， 买方对货 物进行了检验。 检验报告表明由于货舱进水， 有 500 箱茶叶遭受浸泡， 已经无法 出售。因此，美国买方拒绝接受这批货物，并宣告合同无效，拒绝支付货款。问 题：（1）CIF 中买卖双方的义务有哪些？ 答： CIF 术语中，卖方的主要责任与义 务：1.负责在合同规定的日期或期限内，在装运港

14、将符合合同的货物交至运往指 定目的港的船上，并给予充分的通知；2. 负责办理货物的出口手续，取得出口许可证或其他核准书；3. 负责租船或订舱，并支付至目的港的运费；4. 负责办理货物运输保险，支付保险费；5. 负责货物在装运港越过船舷为止的一切费用和风险；6. 负责提供商业发票、保险单和货物运往约定目的港的运输单据。如果买卖双方 约定采用电子通信，则所有的单据可被具有同等效力的电子数据交换信息所替 代。买方的主要责任与义务： 1.负责按合同规定支付价款；2. 负责办理货物进口手续，取得进口许可证或其他核准书；3. 负担货物在装运港越过船舷后的一切费用和风险；4. 收取卖方按合同规定支付的货物，

15、接受与合同相符的单据。（2）美国买方拒绝接受这批货物，并宣告合同无效，拒绝支付货款的做法合理 吗？为什么？ 答：本案由买方承担损失，因为 CIF 术语下风险已在货物越过船 舷时转移至买方，且受损货物仅占总量的 5%，卖方不存在瑕疵履行【案例 7】1994年12月，中国某出口公司A与香港某公司B成交一批商品，价值300万美 元。B公司卖断这批商品，然后再由B公司转口去西非。合同中包装条款订明：Packing: all in plywood case of 10kg net and 2 cases to one bundle and junked.B 公司如期通过中国银行香港分行于 1995年2月 6日开出不可撤销信用 证。A公司在审证时发现信用证上的包装条款为：Packing: all in plywood caseof 10kg net and 2 cases to one bundle 。 A 公司为了安全收汇，按信用证上 规定的包装要求交货。但在货物出运后的第八天，B公司致电称所有货物由于“no junked ”而不能接受。由于所购货物是转口西非的，B公司虽努力与西非方面协商，西非方面始终不接受此类不符合包装要求的货物，故B公司指示银行拒付。问：（1）A按信用证上的要求交