持续督导中的突出问题-1104

1、持续督导中的突出问题持续督导中的突出问题广发证券广发证券 林敏林敏2016年年11月月10日日目录一二三32016年自律监管概况年自律监管概况p2016年年4月月28日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司制定了全日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司制定了全国中小企业股份转让系统自律监管措施和纪律处分实施办法（试行）国中小企业股份转让系统自律监管措施和纪律处分实施办法（试行）p截至2016年10月31日，2016年全国股份转让系统共发布了161条实施自律监管措施的决定。42016年自律监管概况年自律监管概况5主办券商、律师事务所主办券商、律师事务所、会计师事务所、其他、会计师事务所、其他证

2、券服务机构及其相关证券服务机构及其相关人员人员投资者投资者（申请）挂牌公司（申请）挂牌公司（申请）（申请）董监高董监高、控、控股股东、实际控制人股股东、实际控制人2016年自律监管概况年自律监管概况自律监管措施的适用种类6案例案例1 1A公司公司在取得股份登记函前在取得股份登记函前提前使提前使用募集资金用募集资金、违规改变募集资金用途违规改变募集资金用途、违规对外拆借资金、违规对外投资、遗违规对外拆借资金、违规对外投资、遗漏披露年度股东大会决议公告、公司董漏披露年度股东大会决议公告、公司董事长违规资金占用，股转公司对公司采事长违规资金占用，股转公司对公司采取出具警示函、要求提交书面承诺的自取出

3、具警示函、要求提交书面承诺的自律监管措施，对董事长采取出具警示函律监管措施，对董事长采取出具警示函的自律监管措施，对董事会秘书采取约的自律监管措施，对董事会秘书采取约见谈话的自律监管措施。见谈话的自律监管措施。案例案例2 2B 公司明知在取得股票发行股份登公司明知在取得股票发行股份登记函之前使用募集资金违反相关规定，记函之前使用募集资金违反相关规定，仍故意而为之，股票发行存在违规行为仍故意而为之，股票发行存在违规行为，对其采取出具警示函的监管措施。，对其采取出具警示函的监管措施。另有多家挂牌公司在向全国股转公另有多家挂牌公司在向全国股转公司提交股票发行备案材料前就使用了募司提交股票发行备案材料

4、前就使用了募集资金，股转公司对其采取约见谈话的集资金，股转公司对其采取约见谈话的监管措施。监管措施。文字文字（一）违规使用募集资金7（一）违规使用募集资金 相关规定相关规定：全国中小企业股份转让系统股票发行业务指南全国中小企业股份转让系统股票发行业务指南：挂牌公司：挂牌公司在取得股份登记函之前，不得使用本次股票发行募集的资金。在取得股份登记函之前，不得使用本次股票发行募集的资金。挂牌公司股票发行常见问题解答（三）挂牌公司股票发行常见问题解答（三）募集资金管理、募集资金管理、认购协议中特殊条款、特殊类型挂牌公司融资认购协议中特殊条款、特殊类型挂牌公司融资规定：挂牌公司应规定：挂牌公司应当按照发行

5、方案中披露的募集资金用途使用募集资金，改变募集资当按照发行方案中披露的募集资金用途使用募集资金，改变募集资金用途的，应当在董事会审议后及时披露，并提交股东大会审议。金用途的，应当在董事会审议后及时披露，并提交股东大会审议。8（一）违规使用募集资金 相关规定相关规定：挂牌公司应当防止募集资金被控股股东、实际控制人或其关联挂牌公司应当防止募集资金被控股股东、实际控制人或其关联方占用或挪用，并采取有效措施避免控股股东、实际控制人或其关方占用或挪用，并采取有效措施避免控股股东、实际控制人或其关联方利用募集资金投资项目获取不正当利益。联方利用募集资金投资项目获取不正当利益。挂牌公司董事会应当每半年度对募

6、集资金使用情况进行专项核挂牌公司董事会应当每半年度对募集资金使用情况进行专项核查，出具查，出具公司募集资金存放与实际使用情况的专项报告公司募集资金存放与实际使用情况的专项报告，并在，并在披露挂牌公司年度报告及半年度报告时一并披露。披露挂牌公司年度报告及半年度报告时一并披露。9（二）违规申请停牌 案例案例1：C公司在申请暂停转让的过程中，没有按照公司在申请暂停转让的过程中，没有按照全国中全国中小企业股份转让系统非上市公众公司重大资产重组业务小企业股份转让系统非上市公众公司重大资产重组业务指引（试行）指引（试行）第八条规定的时间与方式申请暂停转让第八条规定的时间与方式申请暂停转让，引发紧急停牌操作

7、，对其采取约见谈话的监管措施。，引发紧急停牌操作，对其采取约见谈话的监管措施。10（二）违规申请停牌 案例案例2：D公司在未履行股票暂停转让申请程序的情况下就披公司在未履行股票暂停转让申请程序的情况下就披露了露了重大事项停牌公告重大事项停牌公告，违反了，违反了全国中小企业股全国中小企业股份转让系统挂牌公司暂停与恢复转让业务指南（试行）份转让系统挂牌公司暂停与恢复转让业务指南（试行），且披露的内容与事实不符，对公司、董事会秘书和，且披露的内容与事实不符，对公司、董事会秘书和主办券商采取约见谈话及提交书面承诺的监管措施。主办券商采取约见谈话及提交书面承诺的监管措施。11（二）违规申请停牌 相关规定

8、相关规定：全国股份转让系统非上市公众公司重大资产重组业务指引全国股份转让系统非上市公众公司重大资产重组业务指引T-1日 15:30-16:30保密传真机（传真号，原则上不超过三个月T-1日发停牌公告至少每月披露一次重大资产重组进展公告,更为详细相关证明材料+恢复转让申请表（公司券商公章）T-2日15:30 发送至ywbl邮箱（一）交易双方初步达成实质性意向（二）未达成实质意向，在相关董事会决议公告前，相关信息已在媒体传播或者预计该信息难以保密或证券转让价格出现异常波动（三）本次重组需向有关部门进行政策咨询12（二）违规申请停牌 相关规定相关规定：全国中小企业股份转让

9、系统业务规则全国中小企业股份转让系统业务规则T-1日 15:30-16:30保密传真机（传真号，时间原则上不超过3个月T-1日发停牌公告每10个工作日公告进展（一）重大事项难以保密、泄密、传闻（披露或澄清）（二）无先例重大事项或挂牌公司合理要求T-1日15:30前前发送至ywbl邮箱T-1日发停牌公告每10个工作日公告进展（三）申请IPO（证明文件）-证监会受理后（四）申请终止挂牌（不晚于提交摘牌材料日）（五）未在规定时间披露定期报告（六）与主办券商解除督导协议（空缺）（七）解散、破产清算（法院受理）13（三）违规信息披露财务财务报告报告年报修改财务数据后未及时披露

10、更正公告年报修改财务数据后未及时披露更正公告年报修改财务数据后未披露存在前期差错更正，年报修改财务数据后未披露存在前期差错更正，也未列示调整前后数据也未列示调整前后数据年报中财务数据与审计报告数据存在多处不一致年报中财务数据与审计报告数据存在多处不一致年报披露过程中未披露财务报表附注等，出现重年报披露过程中未披露财务报表附注等，出现重大遗漏大遗漏未在规定时间内披露季度报告未在规定时间内披露季度报告14（三）违规信息披露资金资金占用占用关联方资金占用事项未经内部决策程序、未及时履关联方资金占用事项未经内部决策程序、未及时履行信息披露义务行信息披露义务公司控股股东或实际控制人占用公司资金未经内公司

11、控股股东或实际控制人占用公司资金未经内部决策程序、未及时履行信息披露义务部决策程序、未及时履行信息披露义务15（三）违规信息披露其其他他未提交股票转让方式变更申请材料，未取得同意做市函未提交股票转让方式变更申请材料，未取得同意做市函的情况下发布股票转让方式变更的提示性公告的情况下发布股票转让方式变更的提示性公告在未通过全国股份转让系统指定信息披露平台披露融资在未通过全国股份转让系统指定信息披露平台披露融资具体方案的情况下，向媒体透漏融资的具体细节具体方案的情况下，向媒体透漏融资的具体细节重大事项未披露（对外投资、关联交易、股权质押、涉重大事项未披露（对外投资、关联交易、股权质押、涉诉事项、境外

12、居留权、合并事宜等）诉事项、境外居留权、合并事宜等）公告披露不规范（未加盖公章、欠缺签字等）公告披露不规范（未加盖公章、欠缺签字等）各公告披露内容存在不一致，披露内容与事实不符各公告披露内容存在不一致，披露内容与事实不符16（三）违规信息披露 案例案例1：E公司于公司于2015年年11月补充审议与披露挂牌后多项对外月补充审议与披露挂牌后多项对外投资、关联交易、关联担保事项，且相关信息在投资、关联交易、关联担保事项，且相关信息在2014年年年报与年报与2015年半年报中未进行准确、完整披露，公司治年半年报中未进行准确、完整披露，公司治理不规范、信息披露违规。被采取约见谈话、出具警示理不规范、信息

13、披露违规。被采取约见谈话、出具警示函、责令改正的监管措施。函、责令改正的监管措施。17（三）违规信息披露 案例案例2：2015年年10月，月，F公司披露了经董事会审议的重大资产公司披露了经董事会审议的重大资产重组报告书等文件。披露的重大资产报告书显示拟向重组报告书等文件。披露的重大资产报告书显示拟向16名自然人及机构投资者募集配套资金。经核查，名自然人及机构投资者募集配套资金。经核查，F公司公司实际拟向实际拟向14名投资者募集配套资金。名投资者募集配套资金。F公司披露的重大公司披露的重大资产报告书不准确，构成信息披露违规。资产报告书不准确，构成信息披露违规。18（三）违规信息披露 案例案例3：

14、G公司公司8月在产品发布会中向现场媒体透露月在产品发布会中向现场媒体透露“即将完即将完成成B+轮和轮和C轮的融资轮的融资”。但但C轮融资仅处于融资方案探讨和初步磋商阶段，公轮融资仅处于融资方案探讨和初步磋商阶段，公司对此尚未履行内部决策程序，也未在全国股转公司信司对此尚未履行内部决策程序，也未在全国股转公司信息披露平台上披露相关信息。腾讯财经等多家媒体对此息披露平台上披露相关信息。腾讯财经等多家媒体对此进行了广泛报道，极可能误导市场投资者。为此对进行了广泛报道，极可能误导市场投资者。为此对G公公司采取约见谈话措施。司采取约见谈话措施。19（三）违规信息披露 相关规定相关规定：非上市公众公司监督

15、管理办法非上市公众公司监督管理办法规定，公司及其他信息披露规定，公司及其他信息披露义务人依法披露的信息，应当在中国证监会指定的信息披露平台公义务人依法披露的信息，应当在中国证监会指定的信息披露平台公布。公司及其他信息披露义务人可在公司网站或者其他公众媒体上布。公司及其他信息披露义务人可在公司网站或者其他公众媒体上刊登依本办法必须披露的信息，但披露的内容应当完全一致，且不刊登依本办法必须披露的信息，但披露的内容应当完全一致，且不得早于在中国证监会指定的信息披露平台披露的时间。得早于在中国证监会指定的信息披露平台披露的时间。20（三）违规信息披露 相关规定相关规定：信息披露细则（试行）信息披露细则

16、（试行）第四条第四条 挂牌公司及相关信息披露义务人应当及时、公平地披露所有对公挂牌公司及相关信息披露义务人应当及时、公平地披露所有对公司股票及其他证券品种转让价格可能产生较大影响的信息，并保证信息披露司股票及其他证券品种转让价格可能产生较大影响的信息，并保证信息披露内容的真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。内容的真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。第八条第八条 挂牌公司披露重大信息之前，应当经主办券商审查，公司不得披挂牌公司披露重大信息之前，应当经主办券商审查，公司不得披露未经主办券商审查的重大信息。露未经主办券商审查的重大信息。挂牌公司在其他媒体披露信

17、息的时间不得早于指定披露平台的披露时间。挂牌公司在其他媒体披露信息的时间不得早于指定披露平台的披露时间。21（四）董监高违规减持 案例案例1：H公司、公司、I公司董事于一年内转让的股份超过所持有公公司董事于一年内转让的股份超过所持有公司股份总数的百分之二十五，构成违规减持，被要求提司股份总数的百分之二十五，构成违规减持，被要求提交书面承诺。交书面承诺。J公司原董事、公司原董事、K公司原董事离职后半年内，转让所公司原董事离职后半年内，转让所持有的公司股份，构成违规减持，分别被采取约见谈话持有的公司股份，构成违规减持，分别被采取约见谈话、提交书面承诺的监管措施。、提交书面承诺的监管措施。22（四）

18、董监高违规减持 相关规定相关规定：对董监高的规定：在职期间每年转让的股份不能超过其当对董监高的规定：在职期间每年转让的股份不能超过其当年所持股份的年所持股份的25%；并且离职半年内不能转让其所持股份；并且离职半年内不能转让其所持股份对发起人的规定：股改到挂牌不满一年的，不能解限对发起人的规定：股改到挂牌不满一年的，不能解限公司法公司法业务规则业务规则办理时点办理时点对控股股东、实际控制人的规定对控股股东、实际控制人的规定:挂牌前所持股票（包括挂牌前所持股票（包括挂牌前十二个月以内挂牌前十二个月以内已转让的）分三批进入系统已转让的）分三批进入系统批次进入：分别不早于挂牌之日、挂牌满一年、挂牌满二

19、年批次进入：分别不早于挂牌之日、挂牌满一年、挂牌满二年董监高每年：每年董监高每年：每年1月份月份董监高新增：新增股票董监高新增：新增股票3个转让日内个转让日内董监高离任：离职生效后董监高离任：离职生效后2个转让日内个转让日内23（五）违规权益分派 案例案例1：L公司于公司于 2016 年年 3 月月 30 日召开董事会启动利润分配事项，日召开董事会启动利润分配事项，2016 年年 4 月月 23 日召开日召开 2015 年年度股东大会审议通过年年度股东大会审议通过2015 年年利润分配方案利润分配方案。之后，。之后，L公司公司未向中国券登记结算有限公司北京未向中国券登记结算有限公司北京分公司提

20、交权益分派申请，办理权益分派相关手续分公司提交权益分派申请，办理权益分派相关手续，即向全体股东，即向全体股东直接派送现金红利，直接派送现金红利之前直接派送现金红利，直接派送现金红利之前L公司未披露权益分派公司未披露权益分派实施公告。董事长、董事会秘书被约见谈话。实施公告。董事长、董事会秘书被约见谈话。24（五）违规权益分派 案例案例2：M公司在公司在2015年度权益分派中存在年度权益分派中存在超额分派超额分派资本公积资本公积的违规行为，相关信息披露不准确，被采取责令改正、的违规行为，相关信息披露不准确，被采取责令改正、提交书面承诺的监管措施。提交书面承诺的监管措施。N公司在公司在未履行内部决策

21、程序以及信息披露义务未履行内部决策程序以及信息披露义务的情的情况下，对况下，对2015年利润进行分配。对公司、董事长及董事年利润进行分配。对公司、董事长及董事会秘书采取出具警示函的监管措施。会秘书采取出具警示函的监管措施。25（五）违规权益分派 相关规定相关规定：信息披露细则第三十八条信息披露细则第三十八条 挂牌公司应当在董事会审挂牌公司应当在董事会审议通过利润分配或资本公积转增股本方案后，及时披露议通过利润分配或资本公积转增股本方案后，及时披露方案具体内容，并于实施方案的股权登记日前披露方案方案具体内容，并于实施方案的股权登记日前披露方案实施公告。实施公告。26（五）违规权益分派 相关规定相

22、关规定：股东大会通过后股东大会通过后2月内实施完毕；月内实施完毕；权益分派预案不宜确定股权登记日，股权登记日为未来的某一权益分派预案不宜确定股权登记日，股权登记日为未来的某一天，除权除息日为股权登记日的次一转让日（权益分派日）；天，除权除息日为股权登记日的次一转让日（权益分派日）；需以处于有效期内的定期报告为分派依据；需以处于有效期内的定期报告为分派依据；自派仅限于现金分派，只有截止权益分派股权登记日全体股东自派仅限于现金分派，只有截止权益分派股权登记日全体股东的持股时间都在的持股时间都在1年以上，后续无需进行股息红利差别化跟踪扣税年以上，后续无需进行股息红利差别化跟踪扣税的才可以选择全部自派

23、。的才可以选择全部自派。27（六）交易违规 案例案例1：2016年年6月月1日周某以协议转让方式减持其所持有日周某以协议转让方式减持其所持有O公司的公司的300万股股票，持股比例由万股股票，持股比例由90.00%变为变为84.09%，并于并于6月月2日披露了权益变动公告。日披露了权益变动公告。2016年年6月月3日周某再日周某再次以协议转让方式转让其所持有的次以协议转让方式转让其所持有的200万股股票，持股万股股票，持股比例由比例由84.09%变为变为80.16%，属于交易违规行为。对周，属于交易违规行为。对周某采取要求提交书面承诺的自律监管措施。某采取要求提交书面承诺的自律监管措施。28（六

24、）交易违规 相关规定相关规定：非上市公众公司收购管理办法非上市公众公司收购管理办法第十三条规定，有下列情形之一的，投资者及第十三条规定，有下列情形之一的，投资者及其一致行动人应当在该事实发生之日起其一致行动人应当在该事实发生之日起2日内日内编制并披露权益变动报告书，报送全国编制并披露权益变动报告书，报送全国股份转让系统，同时通知该公众公司；自该事实发生之日起至股份转让系统，同时通知该公众公司；自该事实发生之日起至披露后披露后2日内日内，不得再，不得再行买卖该公众公司的股票。行买卖该公众公司的股票。（一）通过全国股份转让系统的做市方式、竞价方式进行证券转让，投资者及其（一）通过全国股份转让系统的

25、做市方式、竞价方式进行证券转让，投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份的一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份的10%；（二）通过协议方式，投资者及其一致行动人在公众公司中拥有权益的股份拟达（二）通过协议方式，投资者及其一致行动人在公众公司中拥有权益的股份拟达到或者超过公众公司已发行股份的到或者超过公众公司已发行股份的10%。投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份的投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份的10%后，其拥后，其拥有权益的股份占该公众公司已发行股份的比例每增加或者减少有权益的股份占该公众公司已发行股份的比例每增加或者减少

26、5%（即其拥有权益的股（即其拥有权益的股份每达到份每达到5%的整数倍时），应当依照前款规定进行披露。自该事实发生之日起至披露的整数倍时），应当依照前款规定进行披露。自该事实发生之日起至披露后后2日内，不得再行买卖该公众公司的股票。日内，不得再行买卖该公众公司的股票。目录一二三（一）新三板挂牌公司资金占用法律法规30 1、公司法公司法p第第115条：公司不得直接或者通条：公司不得直接或者通过子公司向董监高提供借款。过子公司向董监高提供借款。 2、非上市公众公司监督非上市公众公司监督管理办法管理办法p第第14条：公众公司应当采取条：公众公司应当采取有效措施防止股东及其关联方有效措施防止股东及其关联

27、方以各种形式占用或转移公司的以各种形式占用或转移公司的资金、资产或其他资源。资金、资产或其他资源。（一）新三板挂牌公司资金占用法律法规31 3、全国中小企业股份转让系统业务规全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）则（试行）p第第4.1.4条：条：“控股股东、实际控制控股股东、实际控制人及其控制的其他企业应切实保证挂人及其控制的其他企业应切实保证挂牌公司的独立性，牌公司的独立性，不得利用其股东权不得利用其股东权利或者实际控制能力，通过关联交易利或者实际控制能力，通过关联交易、垫付费用、提供担保及其他方式直、垫付费用、提供担保及其他方式直接或者间接侵占挂牌公司资金、资产接或者间接侵占挂牌公司资金

28、、资产，损害挂牌公司及其他股东的利益。，损害挂牌公司及其他股东的利益。” 4、全国中小企业股份转让系全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）指引（试行）p“公司报告期内不应存在股东公司报告期内不应存在股东包括控股股东、实际控制人及包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形。或其他资源的情形。如有，应如有，应在申请挂牌前予以归还或规范在申请挂牌前予以归还或规范。”（一）新三板挂牌公司资金占用法律法规325、全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细

29、则（试行）p第四十八条第（十三）项第四十八条第（十三）项“关于控股股东、实际控制人或其关联方占用资金的定义关于控股股东、实际控制人或其关联方占用资金的定义”：挂牌公司为控股股东、实际控制人及其附属企业垫付的工资、福利、保险、广告等费挂牌公司为控股股东、实际控制人及其附属企业垫付的工资、福利、保险、广告等费用和其他支出；用和其他支出；代控股股东、实际控制人及其附属企业偿还债务而支付的资金；代控股股东、实际控制人及其附属企业偿还债务而支付的资金；有偿或者无偿、直接或者间接拆借给控股股东、实际控制人及其附属企业的资金；有偿或者无偿、直接或者间接拆借给控股股东、实际控制人及其附属企业的资金；为控股股东

30、、实际控制人及其附属企业承担担保责任而形成的债权；为控股股东、实际控制人及其附属企业承担担保责任而形成的债权；其他在没有商品和劳务对价情况下提供给控股股东、实际控制人及其附属企业使用的其他在没有商品和劳务对价情况下提供给控股股东、实际控制人及其附属企业使用的资金或者全国股份转让系统公司认定的其他形式的占用资金情形。资金或者全国股份转让系统公司认定的其他形式的占用资金情形。p第四十六条第（二）和（十二）项第四十六条第（二）和（十二）项“关于临时报告的披露要求关于临时报告的披露要求”：“挂牌公司应当在控股股东、实际控制人及其关联方占用资金的挂牌公司应当在控股股东、实际控制人及其关联方占用资金的事实

31、发生之日起两个事实发生之日起两个转让日内予以披露转让日内予以披露，并且应当，并且应当每月发布一次提示性公告，披露资金占用的解决进展情况每月发布一次提示性公告，披露资金占用的解决进展情况。此处资金占用指的是此处资金占用指的是非经营性资金占用非经营性资金占用。”（一）新三板挂牌公司资金占用法律法规336、全国中小企业股份转让系全国中小企业股份转让系统挂牌公司年度报告内容与格统挂牌公司年度报告内容与格式指引（试行）式指引（试行）p第二十三条第二十三条定期报告披露要定期报告披露要求求：“本年度内发生股东及其本年度内发生股东及其关联方以各种形式占用或者转关联方以各种形式占用或者转移公司的资金、资产及其他

32、资移公司的资金、资产及其他资源的，挂牌公司应当源的，挂牌公司应当说明发生说明发生原因及整改情况原因及整改情况，其中发生控，其中发生控股股东、实际控制人及其关联股股东、实际控制人及其关联方占用资金情形的，方占用资金情形的，应当充分应当充分披露相关的决策程序，以及占披露相关的决策程序，以及占用资金的期初金额、发生额、用资金的期初金额、发生额、期末余额、占用资金原因、预期末余额、占用资金原因、预计归还方式及时间。计归还方式及时间。”7、关于开展挂牌公司资金占用关于开展挂牌公司资金占用情况专项自查的通知情况专项自查的通知（2015.12.23）p控股股东、实际控制人或其关控股股东、实际控制人或其关联方

33、指的是挂牌公司控股股东、联方指的是挂牌公司控股股东、实际控制人及其附属企业、前控实际控制人及其附属企业、前控股股东、实际控制人及其附属企股股东、实际控制人及其附属企业。业。p附属企业是指控股股东、实际附属企业是指控股股东、实际控制人直接控制的企业，但不包控制人直接控制的企业，但不包括挂牌公司及其子公司。资金占括挂牌公司及其子公司。资金占用的定义同信息披露细则，其他用的定义同信息披露细则，其他资金占用情形包括虚构关联交易资金占用情形包括虚构关联交易转让资金、通过非关联方的交易转让资金、通过非关联方的交易转供资金、逾期未收回应收款项转供资金、逾期未收回应收款项等。等。34（二）资金占用主体（三）资

34、金占用类型经营性资金占用经营性资金占用非经营性资金占用非经营性资金占用以经营活动为基础以经营活动为基础 是 否具体情形具体情形一般不认定为资金占用，不合规关联交易除外日常经营以外的资金往来具体行为具体行为例如公司销售产品予关联方，但是并未取得货款，并且关联方长期未予归还应收款项。（1）垫付工资、福利、保险、广告等费用和其他支出；（2）代为偿还债务而支付的资金；（3）有偿或无偿、直接或间接拆借资金；（4）承担担保责任而形成的债权；（5）其他在没有商品和劳务对价情况下供给资金；（6）监管机构认定的其他非经营性资金占用。关注要点关注要点判断关联交易的合规性，关注是否具有故意占用的主观倾向。更为直接的

35、反映了公司的治理缺陷，内控缺失，属于实质性资金占用行为。p 根据是否有以经营活动为基础的资金往来，资金占用可以分为经营性资金占用和非经营性资金占用。3536（四）资金占用的具体形式资金占用的资金占用的具体形式具体形式出售股权、资产出售股权、资产给关联方，交易给关联方，交易款项未支付完毕款项未支付完毕虚构关联采购合同虚构关联采购合同或通过预付货款提或通过预付货款提供资金给关联方供资金给关联方公司免租提供办公司免租提供办公场所，无偿许公场所，无偿许可关联方使用公可关联方使用公司的商标、专利司的商标、专利关联销售款关联销售款长期未收回长期未收回资金占用形式包括对公司的资金、资资金占用形式包括对公司的

36、资金、资产和其他资源的占用。产和其他资源的占用。关联方向公关联方向公司借款司借款关联方参与定向发关联方参与定向发行时代收或挪用投行时代收或挪用投资者的募集资金资者的募集资金公司为关联公司为关联方提供担保方提供担保关联方代收公关联方代收公司货款形成的司货款形成的债务债务37 （五）资金占用典型案例p 案例1：P公司挂牌公司实际控制人曹某因拆借1031.63万元用于归还个人贷款等违规行为被给予通报批评的纪律处分措施并记入诚信档案。p 案例2：Q公司实际控制人王某通过指使员工借用备用金和以预付款形式向其控制的其他公司转款等方式，累计占用公司资金不低于4000万元，已被当地证监局采取责令改正的行政监管

37、措施，已被中国证监会立案调查，公安机关已对其涉嫌挪用资金刑事犯罪问题进行立案侦查。38 （五）资金占用典型案例p 案例3：R公司通过控股股东及其关联方担保获得2.5亿元银行贷款，将银行贷款视为合作贷款使用，累计向控股股东拆借1.7亿元，已被当地证监局出具监管关注函。p 案例4: 2014年7月25日，S公司代股东廖某缴纳个人所得税100万元，后于2014年8月20日归还。2014年11月11日，公司代廖某缴纳个人所得税691.83万元，后于2014年11月12日归还612.33万元，于2014年11月20日还清。公司控股股东、实际控制人存在资金占用情况且未作临时公告。证监局对公司董事长、董事会

38、秘书及财务总监采取监管谈话措施。39（六）资金占用相关问题p 1、有偿支付利息的、经过审议的借款属于资金占用行为吗？公司能否向董监高提供、有偿支付利息的、经过审议的借款属于资金占用行为吗？公司能否向董监高提供借款？借款？答：根据信息披露细则第48条， “有偿”或“无偿”借出均属于资金占用。根据公司法第116条的规定，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。p 2、与控股子公司、参股子公司、联营企业的借款及经营性往来是不是资金占用？、与控股子公司、参股子公司、联营企业的借款及经营性往来是不是资金占用？答：原则上不认为是资金占用，但属于关联交易。根据信披细则36条，挂牌公司与

39、其合并报表范围内的控股子公司发生的关联交易可以豁免按照关联交易的方式进行审议和披露外，其他关联交易应当履行一定的审议程序并披露。p 3、员工备用金是否为资金占用？、员工备用金是否为资金占用？答：通常情况下不认定为占用，但会关注大额备用金的合理性。p 4、持股持股5%以下的小股东未作为关联方列示，但有较大金额的关联资金拆借，需要作以下的小股东未作为关联方列示，但有较大金额的关联资金拆借，需要作为资金占用披露吗？董监高可以经内部审议后向公司借款吗？为资金占用披露吗？董监高可以经内部审议后向公司借款吗？答：根据重要性原则，需要作为关联方往来和资金占用披露。目录一二三41（一）材料质量问题 主要问题主

40、要问题：模板错误，尤其模板错误，尤其2-12-1、2-22-2的报告；的报告；格式错误，如格式错误，如wordword版本文档不可编辑；版本文档不可编辑；文字错误；文字错误；表述错误，如与事实、材料前后不一致；表述错误，如与事实、材料前后不一致；计算错误，如募集资金总额、持股比例；计算错误，如募集资金总额、持股比例；遗漏内容；遗漏内容；42（一）材料质量问题 案例案例： 5月，月，U公司股票发行备案材料因募集资金总额不等于股票数量公司股票发行备案材料因募集资金总额不等于股票数量*发行价发行价格；格；发行情况报告书发行情况报告书中未明确发行对象之间及发行对象与公司主要中未明确发行对象之间及发行对

41、象与公司主要股东之间的关联关系；股东之间的关联关系；2-2股票发行备案报告中的股票认购时与认购公告股票发行备案报告中的股票认购时与认购公告不一致；未使用新模板等问题被出具问题清单。不一致；未使用新模板等问题被出具问题清单。 9月，月，V公司股票发行方案因发行价格区间不完整的，董事会重新审议股公司股票发行方案因发行价格区间不完整的，董事会重新审议股票发行方案。票发行方案。43（二）特殊约定条款 主要问题主要问题：挂牌公司作为特殊条款的义务承担主体；挂牌公司作为特殊条款的义务承担主体；对赌条款未披露清楚；对赌条款未披露清楚；对赌条款违反公司章程的规定；对赌条款违反公司章程的规定；对赌条款违反相关法

42、律法规的规定；对赌条款违反相关法律法规的规定；对赌条款不具备可操作性；对赌条款不具备可操作性；44（二）特殊约定条款 案例案例1：W 公司，在股票发行前期的公司，在股票发行前期的2016年年1月月12日，公司、日，公司、实际控制人与机构投资者分别签订了实际控制人与机构投资者分别签订了投资协议投资协议投投资协议的补充协议一资协议的补充协议一。投资协议的补充协议一投资协议的补充协议一约约定了业绩承诺、股份回购、优先认购权及反稀释等条款，定了业绩承诺、股份回购、优先认购权及反稀释等条款，但主办券商与律师仅就业绩承诺条款发表了意见。随后，但主办券商与律师仅就业绩承诺条款发表了意见。随后，股转公司要求主

43、办券商、律师就该协议相关条款的合法股转公司要求主办券商、律师就该协议相关条款的合法合规性补充发表意见，具体意见如下：合规性补充发表意见，具体意见如下：45（二）特殊约定条款 案例案例1：1）第）第1.2.3、1.2.4、1.2.6、1.2.7条约定了乙方向甲方提条约定了乙方向甲方提供财务报表、审计报告、业务计划、年度预算、预测的供财务报表、审计报告、业务计划、年度预算、预测的财务报表等材料，请主办券商与律师核实乙方是否有资财务报表等材料，请主办券商与律师核实乙方是否有资格单方向甲方提供上述材料、是否符合非上市公众公格单方向甲方提供上述材料、是否符合非上市公众公司监督管理办法第司监督管理办法第2

44、9条关于条关于信息披露平台与披露时间信息披露平台与披露时间的规定的规定，并补充发表意见。，并补充发表意见。2）第）第2.4.2条约定了条约定了“回购股份回购股份”条款，在公司股票转条款，在公司股票转变为做市转让时，该回购条款存在无法实现的风险，请变为做市转让时，该回购条款存在无法实现的风险，请协议各方明确回购无法实现时是否存在替代措施。同时协议各方明确回购无法实现时是否存在替代措施。同时，请主办券商与律师确认协议各方知晓前述风险，并对，请主办券商与律师确认协议各方知晓前述风险，并对可能存在的替代措施的合法合规性补充发表意见。可能存在的替代措施的合法合规性补充发表意见。46（二）特殊约定条款 案

45、例案例1：3）“第第2.7条如果乙方不能按照本补充协议第条如果乙方不能按照本补充协议第2.4、2.5、2.6条要求给予甲方补偿，甲方还可以选择向第三方转条要求给予甲方补偿，甲方还可以选择向第三方转让股权，让股权，甲方因此向第三方转让股权时，根据买方甲方因此向第三方转让股权时，根据买方需要，甲方可要求乙方也必须按甲方本次转让的同等条需要，甲方可要求乙方也必须按甲方本次转让的同等条件向买方转让一部分股权，乙方不得拒绝此要求。件向买方转让一部分股权，乙方不得拒绝此要求。”该该条款为条款为领售权领售权，请主办券商与律师就其合法合规性补充，请主办券商与律师就其合法合规性补充发表意见。发表意见。4）“第第

46、4.2条如甲方书面同意乙方转让其直接或间接持条如甲方书面同意乙方转让其直接或间接持有的公司股份的，则甲方有权选择以同等价格、同等条有的公司股份的，则甲方有权选择以同等价格、同等条件按持股比例向拟受让方出让其股份件按持股比例向拟受让方出让其股份”该条款为该条款为随售随售权权，请主办券商与律师就其合法合规性补充发表意见。，请主办券商与律师就其合法合规性补充发表意见。47（二）特殊约定条款 案例案例1：5）“第第5.1条投资协议及本补充协议签署完成后，条投资协议及本补充协议签署完成后，如公司进行新的增资，甲方有按届时其持有的公司股份如公司进行新的增资，甲方有按届时其持有的公司股份比例优先认缴该等增资

47、的权利比例优先认缴该等增资的权利”，根据法律意见书等材，根据法律意见书等材料，公司章程规定公司增发新股时原股东无料，公司章程规定公司增发新股时原股东无优先认购权优先认购权，请主办券商与律师就该条款是否违反公司章程、是否，请主办券商与律师就该条款是否违反公司章程、是否合法合规补充发表意见。合法合规补充发表意见。48（二）特殊约定条款 案例案例1：6）“第第5.2条自投资协议及本补充协议签署完成后条自投资协议及本补充协议签署完成后至首期发行完成的期间，公司以任何方式引进新投资者至首期发行完成的期间，公司以任何方式引进新投资者的，应确保公司的整体估值不低于首期发行时对应的公的，应确保公司的整体估值不

48、低于首期发行时对应的公司整体估值，即司整体估值，即8,900万元；首期发行完成后，公司以任万元；首期发行完成后，公司以任何形式引进新投资者的，应确保公司的整体估值不低于何形式引进新投资者的，应确保公司的整体估值不低于二次发行时对应的公司整体估值，即二次发行时对应的公司整体估值，即12,150万元万元”请主请主办券商与律师核实办券商与律师核实挂牌公司在该条款下是否承担对赌义挂牌公司在该条款下是否承担对赌义务务。7）请主办券商与律师就除以上之外的其他条款补充发表）请主办券商与律师就除以上之外的其他条款补充发表意见，主要包括但不限于意见，主要包括但不限于“第第2条业绩承诺条业绩承诺”、“第第3条条股

49、份回购股份回购”、“第第4条转让股份条转让股份/资产限制资产限制”、“第第5条优条优先认购权及反稀释权先认购权及反稀释权”条款。条款。49（二）特殊约定条款 案例案例1：2016年年6月月22日，公司、实际控制人与投资者签订了补日，公司、实际控制人与投资者签订了补充协议三，终止了全部估值调整条款，投资者不再基于充协议三，终止了全部估值调整条款，投资者不再基于上述任何协议向上述任何协议向W公司、向实际控制人主张任何权利。公司、向实际控制人主张任何权利。同日，公司与投资者重新签署了投资协议，该协议仅就同日，公司与投资者重新签署了投资协议，该协议仅就本次投资及定向发行事项进行约定，协议中不涉及任何本

50、次投资及定向发行事项进行约定，协议中不涉及任何与对赌相关的内容。投资者同时出具与对赌相关的内容。投资者同时出具承诺函承诺函，承诺，承诺将不要求将不要求W公司承担任何对赌义务，不会损害公司承担任何对赌义务，不会损害W公司的公司的利益利益。50（二）特殊约定条款 相关规定相关规定：挂牌公司股票发行常见问题解答（三）挂牌公司股票发行常见问题解答（三）51（三）股份回购问题 案例案例1：股转公司向股转公司向X公司出具问题清单：公司出具问题清单：“挂牌公司实际控挂牌公司实际控制人与投资人签订了附带回购条款的协议。目前公司为制人与投资人签订了附带回购条款的协议。目前公司为协议转让方式，若公司今后转为做市或

51、其他交易方式，协议转让方式，若公司今后转为做市或其他交易方式，将导致股东间的直接回购无法实施。请公司说明补救措将导致股东间的直接回购无法实施。请公司说明补救措施及责任分配，请主办券商和律师说明补救安排的合法施及责任分配，请主办券商和律师说明补救安排的合法合规性。合规性。” 处理方式：取消回购条款处理方式：取消回购条款52（三）股份回购问题 案例案例2：Y公司的股票发行，投资者与控股股东、实际控制人公司的股票发行，投资者与控股股东、实际控制人签署的收益调整协议合同中部分内容可能涉及损害挂牌签署的收益调整协议合同中部分内容可能涉及损害挂牌公司利益，或不具有操作性，被要求修改。公司利益，或不具有操作

52、性，被要求修改。 处理方式：修改回购条款的条件处理方式：修改回购条款的条件修改后的收益调整协议将回购条款调整为修改后的收益调整协议将回购条款调整为“Y公司在公司在全国中小企业股份转让系统的股票转让方式为做市转让全国中小企业股份转让系统的股票转让方式为做市转让方式时方式时第三条第三条 股份赎回条款股份赎回条款无效无效”。53（三）股份回购问题 案例案例3：Z公司针对核心员工的股票发行，公司和各认购对象公司针对核心员工的股票发行，公司和各认购对象约定了公司回购股份的条款。但因公司股票采取做市转约定了公司回购股份的条款。但因公司股票采取做市转让方式，该条款不具备可操作性。让方式，该条款不具备可操作性。 处理方式：取消回购条款处理方式：取消回购条款并约定了认购人并约