第三章__公司法

1、第第 3 3 章章公司法公司法Company Law主讲：丁辉关主讲：丁辉关Email: 中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法（1993.12.291993.12.29八届全国人大常委会五次会议通过八届全国人大常委会五次会议通过, , 2005.10.27. 2005.10.27. 十届全国人大常委会第十八次会议修订十届全国人大常委会第十八次会议修订 ）中华人民共和国公司登记管理条例中华人民共和国公司登记管理条例 ( (国务院制订国务院制订,1994,1994年年7 7月月1 1日生效日生效) )关于股份有限公司境外募集股份及上市关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定的特别规定( (

2、国务院国务院19941994年年8 8月月4 4日发布日发布) )关于股份有限公司境内上市外资股的规定关于股份有限公司境内上市外资股的规定 ( (国务院国务院19951995年年1212月月2525日发布日发布) )第第3 3章章 公司法公司法3.1 3.1 公司和公司法概述公司和公司法概述 3.2 3.2 有限责任公司有限责任公司3.3 3.3 股份有限公司股份有限公司3.4 3.4 公司股票和债券的发行公司股票和债券的发行 3.5 3.5 公司的财务、会计公司的财务、会计3.6 3.6 公司的变更与终止公司的变更与终止 3.7 3.7 违反公司法的法律责任违反公司法的法律责任w 教学目的与

3、要求教学目的与要求 了解公司的概念、公司合并分立及破产、解散、了解公司的概念、公司合并分立及破产、解散、清算和公司财务、会计制度和法律责任制度。掌清算和公司财务、会计制度和法律责任制度。掌握握公司的分类、有限责任公司和股份有限公司的公司的分类、有限责任公司和股份有限公司的设立和组织机构、公司章程，股东权利，公司债设立和组织机构、公司章程，股东权利，公司债券，股份转让、违反公司法的法律责任券，股份转让、违反公司法的法律责任等重要法等重要法律规定；律规定；重点难点：公司设立登记及资本金制度；有限责重点难点：公司设立登记及资本金制度；有限责任公司、股份有限公司的设立条件、组织机构及任公司、股份有限公

4、司的设立条件、组织机构及行为规则；违反公司法的法律责任、公司财务会行为规则；违反公司法的法律责任、公司财务会计的基本要求、利润分配方式。计的基本要求、利润分配方式。w 教学时数教学时数 8 8 学时学时学习提示：1公司的概念、特征和分类公司的概念、特征和分类2有限责任公司和股份有限公司概念有限责任公司和股份有限公司概念3有限责任公司的设立和组织结构有限责任公司的设立和组织结构4公司法公司法有关一人有限责任公司规有关一人有限责任公司规定的内容定的内容5国有独资公司的组织结构国有独资公司的组织结构6股份有限公司的设立和组织结构。股份有限公司的设立和组织结构。 【案例讨论】【案例讨论】王某是一个经营

5、服装百货的个体户，两年前，王某是一个经营服装百货的个体户，两年前，他欠了一家服装厂他欠了一家服装厂20多万元货款，无力偿还，多万元货款，无力偿还，债主向法院起诉。法院判决王某败诉，并将王某债主向法院起诉。法院判决王某败诉，并将王某商店里的财产和商店里的财产和他的轿车以及部分生活用品他的轿车以及部分生活用品变卖变卖后用来偿还债务。后用来偿还债务。两年来，王某做了充分的市场调研，东山再两年来，王某做了充分的市场调研，东山再起，商店的效益与日俱增。但某公司从他这里批起，商店的效益与日俱增。但某公司从他这里批发了一批服饰，欠下王某发了一批服饰，欠下王某30万元货款迟迟不还，万元货款迟迟不还，王某几次讨

6、债未果，遂向法院提起诉讼，法院判王某几次讨债未果，遂向法院提起诉讼，法院判决王某胜诉。但是该公司因经营不善，严重亏损，决王某胜诉。但是该公司因经营不善，严重亏损，无力偿还债务，故判决迟迟未得到执行。王某要无力偿还债务，故判决迟迟未得到执行。王某要求法院将该公司求法院将该公司法定代表人的私房法定代表人的私房变卖后抵偿，变卖后抵偿，法院不予支持。法院不予支持。 王某想不通，为什么他欠下的债要用家产来王某想不通，为什么他欠下的债要用家产来抵偿，别人欠债就不必用家产来抵偿？法院告诉抵偿，别人欠债就不必用家产来抵偿？法院告诉王某，因为债务人是公司，而当时王某是个体户。王某，因为债务人是公司，而当时王某是

7、个体户。问：结合本案事实，想想什么是公司。问：结合本案事实，想想什么是公司。【案例评析】【案例评析】王某的债务人是公司，必须以公司王某的债务人是公司，必须以公司的全部资产来承担法律责任。当公司资产不足的全部资产来承担法律责任。当公司资产不足以清偿债务时，超过其资产部分的债务依法可以清偿债务时，超过其资产部分的债务依法可以以免除免除，无须以公司法定代表人或股东的家产，无须以公司法定代表人或股东的家产来抵偿债务，所以法院不支持王某的主张。而来抵偿债务，所以法院不支持王某的主张。而王某作为债务人时，是一个个体户，依法要承王某作为债务人时，是一个个体户，依法要承担担无限责任无限责任，所以法院强制执行判

8、决时要将他，所以法院强制执行判决时要将他的家产变卖后清偿债务。的家产变卖后清偿债务。3.1 3.1 公司法概述公司法概述3.1.13.1.1公司的概念和特征公司的概念和特征3.1.23.1.2公司的分类公司的分类3.1.33.1.3公司法概述公司法概述 3.1.13.1.1公司的概念和特征公司的概念和特征1.公司公司（Company） ：是依据公司法法定条件和程：是依据公司法法定条件和程序设立的，以序设立的，以营利为目的营利为目的的的企业法人企业法人。公司是企业的一种组织形式，具有企业的一般特公司是企业的一种组织形式，具有企业的一般特征。但是，公司不是企业的唯一组织形式，企业征。但是，公司不是

9、企业的唯一组织形式，企业也并非都是公司，公司的范围小于企业。也并非都是公司，公司的范围小于企业。 公司的本质属性是企业，即是从事生产、流通、公司的本质属性是企业，即是从事生产、流通、服务、科技开发等经济活动，以营利为目的的独服务、科技开发等经济活动，以营利为目的的独立的经济组织。立的经济组织。 公司作为一种公司作为一种特殊的企业组织形特殊的企业组织形式式，有着区别于其他组织形式存在的特征，即公，有着区别于其他组织形式存在的特征，即公司司具有法人资格具有法人资格。我国公司法中的公司包括我国公司法中的公司包括有限责任公司有限责任公司和和股份有股份有限公司限公司。法人、企业、公司的关系法人、企业、公

10、司的关系n公司以营利为目的。事实上，只要是企业都具有公司以营利为目的。事实上，只要是企业都具有营利性，营利性，营利性并非公司与其他形式企业的区别，营利性并非公司与其他形式企业的区别，而是公司与非营利性法人的区别。而是公司与非营利性法人的区别。n依法人目的事业的性质不同，法人可以分为公益依法人目的事业的性质不同，法人可以分为公益法人和营利法人，公司属于营利法人。另有一些法人和营利法人，公司属于营利法人。另有一些法人以公益事业为目的，如公立学校、医院、消法人以公益事业为目的，如公立学校、医院、消费者协会（社会团体）等等，称为公益法人。费者协会（社会团体）等等，称为公益法人。n至此，我们可以将法人、

11、企业、公司这三个概念至此，我们可以将法人、企业、公司这三个概念的关系作如下梳理：公司一定是法人而法人不一的关系作如下梳理：公司一定是法人而法人不一定是公司，公司一定是企业而企业也不一定是公定是公司，公司一定是企业而企业也不一定是公司，司，公司处于法人和企业的交集之中公司处于法人和企业的交集之中。2 公司的特征公司的特征依据法定条件和程序设立依据法定条件和程序设立，具有，具有法定性法定性。公司是。公司是从事经营活动的法人，法人资格与经营资格的取从事经营活动的法人，法人资格与经营资格的取得都需要得到国家的承认，符合法律规定的条件，得都需要得到国家的承认，符合法律规定的条件，履行法律规定的程序，取得

12、国家有关主管部门核履行法律规定的程序，取得国家有关主管部门核发的发的营业执照营业执照等证件。等证件。公司是以公司是以营利为目的营利为目的的经济组织，具有的经济组织，具有营利性营利性 。公司是以营利为目的组织起来从事生产和经营活公司是以营利为目的组织起来从事生产和经营活动的经济组织，营利性是设立企业的出发点和归动的经济组织，营利性是设立企业的出发点和归宿，也是公司的基本属性。这个特征使得公司与宿，也是公司的基本属性。这个特征使得公司与国家机关、事业单位有所不同。国家机关、事业单位有所不同。 公司公司具备法人资格具备法人资格，具有人格独立性，具有人格独立性 。法人是法。法人是法律拟制的律拟制的人人

13、，是与，是与自然人自然人并列的一类民商事主并列的一类民商事主体，体，具有独立的主体资格，具有法律主体所要求具有独立的主体资格，具有法律主体所要求的权利能力和行为能力，能够以自己的名义从事的权利能力和行为能力，能够以自己的名义从事民商事活动并以自己的财产独立承担责任民商事活动并以自己的财产独立承担责任。公司。公司是典型的法人，其他企业比如个人独资企业以及是典型的法人，其他企业比如个人独资企业以及合伙企业，则不具有法人资格。合伙企业，则不具有法人资格。法人与自然人法人与自然人原则上，法人与自然人是原则上，法人与自然人是平等的独立实体平等的独立实体，公司作为法人，除了某些专属于自然人的权利如公司作为

14、法人，除了某些专属于自然人的权利如生命权、婚姻权生命权、婚姻权之外，拥有与自然人一样的、非之外，拥有与自然人一样的、非常广泛的民事权利。常广泛的民事权利。公司可以以自己的名义拥有财产、缔结合同、公司可以以自己的名义拥有财产、缔结合同、起诉应诉等等。但需注意，可以签定合同的未必起诉应诉等等。但需注意，可以签定合同的未必是法人，可以起诉应诉的也未必是法人，不具法是法人，可以起诉应诉的也未必是法人，不具法人资格的企业也能以自己名义完成这些活动。人资格的企业也能以自己名义完成这些活动。法人与非法人组织的本质区别是：法人能以法人与非法人组织的本质区别是：法人能以自己的名义独立承担民事责任。自己的名义独立

15、承担民事责任。3.1.23.1.2公司的分类公司的分类1.按照按照股东责任股东责任不同：不同：无限责任公司无限责任公司：是指公司的全体股东对公司债务负无限：是指公司的全体股东对公司债务负无限责任的公司。责任的公司。有限责任公司有限责任公司：又称有限公司，是指公司的全体股东以：又称有限公司，是指公司的全体股东以各自的各自的出资额出资额为限对公司的债务负有限责任的公司。为限对公司的债务负有限责任的公司。股份有限公司股份有限公司：又称股份公司，是指公司的全部资产分：又称股份公司，是指公司的全部资产分成成等额的股份等额的股份，股东以各自所持有的，股东以各自所持有的股份股份对公司的债务对公司的债务承担有

16、限责任的公司。承担有限责任的公司。两合公司两合公司：是指由无限责任股东和有限责任股东组成的：是指由无限责任股东和有限责任股东组成的公司。无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，公司。无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，有限责任股东只以其出资额为限对公司债务承担责任。有限责任股东只以其出资额为限对公司债务承担责任。股份两合公司股份两合公司：是指由：是指由无限责任股东无限责任股东和部分和部分股份有限责股份有限责任股东任股东共同组成的公司。共同组成的公司。 我国公司法未规定无限责任公司和两合公司，我国公司法未规定无限责任公司和两合公司，但这两种公司类型在一些西方国家的公司但这两种公司类型在一

17、些西方国家的公司法上仍然存在，法上仍然存在，另外，也有人认为我国法律规定的不具法人另外，也有人认为我国法律规定的不具法人资格的个人独资企业和合伙企业，实质上资格的个人独资企业和合伙企业，实质上就是无限责任公司。就是无限责任公司。 2、以公司股份是否可自由转让和流通为标准。、以公司股份是否可自由转让和流通为标准。封闭式公司封闭式公司（英（英Private Company,美美Close Corporation） ：是指公司股本全部由设立公司：是指公司股本全部由设立公司的股东拥有，且其的股东拥有，且其股份不能自由转让股份不能自由转让的公司。的公司。有有限责任公司限责任公司属于封闭式公司。属于封闭式

18、公司。开放式公司开放式公司（Public Company） ：是指可以公：是指可以公开招股，股东人数没有上限，公司股份可以在证开招股，股东人数没有上限，公司股份可以在证券市场上券市场上公开自由转让公开自由转让的公司。股份有限公司中的公司。股份有限公司中的的上市公司上市公司是真正意义上的开放式公司。股份有是真正意义上的开放式公司。股份有限公司中的非上市公司也属于开放式公司，但具限公司中的非上市公司也属于开放式公司，但具有一定的封闭性。有一定的封闭性。 3.根据公司的根据公司的信用基础信用基础的不同的不同人合公司人合公司：是指公司的经营活动以是指公司的经营活动以股东个人信用股东个人信用而非而非公司

19、资本多寡为基础的公司。人合公司成员间通常存公司资本多寡为基础的公司。人合公司成员间通常存在特殊的人身信任关系，在特殊的人身信任关系，合伙企业、无限公司合伙企业、无限公司是典型是典型的人合公司。的人合公司。资合公司资合公司：经营活动以公司的经营活动以公司的资本规模资本规模而非股东个人而非股东个人信用为基础。信用为基础。股份有限公司股份有限公司是典型的资合公司。是典型的资合公司。人资两合公司人资两合公司：是以是以股东个人信用股东个人信用和和公司资本公司资本作为其作为其对外经济交往的信用基础。对外经济交往的信用基础。有限责任公司有限责任公司的设立和经的设立和经营既依赖于公司的资本规模，又强调股东的个

20、人信用营既依赖于公司的资本规模，又强调股东的个人信用和股东之间的彼此信任。所以是人资两合公司。和股东之间的彼此信任。所以是人资两合公司。3.根据公司之间的根据公司之间的控制与依附关系控制与依附关系不同不同母公司母公司：是指通过持有其他公司的股份而能：是指通过持有其他公司的股份而能实际控实际控制其他公司制其他公司经营活动的公司。经营活动的公司。子公司子公司：是指由母公司：是指由母公司控股控股的公司，其一定比例的的公司，其一定比例的股份被其他公司持有，经营活动受其他公司控制。股份被其他公司持有，经营活动受其他公司控制。子公司具有独立的法人资格子公司具有独立的法人资格，独立承担民事责任。，独立承担民

21、事责任。母公司和子公司都具有独立的法人资格。子公司是完母公司和子公司都具有独立的法人资格。子公司是完全符合公司法规定条件的有限责任公司或股份有限全符合公司法规定条件的有限责任公司或股份有限公司。母公司以其公司。母公司以其出资额或所持的股份出资额或所持的股份为限对子公为限对子公司承担责任，子公司作为独立的法人以其司承担责任，子公司作为独立的法人以其全部资产全部资产对自己的债务承担责任。对自己的债务承担责任。4.根据公司之间的隶属关系不同根据公司之间的隶属关系不同n总公司总公司：又称本公司，是具备法人资格，对其组：又称本公司，是具备法人资格，对其组织系统内部的全部分支机构织系统内部的全部分支机构行

22、使管辖权行使管辖权的公司。的公司。其在一公司体系中处于管辖地位，其在一公司体系中处于管辖地位，具有独立法人具有独立法人资格资格。n分公司分公司：是不具备独立法人资格，由总公司管辖：是不具备独立法人资格，由总公司管辖的分支机构，它在一公司体系中处于隶属的分支机构，它在一公司体系中处于隶属(被管被管理理)地位。分公司是总公司不可分割的组成部分，地位。分公司是总公司不可分割的组成部分，并且并且不具有独立的法人资格，其民事责任由总公不具有独立的法人资格，其民事责任由总公司承担司承担。5. 以公司的国籍为标准以公司的国籍为标准本国公司本国公司：指依据：指依据本国法律本国法律，在，在本国本国批准登记设立批

23、准登记设立的公司。的公司。 外国公司外国公司：以：以外国法律外国法律设立的公司。对本国说，设立的公司。对本国说，外国公司是一种特殊的分公司。外国公司是一种特殊的分公司。 依照我国公司法的规定，允许外国公司在中国境内设依照我国公司法的规定，允许外国公司在中国境内设立分支机构，但立分支机构，但外国公司属于外国法人外国公司属于外国法人，其在中国，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格，进行经境内设立的分支机构不具有中国法人资格，进行经营活动产生的民事责任由其所属的外国公司承担。营活动产生的民事责任由其所属的外国公司承担。【案例讨论】【案例讨论】某皮革有限公司下设两个分公司，即北京分公司和广州分

24、公某皮革有限公司下设两个分公司，即北京分公司和广州分公司。司。2000年年6月，月，广州分公司广州分公司经理刘某持分公司营业执照和合经理刘某持分公司营业执照和合同文本与某同文本与某百货公司百货公司签订了一份买卖合同，约定由广州分公司签订了一份买卖合同，约定由广州分公司提供特质皮箱提供特质皮箱1000个，每个个，每个800元，总金额元，总金额80万元，并同时万元，并同时规定了商品质量、履行期限、违约金等主要条款。合同订立后，规定了商品质量、履行期限、违约金等主要条款。合同订立后，该百货公司即按约定付给广州分公司定金该百货公司即按约定付给广州分公司定金8万元。一个星期后，万元。一个星期后，广州分公

25、司按合同约定的期限交货。但经百货公司检验，皮箱广州分公司按合同约定的期限交货。但经百货公司检验，皮箱质量明显不符合合同约定，于是百货公司当即提出质量异议，质量明显不符合合同约定，于是百货公司当即提出质量异议，并要求双倍返还定金和支付违约金。而广州分公司却坚持要百并要求双倍返还定金和支付违约金。而广州分公司却坚持要百货公司按合同如期付款。于是，百货公司向法院提起诉讼。广货公司按合同如期付款。于是，百货公司向法院提起诉讼。广州分公司参加诉讼，并要求州分公司参加诉讼，并要求皮革有限公司皮革有限公司(总公司总公司)参加诉讼。参加诉讼。但总公司认为广州分公司常年在广州经营，平时的经济效益都但总公司认为广

26、州分公司常年在广州经营，平时的经济效益都留在分公司，只上缴约定的承包金额，故皮革有限公司不应承留在分公司，只上缴约定的承包金额，故皮革有限公司不应承担民事责任。担民事责任。【案例评析】【案例评析】子公司具有独立的法人资格，依法独子公司具有独立的法人资格，依法独立承担民事责任；立承担民事责任；分公司不具有独立的法人资格，分公司不具有独立的法人资格，不能独立对外承担民事责任不能独立对外承担民事责任。故在本案中，皮革。故在本案中，皮革有限公司广州分公司，因其不具有独立的法人资有限公司广州分公司，因其不具有独立的法人资格，其与百货公司签订的买卖合同而形成的债务格，其与百货公司签订的买卖合同而形成的债务

27、应由应由皮革有限公司承担皮革有限公司承担，因此，皮革有限公司应，因此，皮革有限公司应对百货公司承担民事责任。对百货公司承担民事责任。问：问：1.子公司和分公司在法律上有何区别子公司和分公司在法律上有何区别? 2.皮革有限公司应否承担责任皮革有限公司应否承担责任? 二、现代公司三原则二、现代公司三原则法人人格自由取得原则法人人格自由取得原则合股原则合股原则有限责任原则有限责任原则三、公司的发展过程：三、公司的发展过程： 合伙合伙无限责任无限责任两合公司两合公司股份有限公股份有限公司司股份两合公司股份两合公司有限公司。有限公司。3.1.33.1.3公司法概述公司法概述1 1。公司法：是国家为了实现

28、对公司公司法：是国家为了实现对公司组织组织和和行为行为的规范而制定的，规定有关公司的的规范而制定的，规定有关公司的设立、组设立、组织、活动和解散织、活动和解散以及以及其他内外关系其他内外关系的法律规的法律规范的总称。范的总称。 各国的公司立法模式各国的公司立法模式列入列入商法商法，作为其组成部分。以法国、德国，作为其组成部分。以法国、德国等为主。等为主。列入列入民法民法，作为其组成部分。以瑞士为主。，作为其组成部分。以瑞士为主。制定制定单行单行的公司法规，以英国、美国为主。的公司法规，以英国、美国为主。2。我国的公司立法：制定。我国的公司立法：制定单行单行的公司法。的公司法。1993年年12月

29、月25日制定日制定中华人民共和国公司中华人民共和国公司法法 ，1999年年12月月25日修订。日修订。2005年年10月月27日第二次修订。立法宗旨是：日第二次修订。立法宗旨是：规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，人的合法权益，维护社会经济秩序，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。促进社会主义市场经济的发展。公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德，商业道德，诚实守信，接受政府和守社会公德，商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权社会

30、公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益不受侵犯。益不受侵犯。 3。公司法的特征。公司法的特征n公司法是国家对公司进行宏观调控的法律公司法是国家对公司进行宏观调控的法律手段，是公司自身活动的行为准则。手段，是公司自身活动的行为准则。n公司法是公司法是集组织法、实体法和程序法于一集组织法、实体法和程序法于一体的法律体的法律。公司法是组织法与行为法的结。公司法是组织法与行为法的结合，在调整公司组织关系的同时，也对与合，在调整公司组织关系的同时，也对与公司组织活动有关的行为加以调整，公司组织活动有关的行为加以调整， n公司法是公司法是具有涉外因素的国内法具有涉外因素的国内法。4。公司法的基本原则。公

31、司法的基本原则保护股东、公司和债权人合法权益原则保护股东、公司和债权人合法权益原则有限责任原则有限责任原则股权平等原则股权平等原则公司内部权利合理配置原则公司内部权利合理配置原则公司职工民主管理原则公司职工民主管理原则 5。公司法的作用：在于规范和调整公司设立、。公司法的作用：在于规范和调整公司设立、组织、运营及解散过程中所发生的社会关系。组织、运营及解散过程中所发生的社会关系。包括公司包括公司内部财产关系内部财产关系、公司、公司外部财产关系外部财产关系、公司公司内部组织管理内部组织管理与协作关系以及公司与协作关系以及公司外部组外部组织管理织管理关系。关系。通过公司法建立起来的，以股东有限责任

32、为代通过公司法建立起来的，以股东有限责任为代表的现代公司制度，可以最大限度地吸收社会表的现代公司制度，可以最大限度地吸收社会闲散资金，促进投资；可以采用先进的组织机闲散资金，促进投资；可以采用先进的组织机制和管理方法，提高效率；可以规范市场行为，制和管理方法，提高效率；可以规范市场行为，使社会经济得以健康发展。使社会经济得以健康发展。因此，因此，公司制度被称为现代商业制度的基石公司制度被称为现代商业制度的基石，公司法的研究也被提高到战略的高度。公司法的研究也被提高到战略的高度。3.2 3.2 有限责任公司有限责任公司3.2.13.2.1有限责任公司的概念和特征有限责任公司的概念和特征 3.2.

33、23.2.2有限责任公司的设立有限责任公司的设立3.2.33.2.3有限责任公司的资本与股东有限责任公司的资本与股东3.2.43.2.4有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构 3.2.53.2.5一人有限责任公司一人有限责任公司 3.2.63.2.6国有独资公司国有独资公司第二节 有限责任公司一、有限责任公司的概念一、有限责任公司的概念二、有限责任公司的设立二、有限责任公司的设立三、有限责任公司的组织机构三、有限责任公司的组织机构四、一人有限责任公司的特别规定四、一人有限责任公司的特别规定五、国有独资公司的特别规定五、国有独资公司的特别规定六、有限责任公司的股权转让和继承六、有限责任公司

34、的股权转让和继承【案例讨论】【案例讨论】1994年年5月，甲、乙、丙三方准备出资设立一有限公月，甲、乙、丙三方准备出资设立一有限公司。司。1994年年6月月14日，日，3人共同签订了人共同签订了发起人协议发起人协议，约定公司资本全部由三方股东认缴，其中甲以约定公司资本全部由三方股东认缴，其中甲以货币货币30万万元出资，乙以元出资，乙以办公用房办公用房作为出资，而丙本准备以作为出资，而丙本准备以劳务劳务作为作为出资，但在查阅了出资，但在查阅了公司法公司法后了解到，不能以劳务出资，后了解到，不能以劳务出资，故改为以故改为以非专利技术非专利技术作为出资。但在验资时，丙未能向会作为出资。但在验资时，丙

35、未能向会计师提供承诺在公司成立后转让非专利技术的承诺函，故计师提供承诺在公司成立后转让非专利技术的承诺函，故最终该项非专利技术出资未得到认可，丙只得改以最终该项非专利技术出资未得到认可，丙只得改以现金现金出出资资5万元。但丙同时与其他股东约定，一旦公司成立后，万元。但丙同时与其他股东约定，一旦公司成立后，公司应聘请其作为公司的技术总监。公司应聘请其作为公司的技术总监。公司成立后，丙如约成为公司的技术总监。公司成立后，丙如约成为公司的技术总监。2000年，年，丙提出要将其所持有的全部股份转让给丁，但甲认为丁并丙提出要将其所持有的全部股份转让给丁，但甲认为丁并不熟悉公司所从事的行业，无法如丙那样为

36、公司服务，故不熟悉公司所从事的行业，无法如丙那样为公司服务，故不同意向丁转让股份，并提出由其购买丙所持的股份。最不同意向丁转让股份，并提出由其购买丙所持的股份。最终，丙所持的股份由甲购得。终，丙所持的股份由甲购得。问：问：1.怎样理解有限责任公司的人资两合性怎样理解有限责任公司的人资两合性? 2.设立有限责任公司有几种出资方式设立有限责任公司有几种出资方式?【案例评析】【案例评析】本案中，丙原计划以劳务作为出资，这不本案中，丙原计划以劳务作为出资，这不符合符合公司法公司法的规定，故最终只得以货币出资。这的规定，故最终只得以货币出资。这明显不同于合伙企业。明显不同于合伙企业。合伙企业中的合伙人可

37、以以劳合伙企业中的合伙人可以以劳务出资，务出资，只要各合伙人对此达成一致即可。究其根本，只要各合伙人对此达成一致即可。究其根本，即在于有限责任公司的对外信用基础除了即在于有限责任公司的对外信用基础除了股东个人信股东个人信用用外，还在于外，还在于公司的资本信用公司的资本信用，而合伙企业则完全在，而合伙企业则完全在于合伙人的个人信用。于合伙人的个人信用。此外，丙在转让其出资时必须取得其他股东过半数的同此外，丙在转让其出资时必须取得其他股东过半数的同意，且甲根据意，且甲根据公司法公司法的规定行使的规定行使优先购买权优先购买权，阻，阻止了丁成为公司的股东，这充分体现了有限责任公司止了丁成为公司的股东，

38、这充分体现了有限责任公司的的人合性质人合性质。有限责任公司往往较之股份公司更强调。有限责任公司往往较之股份公司更强调股东之间的相互信任，在股东直接参与公司经营时，股东之间的相互信任，在股东直接参与公司经营时，往往更强调股东间的信任与合作，因此，股东意欲转往往更强调股东间的信任与合作，因此，股东意欲转让出资时，其他股东可以通过对优先购买权的行使，让出资时，其他股东可以通过对优先购买权的行使，防止他们不信任的其他人介入公司成为新股东。防止他们不信任的其他人介入公司成为新股东。 3.2.13.2.1有限责任公司的概念和特征有限责任公司的概念和特征1。有限责任公司有限责任公司（Limited Liab

39、ility Company ） ：又称有限公：又称有限公司，是指依照公司法设立，由一定人数的股东出资组建，司，是指依照公司法设立，由一定人数的股东出资组建，股东股东以其以其出资额出资额为限对公司承担责任，为限对公司承担责任，公司公司以其以其全部资产全部资产为限对公司债务承担责任的公司。为限对公司债务承担责任的公司。虽然有限责任公司形式出现得比较晚，但其发展却非常迅虽然有限责任公司形式出现得比较晚，但其发展却非常迅速。这一方面是由于其在吸收了其他公司形式优点的同时，速。这一方面是由于其在吸收了其他公司形式优点的同时，又克服了其他公司形式的缺陷又克服了其他公司形式的缺陷有限责任公司的股东对公司债务

40、以其出资额为限，负有限有限责任公司的股东对公司债务以其出资额为限，负有限责任，股东人数又是法定的和有限的，这样就便于公司的责任，股东人数又是法定的和有限的，这样就便于公司的经营管理，业务又相对保密，而且其设立程序较为简单，经营管理，业务又相对保密，而且其设立程序较为简单，非常适合于非常适合于中小型企业中小型企业。目前，在我国，有限责任公司是目前，在我国，有限责任公司是数量最多数量最多的一种公司，也的一种公司，也是世界各国数量最多的一种公司。是世界各国数量最多的一种公司。2。有限责任公司的特征：。有限责任公司的特征：n兼具资合和人合的性质兼具资合和人合的性质。公司资产是承担公司责。公司资产是承担

41、公司责任的信用基础，股东必须履行任的信用基础，股东必须履行出资出资义务，但股东义务，但股东间的间的信任信任是公司得以设立的重要条件，股东间的是公司得以设立的重要条件，股东间的关系较为紧密，股份的转让受到严格的限制，关系较为紧密，股份的转让受到严格的限制， n人数有一定限制人数有一定限制。现行公司法规定，有限责任公。现行公司法规定，有限责任公司由司由50个以下个以下股东出资设立。股东出资设立。n责任的有限性责任的有限性。股东仅以其。股东仅以其出资额出资额为限对公司债为限对公司债务负有限责任，而务负有限责任，而不直接对公司的债权人负责不直接对公司的债权人负责。除此之外，股东对公司及公司的债权人不负

42、任何除此之外，股东对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。公司则以其全部资产对公司的债权或请求清偿。公司则以其全部资产对公司的债权人负责。债权人负责。n资本的不等额性。资本的不等额性。有限责任公司的资本一般有限责任公司的资本一般不分为等不分为等额股份额股份，每个股东只有一份出资，该出资不表现为证，每个股东只有一份出资，该出资不表现为证券形式，且出资数额可以不同券形式，且出资数额可以不同。 n募股集资的封闭性募股集资的封闭性。有限责任公司全部资本由股东出。有限责任公司全部资本由股东出资，不能向社会公开募集公司

43、资本，不能发行股票。资，不能向社会公开募集公司资本，不能发行股票。公司发给股东出资数额的证明书被称为出资证明书公司发给股东出资数额的证明书被称为出资证明书 ，它不能在证券市场上流通转让；由于有限责任公司不它不能在证券市场上流通转让；由于有限责任公司不向社会募集股份，其会计账簿无须公开。向社会募集股份，其会计账簿无须公开。 n股份转让的有限性股份转让的有限性。有限责任公司股份的转让受到法。有限责任公司股份的转让受到法律和公司章程较严格的限制。律和公司章程较严格的限制。n设置程序相对简便设置程序相对简便。有限责任公司设立程序相对简单，。有限责任公司设立程序相对简单，设立成本较低。一般无需设立审批，

44、全体设立人制定设立成本较低。一般无需设立审批，全体设立人制定公司章程，各自认缴出资额，即可在公司登记机关登公司章程，各自认缴出资额，即可在公司登记机关登记设立。有限责任公司的组织机构也比较简单，若股记设立。有限责任公司的组织机构也比较简单，若股东人数较少或规模较小，可以不设董事会和监事会；东人数较少或规模较小，可以不设董事会和监事会；一人有限责任公司和国有独资公司则不需要设立股东一人有限责任公司和国有独资公司则不需要设立股东会。会。3.2.23.2.2有限责任公司的设立有限责任公司的设立（一）有限责任公司设立的条件；（一）有限责任公司设立的条件；依据现行公司法，应符合以下条件：依据现行公司法，

45、应符合以下条件：1.股东符合法定人数股东符合法定人数。有限责任公司由。有限责任公司由五十个以下五十个以下股东股东出资设立。股东既可以是自然人，也可以是法人。出资设立。股东既可以是自然人，也可以是法人。 2.股东出资达到法定资本最低限额股东出资达到法定资本最低限额。设立公司必须有明。设立公司必须有明确的出资人和出资额。有限责任公司注册资本的最低确的出资人和出资额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币限额为人民币3万元万元。法律、行政法规对有限责任公。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。3.股东共同制定公司章程股东共同

46、制定公司章程。公司章程是记载公司组织、。公司章程是记载公司组织、活动基本准则的公开性法律文件。是公司的行为准则，活动基本准则的公开性法律文件。是公司的行为准则，也是确定股东权利义务的依据。也是确定股东权利义务的依据。4.有有公司名称公司名称，建立符合有限责任公司要求的，建立符合有限责任公司要求的组织机构组织机构。公司名称是一个公司区别于其他公司的标记，是公司名称是一个公司区别于其他公司的标记，是公司公司人格人格的具体体现。公司名称具有的具体体现。公司名称具有排他性排他性，在一定范围，在一定范围内，一个公司只能使用特定的经过注册的名称，该名内，一个公司只能使用特定的经过注册的名称，该名称属于称属

47、于知识产权知识产权的范畴，与企业的注册商标一样是企的范畴，与企业的注册商标一样是企业拥有的业拥有的无形资产无形资产。有限责任公司的名称应当符合有。有限责任公司的名称应当符合有关企业法人名称登记管理法规的规定，并标明关企业法人名称登记管理法规的规定，并标明“有限有限责任责任”字样，以表明公司的种类。字样，以表明公司的种类。 公司还必须建立符合要求的内部机构，包括股东会、公司还必须建立符合要求的内部机构，包括股东会、董事会、经理和监事会，以保证公司的正常运作。董事会、经理和监事会，以保证公司的正常运作。 5.有公司的有公司的住所住所。公司的住所是公司经济活动的中心，公司以其公司的住所是公司经济活动

48、的中心，公司以其主要办事机构主要办事机构所在地为其住所。公司主要办事所在地为其住所。公司主要办事机构是指公司主要的经营管理机构。公司可以机构是指公司主要的经营管理机构。公司可以有多个营业场所，但只能有一个住所。有多个营业场所，但只能有一个住所。住所在法律上有很重要的意义，它是营业所生住所在法律上有很重要的意义，它是营业所生债务的履行地和接受地，是决定对公司进行司债务的履行地和接受地，是决定对公司进行司法管辖、商事登记管辖和税收管辖的依据，也法管辖、商事登记管辖和税收管辖的依据，也是民事诉讼司法文书的送达地。是民事诉讼司法文书的送达地。 （二）有限责任公司设立的程序（二）有限责任公司设立的程序1

49、发起人发起发起人发起。发起人发起是有限责任公司设立的发起人发起是有限责任公司设立的预备阶段预备阶段。在这个阶段，发起人要确立设立公司的在这个阶段，发起人要确立设立公司的意向意向，对拟设立的有限责任公司进行对拟设立的有限责任公司进行可行性研究可行性研究，并，并做设立公司的必要准备。做设立公司的必要准备。当发起人为数人时，即除国有独资公司和一人当发起人为数人时，即除国有独资公司和一人有限责任公司外，发起人实施发起行为时，通有限责任公司外，发起人实施发起行为时，通常都要先签订一个常都要先签订一个发起人协议发起人协议，以明确各发起，以明确各发起人在公司设立过程中的权利、义务和责任。人在公司设立过程中的

50、权利、义务和责任。2 2股东共同股东共同制定公司章程制定公司章程。设立公司必须依法制定公司章程，公司章程必须设立公司必须依法制定公司章程，公司章程必须采取采取书面书面形式，经形式，经全体股东或发起人全体股东或发起人同意并在章同意并在章程上签名、盖章后才能生效。章程内容不仅要合程上签名、盖章后才能生效。章程内容不仅要合法，而且应尽可能全面并具法，而且应尽可能全面并具可操作性可操作性。公司章程。公司章程应当应当公开公开。公司章程生效后，其内容具有。公司章程生效后，其内容具有相对稳相对稳定性定性，不得随意变更，修改、变更公司章程后还，不得随意变更，修改、变更公司章程后还要进行变更登记。公司章程对公司

51、、股东、董事、要进行变更登记。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。监事、高级管理人员具有约束力。 公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或名公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或名称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资额；股东转让出资的条件；公司的机构及其产生额；股东转让出资的条件；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司的法定代表人；公办法、职权、议事规则；公司的法定代表人；公司解散事由与清算办法；股东认为需要规定的其司解散事由与清算办

52、法；股东认为需要规定的其他事项。他事项。 3 3申请公司名称预先核准申请公司名称预先核准采用公司名称的预先核准制，可以使公司的名称在采用公司名称的预先核准制，可以使公司的名称在申请设立登记之前就具有合法性、确定性，从而有申请设立登记之前就具有合法性、确定性，从而有利于公司设立登记程序的顺利进行。利于公司设立登记程序的顺利进行。设立有限责任公司，由全体股东指定的代表或者共设立有限责任公司，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请公司名称预先同委托的代理人向公司登记机关申请公司名称预先核准。核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：有限责任申请名称预先核准，应当提交下列文件：有限

53、责任公司的全体股东签署的公司名称预先核准公司的全体股东签署的公司名称预先核准申请书申请书；全体股东指定代表或者共同委托代理人的全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明证明；国；国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。4 4股东认缴出资股东认缴出资并验资。并验资。公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的本的20%20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起其余部分由股东自公司成立之日起2 2年内缴足；其年内缴足；其中，投资公司可以在中，投资公

54、司可以在5 5年内缴足。年内缴足。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但是，法律、行政法规规非货币财产作价出资，但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限

55、责任公司全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的注册资本的30%30%。股东以货币出资的，应当将货币。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。转移手续。 4 4股东认缴出资股东认缴出资并验资。并验资。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以认缴的出资额。股东以货币货币出资的，应当将货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；出资足额存入

56、有限责任公司在银行开设的账户；以以非货币财产非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。转移手续。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。担违约责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验验资并出具证明资并出具证明。依法设立的验资机构通常包括会。依法设立的验资机构通常包括会计师事务所、资产评估事务所等。计师事务所、资产评估事务所等。 5 5项目审批项目审批。我国我国公司法公司法

57、实行以严格准则为主、审批制为实行以严格准则为主、审批制为补充的成立原则，即一般公司设立不必经过国家补充的成立原则，即一般公司设立不必经过国家行政机关核准程序，对于行政机关核准程序，对于某些特殊的某些特殊的公司，在其公司，在其申请登记前则必须获得国家主管机关的申请登记前则必须获得国家主管机关的批准批准。 有限责任公司从事特殊行业或项目的经营，在登有限责任公司从事特殊行业或项目的经营，在登记之前须经批准取得项目记之前须经批准取得项目经营许可证经营许可证。如药品生。如药品生产经营公司、烟草生产经营公司、房地产经营公产经营公司、烟草生产经营公司、房地产经营公司等。司等。不属于国家规定必须经过审批的特殊

58、行业或经营不属于国家规定必须经过审批的特殊行业或经营项目的有限责任公司，其设立可以直接申请公司项目的有限责任公司，其设立可以直接申请公司登记。登记。6.6. 设立登记设立登记股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司机关报送公司登记申请书登记申请书、公司章程、验资证明等文、公司章程、验资证明等文件。件。公司登记机关对符合登记条件的，予以公司登记机关对符合登记条件的，予以登记登记，发给公，发给公司司营业执照营业执照；对不符合登记条件的，不予登记

59、。公司；对不符合登记条件的，不予登记。公司营业执照签发日期营业执照签发日期为有限责任公司成立日期。为有限责任公司成立日期。只有获得了公司登记机关颁发的营业执照，公司设立只有获得了公司登记机关颁发的营业执照，公司设立的程序才宣告结束。公司可以凭营业执照申请开立银的程序才宣告结束。公司可以凭营业执照申请开立银行账户、刻制公司印章、申请纳税登记等。行账户、刻制公司印章、申请纳税登记等。有限责任公司成立后，应当向股东签发有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书出资证明书。 设立程序设立程序出资出资股东股东法定检资机构法定检资机构验资证明验资证明登记申请书登记申请书公司章程公司章程公司公司登记登记机

60、关机关不符条件，不予登记不符条件，不予登记符符合合条条件，件，予予以以登登记记发发给给营营业业执执照照向股向股东签东签发出发出资证资证明明3.2.33.2.3有限责任公司的资本与股东有限责任公司的资本与股东1. 有限责任公司的资本制度有限责任公司的资本制度（1）有限责任公司的）有限责任公司的注册资本注册资本为在公司登记机关登记的全为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的于公司注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起低限额，其余