第六章合同法

1、第六章 合同法第一节 合同法引论大陆法系大陆法系u制定法制定法国际统一国际统一规则规则国际商事合同通则国际商事合同通则，不是一部国际性公不是一部国际性公约约。联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约。中国法中国法19991999年年1010月月1 1日，中国日，中国合同法合同法生效。在此以生效。在此以前是由前是由民法通则民法通则、经济合同法经济合同法涉外经涉外经济合同法济合同法、技术合同法技术合同法调整。调整。英美法系英美法系判例法为主导，制定法的效力高于判例法判例法为主导，制定法的效力高于判例法一、国际范围内合同法的渊源二、合同的概念p大陆法系：合同的本质是“合意”，或称协议，即

2、合同各方的意思的一致。p英美法系：合同的本质是“交易”，是“诺言”+“对价”第二节第二节 合同的生效合同的生效合同要生效，必须具备以下条件合同要生效，必须具备以下条件：1 1、当事人具有缔约能力、当事人具有缔约能力2 2、合同已经成立：（一般成立要件：当事人意思表示一、合同已经成立：（一般成立要件：当事人意思表示一致，特殊成立要件：对价或约因）致，特殊成立要件：对价或约因）3 3、合同形式需合法、合同形式需合法4 4、合同内容需合法、合同内容需合法 5 5、意思表示真实、意思表示真实合同生效的条件合同生效的条件第一个条件：第一个条件：当事人的缔约能力当事人的缔约能力( (一一)自然人订立合同的

3、能力自然人订立合同的能力p大陆法:未成年人（或未解除亲权的未成年人）、精神病人、禁治产者订立合同的能力受到一定限制。p英美法承认大多数人具有订立合同的能力，但对未成年人、精神病人、智力不健全者或酒醉的人的缔约能力进行限制。p中国:无民事行为能力人、限制民事行为能力人的缔约能力受到限制。亲权中国法关于自然人订约能力的规定p完全民事行为能力人:订立的合同有效p限制民事行为能力人:订立与其年龄,智力或者精神状况不相适应的合同效力待定p无民事行为能力人:订立的合同如未得到其法定代理人的同意是无效的法条浏览p民法通则 第十一条 十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完

4、全民事行为能力人。 十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 第十二条 十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 第十三条 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 第十四

5、条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。法条浏览p合同法第四十七条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。( (二二)公司的订立合同的能力公司的订立合同的能力p公司订立合同必须通过其授权的代理人，而且其活动范围不得超过公司章程的规定。公司订立合同的能力要受公司章程的支配，不得超过公司章程规定的范围，否则属于越权行

6、为。英美法系英美法系依英王颁发的特许依英王颁发的特许状成立的公司状成立的公司依制定法成立的公司依制定法成立的公司早期适用越早期适用越权无效原则权无效原则英国加入欧英国加入欧共体后放弃共体后放弃这一原则这一原则大陆法系大陆法系公司的行为越权并不会导致行为无效。公司的行为越权并不会导致行为无效。中国法中国法在在2020世纪世纪9090年代之前，年代之前，中国法院基本上中国法院基本上奉行了公司的奉行了公司的越权行为为无效行为的宗越权行为为无效行为的宗旨。旨。2020世纪世纪9090年代以后，年代以后，“合同约定仅一般合同约定仅一般违反行政管理性规定的，例如违反行政管理性规定的，例如一般地范一般地范围

7、经营、违反经营方式等围经营、违反经营方式等，而不是违反，而不是违反营、专卖及法律禁止性规定，营、专卖及法律禁止性规定，合同标的合同标的物也不属于限制流通的物品的，物也不属于限制流通的物品的，可按照可按照有关的行政管理规定进行处理，有关的行政管理规定进行处理，而不因而不因此确认合同无效此确认合同无效。” 第二个条件第二个条件合同已经成立合同已经成立第二个条件第二个条件合同成立的一般要件：意思表示一致合同成立的一般要件：意思表示一致要约要约承诺承诺一、要约（一）要约的生效要件p联合国国际货物销售合同公约规定：p1、要约须向一个或一个以上特定的人发出。p2、要约的内容必须十分明确、肯定。*货物的名称

8、、数量和价格是要约必不可少的内容。p3、一经对方接受，要约人即受其约束。p4、要约于送达受要约人时生效。p注意要约与要约邀请的区别p要约是一人向另一人发出的订立合同的意思表示。要约是一人向另一人发出的订立合同的意思表示。p要约邀请是一人邀请另一人向其发出要约。要约邀请是一人邀请另一人向其发出要约。要约是否需向特定人发出？p大陆法系：需向特定人发出p英美法系：不需要向特定人发出p公约：非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请作出发价，除非提出建议人明确表示相反的意图。p一药品制造商曾刊登一广告，声称任何人根据指定方法和在特定期间内服用其药丸后，如仍染上流行性感冒，可获赔100英镑。并在

9、广告中声称已将100英镑存入银行，以示诚意。原告一老太购买并按要求服用，但仍染上流感。于是讨要100英镑。双方发生争议诉至法院。法院判决老太胜诉。p第十五条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。下列属于要约的是下列属于要约的是()() A A某公司收到的商品目录某公司收到的商品目录 B B某公司向交某公司向交易双方寄送的报价单易双方寄送的报价单 C C普通广告普通广告 D

10、D悬赏广告悬赏广告p1、要约的撤回(withdrawal)p2、要约的撤销(revocation) p要约还未到达受要约人.p撤回要约的通知通知必须于要约到达到达受要约人之前或与该要约同时到达到达受要约人。p即使是一项不可撤销的要约，也可以撤回。pA于10月2日向B发出平信要约，预计该要约10月22日送达到B，而在10月10日这天国际市场行情上涨，A自觉吃亏，遂于当天向B发出电报，欲撤回10月2日的要约,B于10月12日收到这份电报。pA是否成功撤回10月2日的要约？p大陆法系：要约不能被撤销p英美法系：要约可以被撤销p联合国国际货物销售合同公约：要约原则上可以撤销，但在下述情况下不得撤销：

11、（1）要约已经载明了有效期，或以其他方式表明其是不可撤销的；（2）受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的且本着对此信赖行事。p公约的规定：p（1）撤销要约的条件：* 要约已经送达受要约人.* 撤销通知于受约人发出承诺通知之前到达受要约撤销通知于受约人发出承诺通知之前到达受要约人人。p（2）不能撤销的要约：* 要约载明有效期限或以其他方式表明是不可撤销的；受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，且已本着对其信赖行事。一项要约，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达要约人时终止。pA于10月2日向B发出平信要约，该要约10月22日送达到B，而在10月23日这天国际市场行情上涨，A自觉吃亏，遂于当天向B发出电

12、报，欲撤销10月2日的要约,B于10月25日收到这份电报。而B10月24日发现天麻行情上涨后于当天立即答复A，同意A10月2日要约的条件，A10月26日收到此电报。pA是否成功撤销10月2日的要约？ 我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意大利某供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明：这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用；我方必须于5月5日向招标人送交投标书，开标日期为5月31日。意供应商于5月5日用电传就上述钢材向我发盘。我方依此报价制作了标书。 5月20日意供应商因钢材市价上涨，发来电传通知撤销他5月5日的发盘。我方当即复电表示不同意撤销发盘。于是，双方为能否撤

13、销发盘发生争执。及至5月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商表示我方接受该商5月5日的发盘。但意商坚持该发价已于5月20日撤销，合同不能成立。问：合同是否已经成立，理由是什么。 p（1）有效期届满p（2）受要约人拒绝 一项发价，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达发价人时终止。 p（3）要约人撤回或撤销要约1.明示拒绝2.反要约（三）要约的终止p1、承诺必须由受要约人作出才生效力。p2、与要约的条件保持一致。*实质性变更或修改: 价格、付款、质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或争议的解决p3、承诺必须在要约的有效期内作出。p4、承诺必须向要约人表示才生效

14、力。通知、行动（依据要约规定或双方惯例）缄默或不行动不等于承诺。承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示。二、承诺（一）承诺的生效要件p有有效期的，在有效期内作出。p没有有效期的，在合理时间内作出。p口头要约必须立即接受，但情况有别者不在此限。p1、承诺生效时间:承诺于表示同意的通知送达于要约人时生效. 承诺生效合同即成立。p2、承诺的撤回:撤回承诺的通知必须于承诺送达要约人之前或与该承诺同时到达要约人。英美法国家：采取投邮生效英美法国家：采取投邮生效原则，承诺一经投寄就生效原则，承诺一经投寄就生效大陆法国家：承诺大陆法国家：承诺的生效实行的生效实行到达生到达生效效即收邮生效原则即收邮生效

15、原则法国基本上是投邮法国基本上是投邮主义主义在国际商事领域，合同法的发展在国际商事领域，合同法的发展趋向于趋向于到达生效原则到达生效原则。国际货国际货物销售合同公约物销售合同公约国际商事合国际商事合同通则同通则都对此做了规定（都对此做了规定（P99P99）中国中国合同法合同法第第2626条规定：条规定：“承诺通知到达承诺通知到达要约人时生效要约人时生效”。 思考：承诺思考：承诺能否撤回吗？能否撤回吗？pA于10月2日向B发出平信要约，该要约10月22日送达到B，B在10月23日发出平信承诺，预计11月10日A会收到。但10月25日这天国际市场行情突变，B遂于当天向A发出电报，欲撤销其承诺,A于

16、10月27日收到这份电报。pB是否成功撤回10月25日的承诺？1、受要约人未按要约所确定的有效时间及时发出承诺通知 如果要约人毫不延迟地用口头或书面形式向受要约人表示接受逾期承诺,则逾期承诺仍然有效.2、因承诺通知的传递延误导致该通知逾期送达要约人 该项逾期承诺具有承诺的效力,除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人要约已经失效.p甲国的A公司于10月2日向乙国的B公司以平信的方式发出一拟出售羊毛的要约,该要约载明10月10日回复有效,要约于10月5日到达B公司。B公司于10月7日将载明承诺的信件以快件的方式发出,正常情况10月9日应当送达,但由于邮局工作人员失误，该快件于10月13日才送

17、达A公司.此时,因A公司已将该批羊毛出售,因此未做任何答复。后B公司要求A公司履约，A公司拒绝，双方产生纠纷。根据联合国国际货物买卖合同公约 ，双方合同是否成立?p 我国某贸易公司（以下简称我方）向美国一公司（以下简称美方）发出要约。3日后，美方回函：愿购买要约项下货物，价格降低到每公吨250美元。我方未予答复。5日后由于国际市场松香价格上涨，美方来电要求按原要约执行合同。我方未予答复并将松香卖与他人.美方8月份来电要求我方尽快装船,被我方拒绝,美方以我方违约为由把我方告上法庭.问:双方间的买卖合同是否成立?为什么?p香港甲公司于10月20日上午9时去电向上海乙公司发出要约,其中列明各项交易条

18、件.乙公司于当天上午11时收到来电,并于10月22日上午11时向甲公司发出对其要约予以接受的电报.该电报于22日下午1时送达甲公司.此间,因天麻价格上涨,甲公司于10月22日上午9时15分向乙公司发电:“由于天麻价格上涨,我公司10月20日电撤销. ”甲公司的电报于22日上午11时20分送达乙公司.问:p(1)甲公司最终是否撤销了其10月20日的要约? p(2)双方之间的合同是否成立?为什么?p(3)假设甲10月20日电文内容如下: “购买天麻200吨,每吨250美元CIF纽约,5日内回复有效”.那么该要约能否被撤回?又能否被撤销? p2008年8月11日，中国甲公司接到法国乙公司出售某种设备

19、的发盘，有效期至9月1日。甲公司于8月12日电复：“如能将每件设备价格降低50美元，即可接受”。对此，乙公司没有答复。甲公司于8月29日再次致电乙公司表示接受其8月11日发盘中包括价格在内的全部条件。根据1980年联合国国际货物销售合同公约，合同是否已经成立？p中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称：“设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月甲国港装船，不可撤销即期信用证支付，2003年6月22日前复到有效。”中国山东公司于2003年6月17日复电：“若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台设备；如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”甲国公司于2003年6月

20、18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能减少。此时，该机器价格上涨，中方又于2003年6月21日复电：“接受你14日发盘，信用证已经由中国银行福建分行开出。”但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。关于该案，依1980年联合国国际货物销售合同公约的规定，合同是否已经成立？p1.中国X公司1月10日收到美国Y公司发来的电报：请报1000辆永久牌自行车CFR纽约最低价，3月初装运，尽速装运。p2.美国Y公司1月15日收到中国X公司的回电：兹发1000辆永久牌自行车CFR纽约70美元/辆，4-5月装运，信用证支付，即日起20日复到。 p3.中国X公司1月20日收到美国Y公司的电报：你司15日电收悉，还盘

21、价格67美元/辆，装运期3月15日前，其他条件不变。p4.美国Y公司1月22日收到中国X公司的回电：贵公司20日电收悉，接受贵公司还盘。p合同什么时候成立？南山丝绸进出口公司于南山丝绸进出口公司于6 6月月1 1日向美国某公司发出要日向美国某公司发出要约，次日，约，次日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价须降价5%5%。南山公司正在研究如何答复时，国际丝。南山公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司于绸价格上涨，美国公司于6 6月月5 5日来电，表示无条件日来电，表示无条件接受中方接受中方6 6月月1 1日的发盘。日的发盘。问：合同是否成立？为

22、什么？问：合同是否成立？为什么？p中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称：“设备3560台，每台270美元,7月甲国港装船，2003年6月22日前复到有效。”中国山东公司于2003年6月17日复电：“若单价为240美元，可接受3560台设备；如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能减少。此时，该机器价格上涨，中方又于2003年6月21日复电：“接受你14日发盘。”但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。关于该案，依1980年联合国国际货物销售合同公约的规定，下列选项哪些是正确的？甲在他登出的悬赏广告中称：甲在他登

23、出的悬赏广告中称：“谁能找回我的猫，谁就能得到谁能找回我的猫，谁就能得到10001000美元的奖金美元的奖金”。乙没有看到这个广告。他发现了这只猫，并。乙没有看到这个广告。他发现了这只猫，并将它送给甲。将它送给甲。问：此时合同有没有成立？问：此时合同有没有成立？第二个条件第二个条件合同成立的特殊要件：对价和约因合同成立的特殊要件：对价和约因一、英美法上的对价p对价是诺言的回报或诺言的代价。p对价的作用在于，它使诺言对诺言人产生约束力，即使诺言发生强制执行的效力。p甲对乙说：我送你100元。乙说：好。p甲对乙说：你替我锄草，我给你100元。乙说：好。一、英美法上的对价p（一）对价必须发生于诺言做

24、出的同时或之后p过去的对价不是对价，只有待履行的和已履行的对价才是对价。p甲的邻居乙外出，甲见乙的除草机坏了，主动修好了，乙出于感激，许诺向甲支付100元。这是过去的对价”，不是对价。p甲对乙说：“如你提供1000吨大米给我，我付你2000元。”乙马上将1000吨大米交付给甲。这是以行动表示的对价，乙交付1000吨大米的行为就是对甲的诺言的对价，乙的对价是已履行的对价，甲的对价就是付2000元款，是待履行的对价。p（二）对价与诺言互为诱因p对价是诺言的交易对象，诺言是对价的诱因。p甲发出悬赏广告：若捡到我的手表，我愿奖励1000元。乙在没有看到广告的情况下捡到了甲的手表并还给了甲。此时不存在对

25、价。p甲对乙说：欢迎你来我家。我一定会款待你，让你住我家最好的房间。乙说：好。此时不存在对价。p（三）对价必须是有价值的，要求法律上充足而不一定相称。p行为、不行为或诺言必须具有经济价值才能构成对价。p爱、感情、道德义务不能成为对价。p但对价和诺言在价值上不一定相称。p爷爷对孙女说：你好好学习，你的学费我包了。孙女说：好。p甲把价值2万元的画以1万元的价格卖给乙。p（四）空洞的诺言不能构成对价。p（五）法律规定的义务不能作为对价p一个商人对一个警察说：如你巡逻时多关照我的商店，愿付你100英镑。p（六）已经存在的义务不能作为对价。p船方雇佣一批船员，但途中船员要求船主加薪，船主无奈答应，但后来

26、船主食言。法院判决，海员在航行途中付出的全部劳务是原合同规定的薪金的对价，是一种既存义务，不能成为对价。p（七）签字蜡封合同不需要对价p蜡封合同：简式合同：p需对价的支持不需对价的支持1 1、A A写了本书，他的好朋友写了本书，他的好朋友B B出于好意为他打成铅字，出于好意为他打成铅字，A A很很满意，答应给满意，答应给B50%B50%的稿费，但后来的稿费，但后来A A又反悔了，问，又反悔了，问，B B能能否请求否请求A A支付支付50%50%的稿费？的稿费？2 2、斯蒂克诉马利克案、斯蒂克诉马利克案船方雇用一批海员作一次往返伦敦与波罗的航行，途中两船方雇用一批海员作一次往返伦敦与波罗的航行，

27、途中两名船员开了小差，船长答应其他船员，如果他们努力把航名船员开了小差，船长答应其他船员，如果他们努力把航船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉，请问，船长的允诺能否被执行？长食言，船员到法院起诉，请问，船长的允诺能否被执行？案例分析案例分析3 3、蒙特夫特诉斯考特案蒙特夫特诉斯考特案被告答应以被告答应以1 1美元的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，美元的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称声称1 1美元是个不充分的对价，因此对自己没有法律约束力，美元是个不充分的对价，因此对自己没有法律约束力，请问，

28、被告的观点能成立吗？请问，被告的观点能成立吗？4 4、被告是个煤矿业主，担心罢工的矿工会破坏煤矿设施，遂、被告是个煤矿业主，担心罢工的矿工会破坏煤矿设施，遂要求警察驻扎矿区，警察没有同意，认为按照常规的巡逻足要求警察驻扎矿区，警察没有同意，认为按照常规的巡逻足以对付这一情况，被告又答应愿付给警察驻扎费。后被告拒以对付这一情况，被告又答应愿付给警察驻扎费。后被告拒绝支付费用。绝支付费用。请问，法院能否执行被告的允诺？请问，法院能否执行被告的允诺？5 5、哈默诉西德维案哈默诉西德维案本案中，小威廉的叔叔老威廉在小威廉本案中，小威廉的叔叔老威廉在小威廉1515岁的时候，曾答应岁的时候，曾答应向小威廉

29、支付向小威廉支付50005000美元，条件是小威廉在美元，条件是小威廉在2121岁之前不喝酒、岁之前不喝酒、不抽烟、不赌博。小威廉如实履行了叔叔的要求，但一直未不抽烟、不赌博。小威廉如实履行了叔叔的要求，但一直未得到老威廉所答应的得到老威廉所答应的50005000美元，在老威廉去世后继承遗产时，美元，在老威廉去世后继承遗产时，小威廉要求遗产执行人支付给其小威廉要求遗产执行人支付给其50005000美元。美元。问，本案中，是否有对价，遗产执行人是否应支付给小威廉问，本案中，是否有对价，遗产执行人是否应支付给小威廉50005000美元？美元？二、法国法上的约因p（一）约因又称原因，指法律行为人所追

30、求的近前的、直接的目的。p无约因的债、基于错误原因或不法原因的债，不发生任何效力。p约因不同于动机。分类：分类：1 1、信用原因：通过订立合同希望从相对人获得对待给付、信用原因：通过订立合同希望从相对人获得对待给付2 2、赠与原因：是当事人无偿的对他人施以恩惠。、赠与原因：是当事人无偿的对他人施以恩惠。3 3、清偿原因：履行返还义务的单务合同的原因。（如保、清偿原因：履行返还义务的单务合同的原因。（如保管物，借用物）管物，借用物）p甲为了买房子，向银行贷款。银行向甲提供了贷款。甲的约因是获取贷款，银行的约因是通过提供贷款获得贷款利息。第三个条件第三个条件合同的形式合法合同的形式合法目的：目的：

31、1 1、用于作为合同生效的条件、用于作为合同生效的条件2 2、用于作为证明合同存在的证据、用于作为证明合同存在的证据英美法系英美法系签字蜡封签字蜡封合同合同简式合同简式合同形式：形式：1 1、以书面的形式做成、以书面的形式做成2 2、双方当事人签署并加盖印戳、双方当事人签署并加盖印戳3 3、将合同互相交付对方、将合同互相交付对方既可是口头合同也可是书面合既可是口头合同也可是书面合同，当事人自由选择同，当事人自由选择大陆法大陆法 系系法国法法国法法国法对合同形式的要求主要分为三类：公证合法国法对合同形式的要求主要分为三类：公证合同、一般书面合同和实践合同。同、一般书面合同和实践合同。1. 1.公

32、证合同公证合同：赠与合同、夫妻财产合同、代位清偿：赠与合同、夫妻财产合同、代位清偿债务的合同、设定抵押权的合同或某种不动产的债务的合同、设定抵押权的合同或某种不动产的合同。合同。应公证而未公证的合同无效应公证而未公证的合同无效。2. 2.一般书面合同：劳动合同、发明专利的许可或转一般书面合同：劳动合同、发明专利的许可或转让合同、私人住宅建筑合同等让合同、私人住宅建筑合同等3. 3.实践合同：如借贷、寄存、质押合同。实践合同：如借贷、寄存、质押合同。公证的作用：公证的作用：1. 1.使行为的合使行为的合法性受到公共权力的检验法性受到公共权力的检验2 2、公证人进行公证时有提、公证人进行公证时有提

33、供咨询的义务，使当事人可供咨询的义务，使当事人可以了解其行为的后果以了解其行为的后果德国法德国法德国民法典德国民法典第第125125条规定：条规定：“1 1不符合法定不符合法定形式的法律行为无效。（包括公证和书面形式）形式的法律行为无效。（包括公证和书面形式）2 2缺乏由缺乏由法律行为约定法律行为约定的形式者，在发生疑问时，的形式者，在发生疑问时，亦属无效。亦属无效。”国际商事合同通则国际商事合同通则、联合国联合国国际货物销售合同公约国际货物销售合同公约国际商事合同国际商事合同通则通则在第在第1.21.2条规定：条规定：“通则不要求合同必通则不要求合同必须以书面形式订立或由书面文件证明。合同可

34、通过包括证人须以书面形式订立或由书面文件证明。合同可通过包括证人在内的任何形式证明。在内的任何形式证明。” 这一规定与这一规定与国际货物销售合同公约国际货物销售合同公约第第1111条：条：“买卖合买卖合同无须以书面形式订立或证明，在形式方面不受任何其他条同无须以书面形式订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。取得一致。取得一致。中国法中国法2 2、中国法、中国法19991999年年合同法合同法实施以前，原则上不承认实施以前，原则上不承认口头合同，须以书面形式订立合同。口头合同，须以书面形式订立合

35、同。新新合同法合同法第第1010条规定：条规定：“当事人订立合同，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。书面形式的含义，该法规定：书面形式的含义，该法规定：“书面形式是指合书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的

36、形式载内容的形式”（第（第1111条）条）王军在报纸上刊登广告一则，许诺如有一人王军在报纸上刊登广告一则，许诺如有一人找到他所丢失的物品，将付给报酬若干英镑。找到他所丢失的物品，将付给报酬若干英镑。李雨见报后找到失物交还某甲，合同成立，李雨见报后找到失物交还某甲，合同成立，某乙的行为就属于某乙的行为就属于()A过去的对价过去的对价B.未履行的对价未履行的对价C约因约因D.已履行的对价已履行的对价p以约因作为合同成立的必要条件的国家是以约因作为合同成立的必要条件的国家是()()p A A德国德国 B B法国法国 C C美国美国 D D日本日本p关于要约的说法，下列正确的是关于要约的说法，下列正确

37、的是 ()() A A英美普通法认为，要约原则上对要约人无约英美普通法认为，要约原则上对要约人无约束力束力 B B德国法律认为，要约原则上对要约具有拘束德国法律认为，要约原则上对要约具有拘束力力 C C法国法原则上认为要约人在其要约被受要约法国法原则上认为要约人在其要约被受要约人承诺以前人承诺以前 可以撤销要约可以撤销要约 D D意大利法典规定，凡要约人在要约中规定有意大利法典规定，凡要约人在要约中规定有承诺期限者，在该期限届满以前，不得撤销要约承诺期限者，在该期限届满以前，不得撤销要约 E E公约规定，要约在其被受要约人接受之前，公约规定，要约在其被受要约人接受之前，原则上可以撤销原则上可以

38、撤销p英美普通法把对价分为英美普通法把对价分为 （）（）pA.A.无效的对价无效的对价 B B待履行的对价待履行的对价C C过去的对价过去的对价 D D已履行的对价已履行的对价 E.E.约因约因按照英国公司法的规定，公司的订约能力按照英国公司法的规定，公司的订约能力( )( )A.A.是不受限制的是不受限制的B.B.可以超越公司章程规定的范围订立合同可以超越公司章程规定的范围订立合同C.C.须受公司章程的支配，但其越权行为在法律上须受公司章程的支配，但其越权行为在法律上仍是有效的仍是有效的D.D.须受公司章程的支配，其越权行为在法律上是须受公司章程的支配，其越权行为在法律上是无效的无效的判断题

39、判断题1要约对受要约人有拘束力。要约对受要约人有拘束力。()2法国民法典规定，凡要约人在要约中规定有承诺期限者，在法国民法典规定，凡要约人在要约中规定有承诺期限者，在该期限届满之前，不得撤销要约。该期限届满之前，不得撤销要约。()3德国法律认为，要约原则上对要约人具有拘束力。德国法律认为，要约原则上对要约人具有拘束力。()4德国法认为，在以书信，电报作出承诺时，承诺一经投邮，德国法认为，在以书信，电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。立即生效，合同即告成立。()5承诺的内容与要约的内容可以不一致。承诺的内容与要约的内容可以不一致。()思考题：思考题：1两大法系在要约和承诺的效力

40、上有何不同两大法系在要约和承诺的效力上有何不同?第四个条件第四个条件合同的内容合法合同的内容合法(大陆法系与英美法系之比较大陆法系与英美法系之比较)中国法p合同法第7条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行重社会政法规，尊公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。中国合同法合同法第合同法第5252条条: :有下列情形之一的有下列情形之一的, ,合同无效合同无效: : 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同一方以欺诈、胁迫的手段订立合同, ,损害国家利损害国家利益益; ; 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益; ; 以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的;

41、 ; 损害公共利益损害公共利益; ; 违反法律、行政法规的强制性规定。违反法律、行政法规的强制性规定。中国合同法p关于合同无效的后果，关于合同无效的后果，依依合同法合同法，无效的合，无效的合同自始没有法律约束力（第同自始没有法律约束力（第5656条）。在合同被认条）。在合同被认定无效之后，当事人因合同取得的财产，应予以定无效之后，当事人因合同取得的财产，应予以返还；不能返还，应当折价补偿；有过错的一方返还；不能返还，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任（第的，应当各自承担相应的责任（第5858条

42、）。当事条）。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。三人。案例pA把节余的钱以极少利息借给别人的借贷合同。p买凶杀人合同。p有妻子的A找了女秘书B，愿付200英镑与之共度周末。p在政府招商局工作的A与建筑承包商之间关于提供内幕的交易合同。p商业限制不合理的合同第五个条件第五个条件意思表示真实意思表示真实错误错误欺诈欺诈胁迫胁迫显失公平显失公平英国、英国、 美国美国错误错误(mistake)(mistake)指合同当事人对有关指合同当事人对有关事实事实情

43、况的情况的误解，如果没有这样的误解，该当事人本来误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不会依现有的合同条件签约不会依现有的合同条件签约错错误误例如，英国法院例如，英国法院19031903年判决的年判决的Scott v.CoulsonScott v.Coulson案中案中一张人寿险保险单发出时被保险人已经死亡，投保人和保险人都以为他当时一张人寿险保险单发出时被保险人已经死亡，投保人和保险人都以为他当时并没有死亡。法院判决，保险人没有义务支付赔偿金。在这个案件中，当事并没有死亡。法院判决，保险人没有义务支付赔偿金。在这个案件中，当事人双方误认为被保险人依然在世，保险人如果知道他已经过世，就不会签署

44、人双方误认为被保险人依然在世，保险人如果知道他已经过世，就不会签署该保险合同该保险合同后果后果普通法，基于错误而订立的合同是在普通法，基于错误而订立的合同是在一定的条件下无效的（因为没有合意）一定的条件下无效的（因为没有合意）依衡平法，基于错误而订立的合同是可撤依衡平法，基于错误而订立的合同是可撤销的销的中国中国法法p中国中国合同法合同法第第54条规定，合同因重大误解而条规定，合同因重大误解而订立的，合同一方有权请求人民法院或仲裁机构订立的，合同一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同。变更或撤销合同。p民通意见71行为人对行为的性质、对方当行为人对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质

45、量、规格和数量等的错事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。成较大损失的，可以认定为重大误解。案例p甲收藏有一幅署名“张大千”的画。甲以为是仿真度较高的赝品，就以30万元的价格出卖给乙并交付。事后才知，该画乃张大千的真迹，价值约300万元。 p甲是否可撤销合同？p甲收藏了一副署名张大千的画，经权威鉴定为真迹。甲以500万元的价格出售给乙并交付。乙购买时认为该画的市场价格应为1000万元，其实市场价格约为510万元。 p乙是否可主张撤销合同？例题p3月13日,某家具商场购得一批

46、新式沙发,价格为每组1880元,售货员在制作价格标牌时,误将1880元写成了880元。3月20日,甲、乙二人来逛商场,发现同样的沙发在别的地方卖近2000元,而该商场还不到1000元,觉得价格非常便宜,便一人买了一组。由于摆放的两组沙发均已售出,售货员再去仓库提货时,发现沙发价格根本不是880元,而是1880元,甲、乙二人的沙发每人少收了1000元。得知这一情况后,商场马上派人查找甲、乙二人,并终于在4月27日找到了这二人。家具商场要求甲、乙二人退货或补足价款,但遭到拒绝。 p 问题1. 商场同甲、乙二人之间的买卖于什么样的民事行为? p 2. 应如何处理这一纠纷? 欺诈欺诈欺诈，是指以使他人

47、发生错误为目的的故意行为。欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立的合同，各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立的合同，蒙受欺骗的一方可以蒙受欺骗的一方可以撤销合同撤销合同或或主张合同无效主张合同无效。中国中国合同法合同法第第5454条条第2款：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 第第4242条规定：条规定：“一方一方故意故意隐瞒与订立合同有关的重要事实隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，给另一方造成损失的，应当承担或者提供虚假情况，给另一方造成损失的，应当承

48、担损害损害赔赔偿责任。偿责任。”p 民法通则58条规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。p 合同法52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。p 合同法53条规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 例题p2000年3月，甲在某摄影器材公司购买了一部商品标签上表明产地为日本、价格为12000元的数码相机一部。甲在使用的过程中，发现此相机性能不佳，怀疑其是假货。甲便将该相机送至某省进出口商品检验局鉴定，鉴定结论是该产品并非日本所产

49、。甲某认为摄影器材公司在经营中对其有误导和欺诈行为，遂向法院起诉，要求摄影器材公司加倍赔偿。摄影器材公司则辩称其无欺诈故意，不同意原告的诉讼请求。 p乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？pA甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同pB乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同pC甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行pD在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款p甲的妻子乙不舒服，医院诊断认为乙患有重病，须治疗费用1

50、00万元。甲找到朋友丙借钱，丙对曰：“借钱没有。你那幅视为命根子的画，我多次提出购买你均不答应。现在把画卖给我。”甲为了救妻子，就以远低于市场价格的价格将画出卖给丙。甲到医院交纳费用时，医院告知甲，医院此前的诊断错误，乙并无大病。甲于是以乘人之危为由，请求撤销甲、丙间的买卖合同。 p甲能否撤销合同？胁迫胁迫u所谓胁迫是指一方当事人通过某种使对方当事人发生恐所谓胁迫是指一方当事人通过某种使对方当事人发生恐怖为目的的故意行为，迫使另一方当事人在不得已的情况怖为目的的故意行为，迫使另一方当事人在不得已的情况下接受强加的合同条件的行为。下接受强加的合同条件的行为。u各国法律都一致认为，凡在胁迫的情况下

51、订立的合同，各国法律都一致认为，凡在胁迫的情况下订立的合同，受胁迫的一方可以主张受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同合同无效或撤销合同。中中 国国中国中国合同法合同法第第5454条规定，当一方以胁迫手段使对方条规定，当一方以胁迫手段使对方在违背真实意思的情况下订立合同时，受损害方有权请在违背真实意思的情况下订立合同时，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销变更或者撤销。 民法通则民法通则若干意见第若干意见第6969条规定：条规定：“以给公民及其亲友的以给公民及其亲友的生命、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、生命、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法

52、人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示，思表示，可以认定为胁迫行为可以认定为胁迫行为p甲有一套房屋，准备作为结婚用房，无意出卖。乙找到甲，要求购买该房屋，被甲拒绝。乙告诉甲，若甲不同意出售房屋，就天天用针扎甲的相片。甲迷信，答应将房屋出售给乙，双方签订买卖合同。但后来甲要求撤销合同。甲的理由是否合理？p甲急需偿还赌债，如若不还性命难保。甲于是向乙借款100万元，乙要求甲提供担保。甲找到朋友丙，要丙为自己的借款提供保证，被丙拒绝。甲威胁丙，若丙拒绝提供保证，就杀了丙的儿子。丙连忙为甲的借款提供了保证。 p丙能否主张

53、撤销担保？p关于意思表示法律效力的判断，下列哪些选项是正确的？pA甲在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖pB甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻pC甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证pD甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同p合同法司法解释：一方当事

54、人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。显失公平p显失公平的合同是指一方当事人利用优势或对方是指一方当事人利用优势或对方缺乏经验，在订立合同时致使双方的权利和义务缺乏经验，在订立合同时致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的合同。明显违反公平、等价有偿原则的合同。p显失公平的合同在大部分国家，是可撤销或无效的。p中国：合同法第54条规定，合同在订立时显失公平的，当事人有权请求变更或撤销。格式条款p最常见的显失公平的合同是：某些合同中存在的“格式条款”，或曰“标准条款”。p格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订

55、立合同时未与对方协商的条款。p特点：特点：p1 1由一方或者第三方预先制定。由一方或者第三方预先制定。p2 2旨在多次重复使用旨在多次重复使用p3 3单方提出，未经磋商单方提出，未经磋商p4.4.内容定型化内容定型化。中国：p合同法第39条规定采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。p合同法第41条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条

56、款。 pp格式条款的格式条款的 三大规则三大规则 提示规则提示规则 格式条款的拟定格式条款的拟定人有免责条款的人有免责条款的提示义务提示义务无效规则无效规则格式条款不得违反格式条款不得违反合同法合同法禁止性禁止性的的规定规定解释规则解释规则发生争议，按发生争议，按通常理解；手通常理解；手动优于书面动优于书面案例p保险公司业务员为推销保险，对投保人说：“只要投保，大病都可以拿到保险金！”投保人投保后换了癌症，要求保险公司赔付。保险公司说：你没注意背面条款吗？上面清楚写着，癌症是不赔的！投保人说：你们当时推销时根本未提醒我！p保险公司是否应赔付？p顾客A将自己价值2000元的皮衣拿到洗衣店干洗，洗

57、衣店出具了洗衣单，其背面条款中写着：洗衣店如洗坏顾客衣服，按价格的3倍赔偿。pA取衣时发现衣服被洗坏，要求洗衣店赔偿，洗衣店老板说：我洗衣服收了你50元，按洗衣费的3倍赔偿，应赔你150元。A说：凭什么按洗衣费的3倍赔？应该按衣服的价值的3倍赔，你应赔我6000元！p洗衣店老板应赔多少？中国法下格式条款无效的情形p1.当格式条款通过欺诈、胁迫等手段订立，或格式条款的目的违法，或格式条款有损社会公共利益的，无效；p2.免除对人身伤害的责任的格式条款无效；p3.免除对故意或重大过失所致的财产损失的责任的格式条款无效；p4.免除格式条款提供者责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。p中国

58、合同法p合同法第53条：合同中的下列免责条款无效：p（1）造成对方人身伤害的；p（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。中国消费者权益保护法第24条第1款p经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。案例p一建筑公司招聘农民工B，与其签了一劳动合同，其中一条写着：被聘用人员在施工过程中，如果因为不可抗力，或者其他意外事件发生，造成人身伤害，本公司概不负责。p后B在施工时摔下脚手架重伤，建筑公司以此条款为由拒绝赔偿。p建筑公司是否应赔偿？案例分析p1 1、商场商场在其店堂告示上规定在其店堂告示上规定：

59、买一赠一，：买一赠一，赠品、奖品不予赠品、奖品不予“三包三包”；打折商品概不；打折商品概不退换退换 ，这个规定是有效的吗这个规定是有效的吗？分析p p 消费者获得赠品和奖品是以购买商品为前提的，商场已经将赠品、奖品的成本转移到了售出的商品之中。所以，商场的这种“赠与”其实是建立在消费者履行付款购买商品的义务基础上的一种附义务的赠与。 法条链接p合同法第191条规定：“附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。”p商场单方面免除自己作为出卖人应当承担的质量担保责任，免除对奖品和赠品依法应承担的“三包”责任，是对消费者合法权益的限制，不具有合法性。 p消费者权

60、益保护法第22条规定：“经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品和接受服务前已经知道其存在瑕疵的除外。”p除国家定价的商品外，商家可以对商品自由定价，但价格高低与商家是否应承担质量担保责任无关。如果商家在出售特价、降价、减价、打折商品时未向消费者说明商品存在质量瑕疵，那么就应该依法承担“三包”责任。 案例分析p银行公告：用户必须统一办理银行卡，不允许用银行公告：用户必须统一办理银行卡，不允许用现金缴费，不办卡者不予代收水电费现金缴费，不办卡者不予代收水电费p消费者到银行缴纳水电费，采用现金交易还是划消费者到银