第3章 公司与证券法律制度(1)

1、【案例【案例3-13-1】 某有限责任公司的法人章程中规某有限责任公司的法人章程中规定：定：“董事会是总公司的最高权力机关，其下董事会是总公司的最高权力机关，其下属分公司的高级管理人员的任免须经董事会讨属分公司的高级管理人员的任免须经董事会讨论决定。由董事长签字才能生效。论决定。由董事长签字才能生效。”20092009年年4 4月，月，总公司总经理王某未经董事会的讨论通过，擅总公司总经理王某未经董事会的讨论通过，擅自以总公司的名义，任命李某为其下属分公司自以总公司的名义，任命李某为其下属分公司的经理。该公司于的经理。该公司于20082008年成立，取得了工商局年成立，取得了工商局签发的营业执照

2、。签发的营业执照。20092009年年7 7月，李某持分公司的月，李某持分公司的营业执照向银行申请营业执照向银行申请1212万元贷款，贷款到期只万元贷款，贷款到期只能偿还能偿还2 2万元，银行找到总公司要求其承担下属万元，银行找到总公司要求其承担下属分公司的债务，总公司以其章程的规定为分公司的债务，总公司以其章程的规定为由，拒绝银行的请求。银行遂以总公司及其分由，拒绝银行的请求。银行遂以总公司及其分公司为共同被告，向法院提起诉讼。请问：公司为共同被告，向法院提起诉讼。请问： 1公司章程中的规定哪些是违法的公司章程中的规定哪些是违法的? 2银行以总公司及其分公司为共同被告是银行以总公司及其分公司

3、为共同被告是否妥当？否妥当？ 3法院是否会支持银行要求总公司偿还债法院是否会支持银行要求总公司偿还债务的诉讼清求？务的诉讼清求？ 【参考答案】【参考答案】 1. 1. 中国公司法第中国公司法第3737条规定条规定, ,有限责任公司有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。本案中该有限力机构，依照本法行使职权。本案中该有限责任公司的法人章程中规定：责任公司的法人章程中规定：“董事会是总董事会是总公司的最高权力机关公司的最高权力机关 ，”违反了公司法的违反了公司法的上述规定。值得注意的是，上述规定。值得注意的是，中外合资企业中

4、外合资企业法法第第4 4条：条：“合营企业的形式为有限责任公合营企业的形式为有限责任公司。司。”第第6 6条又规定：条又规定：“。董事会根据平。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。等互利的原则，决定合营企业的重大问题。董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其工程

5、师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。职权和待遇等。”由此看出，中外合资由此看出，中外合资企业虽然为有限责任公司，但其最高权力机关企业虽然为有限责任公司，但其最高权力机关为董事会。为董事会。 2. 2. 中国公司法第中国公司法第1414条第条第1 1款规定：款规定：“公司公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。有法人资格，其民事责任由公司承担。”该总该总公司为法人，具有独立的人格，同时依法应当公司为法人，具有独立的人格，同时依

6、法应当为其分公司承担民事责任，因此可以作为被告。为其分公司承担民事责任，因此可以作为被告。但该有限责任公司的分公司能否作为原告存在但该有限责任公司的分公司能否作为原告存在争议。一种观点认为，分公司只是安总公司的争议。一种观点认为，分公司只是安总公司的一个分支机构，并不具有法人资格，根据公司一个分支机构，并不具有法人资格，根据公司法规定分公司的民事责任应由总公司承担。因法规定分公司的民事责任应由总公司承担。因此，分公司不具有诉讼主体资格，更不能独立此，分公司不具有诉讼主体资格，更不能独立的承担民事责任。的承担民事责任。另外一种认为，中国另外一种认为，中国民事诉讼法民事诉讼法第第4949条条规定：

7、规定：“公民、法人和其他组织可以作为民公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。事诉讼的当事人。”法人的分支机构是依法法人的分支机构是依法设立的，并领取营业执照，属于民事诉讼法设立的，并领取营业执照，属于民事诉讼法中的其他组织，因此可以作为民事诉讼的当中的其他组织，因此可以作为民事诉讼的当事人。事人。 3. 3.依据民法的相关规定，法人应为其工依据民法的相关规定，法人应为其工作人员的职务行为承担责任，法人的章程对作人员的职务行为承担责任，法人的章程对只约束公司内部人员，不得对抗善意第三人。只约束公司内部人员，不得对抗善意第三人。本案中，虽然李某的任命不符合公司章程规本案中，虽然李某的任命不

8、符合公司章程规定，但由于此章程不能约束作为第三人的银定，但由于此章程不能约束作为第三人的银行，因此，李某持分公司的营业执照向银行行，因此，李某持分公司的营业执照向银行申请贷款的行为，对于银行来说，属于履行申请贷款的行为，对于银行来说，属于履行职务的行为。因此法院会支持银行的诉讼请职务的行为。因此法院会支持银行的诉讼请求。求。【案例【案例3-23-2】 20082008年年7 7月，恒通贸易公司等月，恒通贸易公司等1111家企业共同发起设立顺天服装有限责任公司。家企业共同发起设立顺天服装有限责任公司。20082008年年8 8月月2525日，顺天服装有限责任公司经过日，顺天服装有限责任公司经过工

9、商登记，依法成立。工商登记，依法成立。20092009年年2 2月月1414日，顺天日，顺天服装有限责任公司服装有限责任公司( (以下简称以下简称“服装公司服装公司”) )与苏州彩虹丝绸厂与苏州彩虹丝绸厂( (以下简称以下简称“丝绸厂丝绸厂”) )签签订了一份丝绸销售合同。双方在合同中约定：订了一份丝绸销售合同。双方在合同中约定：丝绸厂向服装公司提供白色丝绸料丝绸厂向服装公司提供白色丝绸料2 0002 000匹，匹，单价单价120120元匹，价款共计人民币元匹，价款共计人民币2424万元；付万元；付款期限为款期限为20092009年月年月1010日前。月日前。月1616日，丝日，丝绸厂按照合同

10、约定将货物运到服装公司原料绸厂按照合同约定将货物运到服装公司原料仓库。月仓库。月1010日，丝绸厂按照约定要求服装日，丝绸厂按照约定要求服装公公司支付货款。但是服装公司由于长期亏损，司支付货款。但是服装公司由于长期亏损，向丝绸厂表示没有能力按期支付货款。但因向丝绸厂表示没有能力按期支付货款。但因为包括恒通贸易公司在内的为包括恒通贸易公司在内的1111家企业作为股家企业作为股东经营状况良好，所以丝绸厂以恒通贸易公东经营状况良好，所以丝绸厂以恒通贸易公司等司等1111家企业为被告向法院提起诉讼，请求家企业为被告向法院提起诉讼，请求1111家企业承担偿付丝绸厂价款家企业承担偿付丝绸厂价款2424万元

11、的责任。万元的责任。 请问：恒通贸易公司等请问：恒通贸易公司等1111家企业是否应家企业是否应当向丝绸厂承担偿付当向丝绸厂承担偿付2424万元价款的责任？万元价款的责任？【参考答案】【参考答案】 中国中国公司法公司法第第3 3条规定，公司是企业条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。责任。公司法公司法第第2020条规定，公司股东条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害法行使股东权利，不

12、得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。人利益的，应当对公司债务承担连带责任。这就是公司法中所谓的这就是公司法中所谓的“法人人格否认

13、法人人格否认”制制度。度。“法人人格否认法人人格否认”又称为又称为“刺破公司的刺破公司的面纱面纱”，是指为了阻止公司独立法人人格的，是指为了阻止公司独立法人人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司的债权或公共利益直接负法人股东）对公司的债权或公共利益直接负责，以责，以实现公平、正义目标的要求而设置的一种法实现

14、公平、正义目标的要求而设置的一种法律措施。律措施。 对于本案来说，顺天服装有限责任公司对于本案来说，顺天服装有限责任公司作为已经依法成立的具有独立的法人资格的作为已经依法成立的具有独立的法人资格的企业，对其公司债务仅以其公司资产承担责企业，对其公司债务仅以其公司资产承担责任，如果公司的资产不足以清偿债务，债权任，如果公司的资产不足以清偿债务，债权人可以向法院申请破产保护。而作为顺天服人可以向法院申请破产保护。而作为顺天服装有限责任公司的股东，即恒通贸易公司等装有限责任公司的股东，即恒通贸易公司等1111家企业如果不存在转移或隐匿财产、逃避家企业如果不存在转移或隐匿财产、逃避债务等行为，也就是说

15、并不存在滥用公司独债务等行为，也就是说并不存在滥用公司独立人格侵害债权人利益的行为，那么，根据立人格侵害债权人利益的行为，那么，根据法人有限责任的理论，恒通贸易公司等法人有限责任的理论，恒通贸易公司等1111家家企业对顺天服装有限责任公司的债务承担责企业对顺天服装有限责任公司的债务承担责任。但如果丝绸厂能够提出顺天公司滥用公任。但如果丝绸厂能够提出顺天公司滥用公司独立地位的有关证据，进而提出对顺天服司独立地位的有关证据，进而提出对顺天服装有限责任公司独立法人人格的否认，要求装有限责任公司独立法人人格的否认，要求恒通贸易公司等恒通贸易公司等1111家企业承担连带赔偿责任家企业承担连带赔偿责任的诉

16、讼请求就会得到法院的支持。的诉讼请求就会得到法院的支持。【案例【案例3-33-3】甲、乙、丙拟共同出资设立一家】甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司有限责任公司( (以下简称公司以下简称公司) )，并共同制定，并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：如下：(1)(1)公司注册资本总额为公司注册资本总额为600600万元。各万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资分别为：甲出资180180万元，其中：货币出资万元，其中：货币出资7070万元、计算机软件作价出资万元、计算机软件作价出资

17、110110万元，首次货万元，首次货币出资币出资2020万元，其余货币出资和计算机软件万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起出资自公司成立之日起1 1年内缴足年内缴足; ;乙出资乙出资150150万元，其中：机器设备作价出资万元，其中：机器设备作价出资100100万元、特万元、特许经营权出资许经营权出资5050万元，自公司成立之日起万元，自公司成立之日起6 6个个月内一次缴足月内一次缴足; ;丙以货币丙以货币270270万元出资，首次万元出资，首次货币出资货币出资9090万元，其余出资自公司成立之日起万元，其余出资自公司成立之日起2 2年内缴付年内缴付100100万元，第万元，第3

18、 3年缴付剩余的年缴付剩余的8080万元。万元。(2)(2)公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30%30%的比例行使表决权的比例行使表决权; ;乙、丙分别按照注册资乙、丙分别按照注册资本本35%35%的比例行使表决权。的比例行使表决权。(3)(3)公司需要增加注公司需要增加注册资本时，出资各方按照在股东会行使表决

19、权册资本时，出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资的比例优先认缴出资; ;公司分配红利时，出资各公司分配红利时，出资各方依照以下比例进行分配：甲享有红利方依照以下比例进行分配：甲享有红利25%25%的分的分配权配权; ;乙享有红利乙享有红利40%40%的分配权的分配权; ;丙享有红利丙享有红利35%35%的分配权。的分配权。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：要求：根据上述内容，分别回答下列问题：(1)(1)公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法的有关规定公司法的有关规定? ?并说明理由。公司出资人的并说明理由。公司出资人的货币出资总额是

20、否符合公司法的有关规定货币出资总额是否符合公司法的有关规定? ?并说并说明理由。甲以计算机软件和乙以特许经营权出明理由。甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定资的方式是否符合有关规定? ?并分别说明理由。并分别说明理由。甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合公司甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定法的有关规定? ?并分别说明理由。并分别说明理由。 (2)(2)公司的法定代表人由经理担任是否符合公公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定司法的有关规定? ?并说明理由。公司章程规定的并说明理由。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比出资各方

21、在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定例是否符合公司法的有关规定? ?并说明理由。并说明理由。 (3)(3)公司章程规定增加注册资本时，不按照出资公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定? ?并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定例是否符合公司法的有关规定? ?并说明理由。并说明理由。【参考答案】【参考答案】 (1)(1)公司首次出资总额不符合法律规定。根据公司首次出资总额不符合法律规定。根据公司法，有限责任公司全体股东首次出资额

22、不公司法，有限责任公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的得低于注册资本的20%20%，而本题股东首次出资，而本题股东首次出资仅为仅为110110万，未达到万，未达到20%20%的限额，故不符合法的限额，故不符合法律的规定。律的规定。 公司出资人的货币出资符合法律规定。根公司出资人的货币出资符合法律规定。根据公司法，全体股东的货币出资金额不得低于据公司法，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的有限责任公司注册资本的30%30%，本题中三位股，本题中三位股东的货币出资金额共东的货币出资金额共340340万，已超过了万，已超过了30%30%的的最低限额。最低限额。 甲以计算机软件出资

23、符合法律规定。根据公司法，甲以计算机软件出资符合法律规定。根据公司法，股东可以以知识产权进行出资，而计算机软件属股东可以以知识产权进行出资，而计算机软件属于著作权。乙以特许经营权出资不符合法律的规于著作权。乙以特许经营权出资不符合法律的规定。定。公司登记管理条例公司登记管理条例第第1414条第条第2 2款规定，股款规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。经营权或者设定担保的财产等作价出资。 甲和乙分期缴纳出资的时间均符合法律规定，甲和乙分期缴纳出资的时间均符合法律规定，而丙分期缴纳出资的时间不符合法律规定。根据而丙分期缴纳出资的时间不符合法律规定。根据公司法，股东分期缴纳出资的，其余部分股款应公司法，股东分