企业海外拓展中的法律风险及防范

1、企业海外拓展中的法律风险企业海外拓展中的法律风险及防范及防范企业海外拓展的方式企业海外拓展的方式 产品输出产品输出 货物 服务 技术 资本输出资本输出 海外并购 产品输出产品输出货物输出货物输出技术输出技术输出服务输出服务输出国际贸易法律风险分类国际贸易法律风险分类 要约（发盘）、承诺（接盘）的法律风险要约（发盘）、承诺（接盘）的法律风险 合同签订中的法律风险合同签订中的法律风险 付款条件中的法律风险付款条件中的法律风险 贸易术语与法律风险贸易术语与法律风险 合同履行中的法律风险合同履行中的法律风险 货物运输中的法律风险货物运输中的法律风险 与工厂结算中的法律风险与工厂结算中的法律风险 争议解

2、决中的法律风险争议解决中的法律风险不安抗辩权的行使案例不安抗辩权的行使案例 新加坡新加坡A A公司和中国公司和中国B B公司在深圳签订国际公司在深圳签订国际货物销售合同。货物销售合同。B B公司以单价公司以单价1010新元向新元向A A公公司提供服装共计司提供服装共计5 5万套，总货款万套，总货款5050万新元，万新元，交货方式为交货方式为A A公司在深圳自行提货。货物分公司在深圳自行提货。货物分两批交货，两批交货，7 7月月1616日交付日交付2 2万套，万套，1212月月1616日交日交付付3 3万套。万套。A A公司合同签订后预付总货款的公司合同签订后预付总货款的10%10%，以每次提货

3、验收后，以每次提货验收后1010天内支付剩余款天内支付剩余款项的方式结算。如果项的方式结算。如果A A公司违约应向对方支公司违约应向对方支付付4 4万新元的违约金。万新元的违约金。 合同签订后，A公司向B公司支付了预付款5万新元。B公司按时交付了第一批货，A公司也自行提货完毕，但A公司没有按照合同约定向B公司支付该批货物剩余的货款。B公司为此多次催促A公司尽快付款。直至9月30日，A公司才支付该批货物的剩余款项。B公司对A公司的资信产生了怀疑。于是委托了新加坡的咨询机构对A公司进行调查，发现A公司注册资本较少，且出现资不抵债的情形，不少债权人已经向法院提起诉讼了，大部分资产已被法院查封和扣押了

4、。 11月20日，B公司致信A公司，表示鉴于A公司的资信状况，决定中止履行合同，不再交付第二批货物。A公司回复表示已经签署了转卖合同，因此要求B公司继续履行合同，并随附新加坡某银行出具的30万新元的保函。B公司收到后认为A公司不具有履约能力，表示不再履行合同，要求解除合同。B公司没有继续履行合同导致A公司无法向C公司履行转卖合同的交付义务。 C公司因此向A公司提出索赔。A公司在赔偿了C公司的全部损失后，根据中国法律在中国起诉B公司，要求支付违约金，赔偿包括利润在内的全部损失。分析分析 合同法第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对 方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况

5、严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他 情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违 约责任。第六十九条 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通 知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行 后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保 的，中止履行的一方可以解除合同。 B公司可否行使不安抗辩权？ B公司是否应当继续履行合同？ B公司是否应当承担法律责任？ 联合国国际货物销售合同公约 第71条规定，中止履行义务的一方当事人在另一方当事人对履行义务提供充分保证时，必须恢复履行义务。 合同

6、法 第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案例商品名称不恰当导致争议案例商品名称不恰当导致争议 某年秋季广交会期间，国内某公司（以下某年秋季广交会期间，国内某公司（以下简称简称A公司）与日本某会社（以下简称公司）与日本某会社（以下简称B公公司）签订了一项向司）签订了一项向B公司出口一批手工制造公司出口一批手工制造书写纸的合同。规定买方有权在货物抵达书写纸的合同。规定买方有权在货物抵达目的口岸后予以复验，检验费用由买方自目的口岸后予以复验，检验费用由买方自理。合同规定，商品品名为理。合同规定，商品品名为“手工制造

7、书手工制造书写纸写纸”。在卖方提供的发票、提单、品质。在卖方提供的发票、提单、品质与重量检验证书、产地证明书的品名栏内与重量检验证书、产地证明书的品名栏内也都明确写为也都明确写为“手工制造书写纸手工制造书写纸”（Hand made writing paper）。）。出问题了出问题了 货物到达目的港后，买主经日本某制纸检货物到达目的港后，买主经日本某制纸检验机构鉴定证明：该批货物的验机构鉴定证明：该批货物的“抄纸抄纸”及及“干燥干燥”工序均为机械操作。买主认为，工序均为机械操作。买主认为，该批货物不是手工制纸。该批货物不是手工制纸。日本买方的理由日本买方的理由 在发票、提单、品质与重量检验证书、

8、产在发票、提单、品质与重量检验证书、产地证明书内，以及在商品和包装的标签上地证明书内，以及在商品和包装的标签上均表示为手工制造（均表示为手工制造（Hand made），但实），但实际货物并非手工制造。际货物并非手工制造。 买方认为卖方有不正当表示和过大宣传的买方认为卖方有不正当表示和过大宣传的嫌疑。根据该国有关法令的规定，凡属商嫌疑。根据该国有关法令的规定，凡属商品的品的“不正当表示不正当表示”和和“过大宣传过大宣传”均可均可涉嫌为非法行为。这将有损商品在市场上涉嫌为非法行为。这将有损商品在市场上的信誉的信誉A公司很冤枉啦！公司很冤枉啦！ A公司拒赔的主要理由：公司拒赔的主要理由： 该商品的生

9、产工序基本上是手工操作，而该商品的生产工序基本上是手工操作，而且在关键工序完全采用手工制作，并显示且在关键工序完全采用手工制作，并显示其特点。其特点。 并且，该笔交易是在广交会上经买方并且，该笔交易是在广交会上经买方B公司公司当面看样后成交的，并在买方同意的情况当面看样后成交的，并在买方同意的情况下签约的，而实际交货又与样品一致。下签约的，而实际交货又与样品一致。分析分析 双方未能在合同条款中做到正确表达。其双方未能在合同条款中做到正确表达。其中的核心问题是中的核心问题是：卖方所言是卖方所言是“凭样品买凭样品买卖卖”是否有根据？是否有根据？ 商品名称在一定条件下可以表示商品的性商品名称在一定条

10、件下可以表示商品的性质。质。案例案例D/A方式的风险方式的风险案例案例 某外贸公司采用某外贸公司采用D/A90天出口五金工具到美国，天出口五金工具到美国，在货到一个月后，美方来电称，由于几家批发商在货到一个月后，美方来电称，由于几家批发商相继倒闭，销售遇到困难，但不会延误付款。相继倒闭，销售遇到困难，但不会延误付款。 然而在应收账款到期日，中方没能收到货款。之然而在应收账款到期日，中方没能收到货款。之后美方突然发来一封据称是美国一家著名金属研后美方突然发来一封据称是美国一家著名金属研究所的质检证明，称货物有严重质量问题，要求究所的质检证明，称货物有严重质量问题，要求折价折价50，否则全部退货。

11、，否则全部退货。 由于合同对商检的时间和出具有效质检证明的机由于合同对商检的时间和出具有效质检证明的机构约定不明，浙江公司只好吃哑巴亏，最后仅收构约定不明，浙江公司只好吃哑巴亏，最后仅收到货款的到货款的60。案例评析案例评析问题主要还在合同上！问题主要还在合同上！ 订单？售货合同？订单？售货合同？ 质量条款质量条款 检验机构和期限检验机构和期限 争议解决争议解决已经给了优惠付款条件，合同条款要据已经给了优惠付款条件，合同条款要据理力争了理力争了风险防范风险防范 正式与完备的合同正式与完备的合同 不厌其烦的质量标准不厌其烦的质量标准 商检机构商检机构 中国商检议付证明中国商检议付证明 国外商检索

12、赔证明国外商检索赔证明 到场验货证明到场验货证明 商检时间期限商检时间期限T/T付款付款为进口商少开发票金额行吗？为进口商少开发票金额行吗？案例案例 中国某贸易公司中国某贸易公司A向日本向日本B公司销售两类新鲜香菇，公司销售两类新鲜香菇，合同约定价格每公斤为合同约定价格每公斤为3.75美元和美元和3.72美元。总价美元。总价22105.24美元。海运公司美元。海运公司K承运该批货物，并使用承运该批货物，并使用了冷藏集装箱运输。了冷藏集装箱运输。 货到目的港后发现货损，原因查明是运输途中故障货到目的港后发现货损，原因查明是运输途中故障引起冷藏集装箱温度升高所致。引起冷藏集装箱温度升高所致。 B公

13、司拒付货款，公司拒付货款，A公司向法院起诉海运公司公司向法院起诉海运公司K，索，索赔赔22105.24美元。但美元。但K公司提交一套公司提交一套A公司向公司向B公司公司开具的另一套发票，单价为开具的另一套发票，单价为1.88美元和美元和1.78美元，美元，货物总价值货物总价值10803.12美元。美元。分析分析 原被告双方均不能否定对方证据的真实性原被告双方均不能否定对方证据的真实性 只能确定货物至少价值只能确定货物至少价值10803.12美元美元 即使举出进口商签订的为避税减少货款的即使举出进口商签订的为避税减少货款的协议也不行协议也不行 类似操作只要发生纠纷就会出现麻烦类似操作只要发生纠纷

14、就会出现麻烦 如果如果至少先电汇差价，并签订补充协至少先电汇差价，并签订补充协议议案例中国A公司与印度尼西亚B公司签订一笔20万美元的出口合同，付款方式为D/P at sight。货物装船启运后，B公司要求A公司将提单上的托运人和收货人均注明为B公司，考虑到付款赎单，A公司同意了。货到目的港后，B公司以货款不够为由不付款赎单，要求出口商将付款方式改为D/A，并允许他先提取货物，否则就拒收货物。此时A公司已经别无选择，只能同意。B公司承兑并获得单据后，提货转卖，从此再也无法联系了分析 D/P见票即付记名提单D/A（逐步深入） 记名提单是随便使用的吗? 托运人不能按照进口商的要求修改 使用D/P时

15、应注意的问题 外商提出奇怪要求时，要考虑其可能的目的 争议解决方式争议解决方式 A、和解、和解 B、仲裁、仲裁 C、诉讼、诉讼 D、损失弥补方式、损失弥补方式诉讼方式诉讼方式 由于不同国家的立法不同，类似的案件在由于不同国家的立法不同，类似的案件在不同国家的审理结果往往相距甚远不同国家的审理结果往往相距甚远 立案（确认司法管辖权）立案（确认司法管辖权）难难 送达（确认对方有管辖权的法院）送达（确认对方有管辖权的法院）难难 取证（跨国取证）取证（跨国取证）难难 执行（对方法院承认与执行）执行（对方法院承认与执行）难难 如确无仲裁条款，仍应选择中国法院诉讼如确无仲裁条款，仍应选择中国法院诉讼仲裁方

16、式仲裁方式 承认和执行外国仲裁裁决公约承认和执行外国仲裁裁决公约（纽纽约公约约公约），已有），已有132个缔约国个缔约国 仲裁条款与仲裁地点仲裁条款与仲裁地点 仲裁准据法的选择仲裁准据法的选择仲裁案例仲裁案例 上海一进出口公司与香港某机械公司达成上海一进出口公司与香港某机械公司达成30万美元的设备万美元的设备买卖后产生质量纠纷，双方根据协议，向瑞典斯德哥尔摩买卖后产生质量纠纷，双方根据协议，向瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院申请仲裁。仲裁院开庭时，上海的这家企业既商会仲裁院申请仲裁。仲裁院开庭时，上海的这家企业既未出具答辩书，也不出庭。结果，仲裁院裁决上海的这家未出具答辩书，也不出庭。结果，仲裁院裁决

17、上海的这家企业败诉，并通知上海市中级人民法院执行赔偿费、仲裁企业败诉，并通知上海市中级人民法院执行赔偿费、仲裁费共费共600万美元万美元(30万美元设备贸易标的的万美元设备贸易标的的20倍倍)。原来，。原来，瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院的仲裁费就高达瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院的仲裁费就高达240万美元。万美元。经了解，这宗仲裁若选择国内仲裁，赔偿费和仲裁费不超经了解，这宗仲裁若选择国内仲裁，赔偿费和仲裁费不超过过32万美元，其中仲裁费不超过万美元，其中仲裁费不超过6000美元。美元。 国际知识产权的保护 拥有自主知识产权，不仅要在中国国内发展自主知识产权，而且还要在全球范围内注册及保护自己的知识产权，如在美国、日本、欧盟等一些主要市场注册，从而使竞争对手无机可乘； 以贴牌等方式出口的外贸企业，应要求委托方提供知识产权证明文件，并在合同中明确规定，如订立知识产权的免责条款，如果因知识产权侵权而遭受索赔、处罚等损失的，由委托方承担全部责任 海外并购海外并购 目的：目的： 扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风险、购买品牌等等率、分散投资风险、购买品牌等等 获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额限制等贸易壁垒等等配额限制等贸易壁垒等等 中国企业海外并购的现状中国企业海外并购的现状 中国中