试析对独立董事制度应持审慎态度

1、试析对独立董事制度应持审慎态度    论文关键词:上市公司独立董事公司治理结构公司治理能力 论文摘要:在公司治理结构中引入独立董事制度，目的在于改善童事会的质量。人们普遍认为，有了独立童事，上市公司的治理能力必然会得到提高。但由于独立童事制度本身存在着诸多固有缺陷，有经济学家甚至称其为“麻布袋上绣花”。我国是否有必要推行独立董事制度、如何完善独立童事制度已成为不可回避的重大课题。 2001年8月21日，中国证券监督管理委员会颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见(以下简称指导意见)，要求中国的上市公司设立独立董事，标志着我国正式开始在上市公司中引

2、入独立董事制度。近两年，上市公司为了顺应潮流，一阵风地上独立董事，而作为公司治理关键的董事会机制并没有真正建立起来。本文通过分析我国引入独立董事制度的实践中存在的主要问题和难点，对独立董事制度作用的有限性和在全球经济一体化的环境下，对独立董事制度应持的态度进行了一些初步的探讨。 一、独立事制度的性质    现代企业制度是公司制。美国现代企业制度主要是一元制股份有限公司制度。在这种制度下，公司治理结构由股东会、董事会(包含起监事会功能的独立董事)和CEO等高层管理人员组成，实行以个人产权为基础的委托一代理制，企业所有权由股东委托人与经营者委托人共享。美国公司制企业治

3、理结构中没有独立的监事会，业务执行机构与监督机构合二为一。董事会既是决策机构，也是监督机构，不仅具有业务执行职能，而且具有监督业务执行的功能。董事会的两种职能之间不可避免地存在矛盾和冲突，因而这种设计对大型公众公司来讲是有缺陷的。为弥补这种缺陷，20世纪60年代美国公司创立了独立董事制度，力图在一元制框架内实现对公司管理层监督机制的自律性改良，确保企业的透明、公平和诚信。从英美法系国家公司制度中独立董事的功能上看，它实际上相当接近于大陆法系国家的监事会制度。20世纪90年代，英美法系国家一元制企业制度较日、德等大陆法系国家的二元制企业制度显得更为成功，因而成为大陆法系，其中也包括我国企业制度修

4、正的范本。     二、独立盆事制度本身的固有缺陷及作用的有限性     (一)独立黄事的综合素质难以适应改善会司治理结构的要求     据中国证监会有关人士介绍，我国上市公司独立董事的人员结构正在发生变化，zoos年担任独立董事的主要是专家、学者、社会名流，而2002年这一比例已经由2001年的60%下降到。目前我国上市公司的独立董事大多是专业人士。而在美国独立董事的选任首先是选有丰富管理经验的人;其次是选与这家公司的核心技术相关的人;最后才是选专业人士，比如由学会计的、学法律的来担任。目前我国的情况是

5、第三类占大多数，他们缺乏管理经验，缺乏对技术的了解，这样的独立董事能发挥多大的作用是值得怀疑的。如果聘请来的独立董事没有丰富的管理经验，对技术不了解，只懂得会计、审计，在董事会里提供一种有附加价值的服务是非常困难的。     (二)独立童事制度的效率受信息来源真实与否和时间有限的制约     独立董事通常由知名专家、学者和专业人士担任，由于他们都有自身的本职工作，做独立薰事仅仅是兼职，作为业内成功人士其自身的工作一般又很繁忙，所以他们并不参与公司的日常管理，也没有足够的时间对上市公司进行深人的调查研究，实际上很少了解公司的业务情况。并

6、且，他们所掌握的信息大都来自现任经营管理层的介绍和相关记录，获取的信息存在虚假、误导、歪曲等可能，从而影响到独立董事决策的科学性。  (三)独立童事的聘任机制和报酬支付形式，使得独立董事难以独立     在独立董事的选任方面，指导意见规定:“上市公司董事会、监事会，单独或者合并持有上市公司己发行股份1%以上的股东可以提出独立董事的候选人，并经股东大会选举决定。”这样规定实际上就是要求上市公司的独立董事应由“内部人”及大股东提名，这样必然带来聘任的独立董事与公司高层管理人员之间的关系比较亲密，即使通过股东大会选举产生，控股股东也有重要发言权，大股东站在自己

7、的立场，请来的大多是“人情董事”、“花瓶董事”，独立董事的独立性从起初就先打了折扣。另外，指导意见规定:上市公司应当给予独立董事适当的津贴，津贴的标准由董事会制定预案，股东大会讨论通过。从2001年上市公司公告中可以发现，企业支付给独立董事的薪酬差别很大，低的几千元，高的几十万元。这种状况极易造成独立董事间的攀比，影响其工作积极性。如果独立董事由公司的大股东，或者是由公司的董事会主席和总经理来聘请，找一些他们比较熟悉的人来担任，这些独立董事很可能就会身不由己，由于对管理层心存感激，又为了保证利益的稳定，难免与内部控制人达成妥协，在作出判断时患得患失，很难在董事会上或者其他场合来否定既聘任他又给

8、予他报酬的内部人的建议，从而导致独立董事碍于情面难以完全独立的情况发生。正因为如此，如何杜绝碍于情面导致监督不公的情况发生，是放在监管层面前巫待解决的问题。     (四)衬独立黄事的独立性缺乏动态认证，存在独立黄事内部化的现象     在聘任独立童事之前或者当时，虽然我们对独立董事的“独立性”给予了高度重视，认定与公司有利益关联的人员不得担任独立董事，也经股东大会核查了相关人的持股数量等限制条件，但是在独立董事制度的执行过程中，往往忽略独立董事的动态认定问题，结果造成在选举独立董事时，他们是独立的，但在这些人担任公司的独立董事后，在

9、以后的经营过程中他们却与公司之间有诸多的利益瓜葛，从而丧失独立董事最本质的东西。在这种情况下，独立董事就不可能对关联交易发表公正意见。再者，当独立董事因缺乏责任心或因道德风险作出损害公司利益的重大决策时，也没有明确的依据追究其责任。     三、对独立董事制度应持有的态度     随着我国加人WTO，市场开放程度提高，迫切要求建立一个让国内外投资者高度放心的由较高治理水准的上市公司组成的证券市场。如果国际投资者对中国上市公司的规范性失去信心，将严重影响国际融资和引进外资，因此在公司治理结构上应力争与国际惯例接轨。如今的国际机构投资者很看重公司的董事会中是否包括一定数量的独立董事以及独立董事如何在公司治理中发挥作用，而且对此提出了越来越高的要求。我国公司如果想进人全球证券、金融市场融资，就不得不迎合这一要求。为此，我们应积极借鉴国外独立董事制度的成功经验，吸取其教训，正确认识我国上市公司法人治理的特点，尽快建立健全符合我国国情的独立董事制度·运行机制，落实并完善我国的独立董事制度，以切实发挥独立董事改善公司治理结构的作用，把重点放在提升公司治理能力上，而不应仅仅停留在完善公司治理结构方面。美国