合同法基本要点

1、合同法基本要点第一章合同的概念与特征一、合同的概念合同又称契约，有广义与狭义之分。广义的合同是两个以上 的当事 人之间变动民事权利义务的双方民事法律行为。合同法第 2 条规定， “ 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、 收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 ”因此，我国合同法调整的是债权合同。涉及身份关系的协议， 适用 其他法律的规定。包括收养协议、赡养协议、夫妻之间关于 财产的约定 等。二、哪些合同适用合同法1、合同法已确认的 15 类有名合同 包括买卖、借款、赠与、租赁、融资租赁、建设工程、运输、 承揽、 保管、

2、技术、仓储、委托、行纪、居间以及供电、热、水、 气合同。2、其他法律所确认的平等主体间签订的设立、变更、终止民事权利义务的协议，如抵押、质押、土地权出让和转让合同、 房地产开发合 同等 o 特别法优先于普通法（特别法有规定的 , 适用特别法，特别法 没有规定的，适用普通法）3、虽未由民事法律规范所确认但由平等的民事主体所订立 的民 事合同，如物业管理合同。三、合同的特征1、合同是双方的法律行为，即需要两个或两个以上的当事人互为意思表示。2、双方当事人意思表示必须一致。3、合同以发生民事法律关系为目的，即以发生、变更或终止民事法律关系为目的。第二章合同签订的当事人一、根据合同法第九条，当事人订立

3、合同，应当具有 相应的民 事权利能力与民事行为能力。此处的当事人包括：1、自然人（ 1）完全民事行为能力人年龄： 18周岁（特殊情况：16周岁以上不满18周岁，以自己 的劳动 收入为主要生活来源的，可以视为完全民事行为能力人。）精神状况：没有任何精神问题，能够清楚地意识到自己在干什么，以及可能会带来的后果。（ 2）限制民事行为能力人年龄： 10 18 周岁 精神状况：不能完全辨认自己行为的精神病人。（ 3）无民事行为能力人年龄：V 10周岁 精神状况：不能辨认自己行为的精神病人在签定合同时，如对方是自然人，要求其提供身份证复印件。2、法人（法人的民事权利能力与民事行为能力同时产生）?企业法人?

4、机关法人?事业单位法人?社团法人对方如是法人，则要求其提供有效的营业执照副本复印件并加盖单位公章。3、其他组织（不具有法人资格的组织，如合伙组织、私营企业、合营企业、银行的分支机构等）第三章合同订立的一般程序一、要约1、概念：要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，受领要约的人称为相对人或受要约人。2、要约于到达受要约人时生效。要约生效，要约人有接受承诺的义务，不得随意撤回、撤销或变更要约。3、要约可以撤回：指要约人对尚未生效的要约阻止其生效的意思生效。要约撤表示。撤回之意思表示须于到达之前或与要约同时到达时 回生效，要约不成立。4、要约可以撤销：是指要约人对已生效但未承诺

5、的要约消 灭其 拘束力之意思表示。对于要约撤销权的行使时间，要约须于 受要约人承 诺通知发出前。不可撤销的要约包括：要约人确定了承诺期限或者以其他形 式明示 要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行 合同作了准备工作。二、承诺1、概念：承诺是受要约人同意要约的意思表示。2、要件：(1) 由受要约人向要约人作出；(2) 承诺之意思表示须与要约一致。承诺对于要约提出的 交易实 质性条件，或虽非实质性条件，但要约人明确受要约人必 须接受的条件， 不得有改变。如改变，就是反要约，而不是承诺。(3) 须在承诺期间作出，逾期作出的承诺，被视为要约。3、效力：承诺生效，合同即告成立。

6、4、承诺的迟到：即迟发迟到的承诺，是指受要约人逾承诺 期间所 发出的承诺，迟到的承诺不能成立合同，而被视为新要约。 但如要约人 及时通知该承诺有效的，合同成立。5、承诺的迟延：即未迟发而迟到的的承诺，是指受要约人 于承诺 期间发出并按通常情形可适时到达要约人，因传达障碍或 其他原因而逾 承诺期间到达要约人的承诺。对于承诺迟延，因承 诺人不知其迟到，按 诚实信用原则，要约人负有及时通知义务， 要约人若怠于履行此项义务时，承诺视为未迟到。要约人及时通 知受要约人不接受承诺的，承诺无 效。6、承诺的撤回：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。案例： 2005 年 2

7、月 20 日， 甲公司向乙公司发出商品价目表 , 称我 公司现有 A 商品 100 件，每件 100 元，你公司若需要，请在 10 日内速 来人提货。乙公司于次日接到商品价目表，同年 3 月 1 日，乙公司电话 告知甲公司：我公司愿要 A 商品 100 件，但每件 80 元。甲公司称每件 可降低 10 元。乙公司不愿每件增加 10 元。 5 日后即 3 月 7 日，乙公司 同意每件按 90 元购买，甲公司拒绝 , 又要求按每件 100 元，双方不能协 商一致。乙公司诉至法院，要 求按每件 90 元履行与甲公司之间的买卖合 同。评析： 在该案例中，甲公司与 2 月 20 日向乙公司发出商品 价目

8、表， 显然属于要约性质，并且根据合同法第十九条之规 定，该要约处于 不得撤销的要约，因为规定了承诺期限。乙公司 于 3 月 1 日提出购买 100 件商品，但要求价格为 80 元，当属反 要约，甲公司要求按 90 元， 属于又提出了新的要约，该要约因 乙公司的拒绝而失效。然后，乙公司 于 3 月 7 日提出按 90 元购 买，属于要约性质，甲公司拒绝了该要约， 要求按最初的要约执 行，乙公司又不同意。因此，他们之间的买卖合同 尚未成立，乙 公司的诉讼请求就失去了法律依据，故只能驳回乙公司的 诉讼请 求。三、合同的特殊订立方式1、悬赏广告2、招标投标 :3、拍卖第四章合同的效力一、合同的成立与合

9、同的效力 在谈合同效力前，先对合同成立与合同的效力进行必要的区 分。 案例： 甲与乙玩牌，输给乙 2000 元钱，甲身上仅有 500 元 , 甲打 了张欠条，答应半个月后还 1500 元。 半个月后，甲没还钱。 乙多次索 要未果，一纸诉状将甲告到了法院。请问乙能告赢吗？ 为什么？合同的成立是合同当事人之间客观上产生了合同关系，也就 是对合 同的必要条款达成了一致。合同的成立是指合同是否已经 产生或存在， 合同的效力是指已经成立的合同是否符合法律规 定，是否受法律保护。 合同的成立是事实判断，合同的效力是价 值判断。二、 合同的效力1、限制民事行为能力人签订的合同的效力案例： 14 岁的小明，平

10、时特别喜欢打电脑游戏。由于家里没有电脑，小明多次要求父母给他买一台电脑，但父母怕影响他学 习，一直没有答 应。今年七月，放假在家没事做的小明，趁家中 没人，把父母准备买空 调的 4000 元钱偷了出来，用这些钱在珠 江路买了台电脑。小明的父母 知道后，不同意买电脑，便向销售 商要求退货，但销售商却不同意。双 方由此发生了争执。请问小 明的父母有权退货吗？合同法第 47 条：限制民事行为能力人订立的合同，经 法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年 龄、智力、精 神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理 人追认。2、公司中可能出现的几种合同的效力(1) 没有得到授权委托、超越

11、授权范围或授权终止的公司员工，对外签订的合同的效力(2) 得到公司的追认，合同有效，公司对员工的行为承担法律责任。案例：林某是 A 公司驻 S 市办事处主任。 2005 年 2 月，林 某私自 以 A 公司的名义与 B 公司签订了一份购销合同，约定 B 公 司向 A 公司支 付 20 万元后 15 日内， A 公司分三次向 B 公司提供 总计 15 吨的大米。 A 公司在收到预付款后，向 B 公司供了二次 货共计 10 吨大米后，就不再 向B公司供货了。经多次协调未果，B公司将A公司告到了法院。在庭审 中， A 公司辩称购销合同系 林某私自签订，没有得到公司的授权，与公 司无关，公司不承担 违

12、约责任。请问 A 公司的抗辨成立吗？(3) 未得到公司追认的，合同无效，由员工自行承担责任。3、表见代理行为【第 (2) 种情况的特例】，不管公司有无 追认， 如对方相信公司员工有授权的话，该合同仍有效，公司须对员工的行为负责。有理由相信，指以下几种情况：(1) 公司明知员工以公司名义订立合同却不否认，如对方 向公司发来传真询问该员工有无授权，公司未予以否认。(2) 员工用公司的合同专用章或加盖公章的空白合同书、 介绍信 订阅合同。公司没办法证明是员工盗用的，或虽能证明 是盗用的，但却不能证明自己无过错的。这种情形也适用于非公司员工。(3) 公司对员工的授权范围不明(4) 员工的授权被终止或被

13、限制，但公司未及时通知对方。第五章缔约过失责任缔约上过失，是指在合同成立前的缔约过程中，因缔约人一方致合同不成立或无效所具有的过失，因该过失承担的责任，称缔约过失责任。案例：李扬在某市中心的繁华商业区有一单元房待售，该市某区的张宠信有意购买，从事缔约磋商。试问下列情形中，张宠信能否对李扬请求损害赔偿，其法律依据是什么？(1) 李扬因病住院，以王无信为代理人，出售该单元房。王无信明知李扬的单元房倒塌，仍与张宠信订立单元房买卖合同，致使张宠信为订立单元房买卖合同而支出费用1500元。(2) 张宠信察看了李扬的单元房时，因楼梯存在瑕疵。李扬隐瞒而不告知，致使张宠信摔倒在地而身受重伤，花去医疗费200

14、0元。(3) 李扬与张宠信多次谈判协商，约定于 3月3日下午在李扬住处订立买卖合同，并办理有关产权转移手续。李扬于该日上午通知张宠信不愿出售该单元房。张宠信为购买该单元房而支出有关费用1000丿元。评析：在该案例中，应当根据合同法第四十二条所规定 的缔约 过失责任的情形，结合该案例中所列举的情形进行评析：无信明(1) 李扬因病住院，委托王无信代理其出售单元房，而王知李扬的单元房倒塌后，仍与购买人张宠信订立买卖合 同，致使张宠信 花去有关费用 1500 元。因单元房的倒塌，致使 买卖合同的标的物自始 客观不能支付。因此，李扬的代理人王无 信的行为符合合同法第四 十二条所规定的假借订立合同，恶 意

15、进行磋商的情形，李扬应当对张宠 信所造成的损害承担赔偿责 任，即支付张宠信所花的 1500 元费用。(2) 在订立买卖合同过程中，李扬明知楼梯存在瑕疵，而 不告知 张宠信，致使张宠信摔倒受伤，花去医疗费 2000 元。根 据合同法 第四十二条故意隐瞒与订立合同有关的重要事实之规定，李扬应当对张宠信的人身损害承担赔偿责任，即 支付 2000 元的医疗费。(3) 李扬与张宠信约定于 3 月 3 日下午签订单元房买卖合同，而李扬在该日上午却突然提出其单元房不出售，应当属于违 反了私法所倡 导的诚实信用原则。因此，根据合同法第四十 二条“有其他违背诚 实信用原则的行为 ”之规定，李扬应当赔偿 张宠信为

16、此订约所支付的费 用 1000 元。 综上所述，缔约过失责任的理论根据是诚实信用原则。当今社会正在呼唤诚实信用原则，有道是 “ 人无信不立，国无信则衰 ”， 因此，诚实信 用原则是一个国家经济繁荣与社会发展的基础，也 是市场经济秩序的基 本内容。第六章双务合同履行中的抗辩权一、同时履行抗辩权创议当事同时履行抗辩权是指无先后履行顺序的合同当事人一方在 人未为对等给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。2、 成立要件(1) 双方因同一合同互负对价。即双方的债务须同一合同产 生，且 债务须有对价性。(2) 行使抗辩权之当事人无先行给付义务。(3) 他方当事人未提出给付。3、 效力同时履行抗辩权行使后，在实体

17、法上发生阻却他方请求权效 力，即 在他方给付提出前，可拒绝自己给付，但无消灭他方请 求权和请求他方 先为给付的效力。案例： 2004 年 3 月初，三元商场与福星公司签订买卖合同， 合同 主要约定，福星公司于 2004 年 3 月底以前发给三元商场给 类商品总计款 60 万元，一手交货，一手付款，质量实行三包， 福星公司 负责代运，如有违约，则按未履行部分的 5%支付违约 金。 3 月 25 日， 福星公司向三元商场发运 40 万元的商品。 3 月 底，福星公司向三元商场 索要货款 60 万元，三元商场付给福星 公司 40 万元，对剩余 20 万元以 未收到商品为由拒绝支付。双方 各争一词，三

18、元商场要商品，福星公司 讨要货款而形成纠纷，福 星公司于 2004年 4 月 20 日诉至郑州市某区人 民法院，要求三元 商场支付剩余货款 20 万元及违约金 1 万元。该区人 民法院审理 后认为，被告三元商场行使同时履行抗辩权理由正当，福星 公司 亦不愿意继续供货，三元商场亦不愿意收货，遂判决驳回了原告 福 星公司的诉讼请求。二、不安抗辩权当事人的不安抗辩权是合同中有先为给付义务的当事人一方因他方 财产显著减少或经营状况恶化而有难为对等给付的情 形时，在他方未为 对等给付或提供担保前有拒绝自己给付的抗辩 权。2、 成立条件(1) 一方有先为给付的义务(2) 有难为给付之状况有以下四种情况之一

19、的，相对人可行使不安抗辩权：经营状况严重恶化；有转移财产、抽逃资金，逃避债务行为的；丧失商业信誉的； 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况的。案例： 2003 年 10 月 8 日，棉纺公司与纺织公司签订棉布买 卖合同， 主要约定：由棉纺公司分四批供给纺织公司棉布，计款 120 万元，每批 供货计款 30 万元，供货时间分别为：第一批为 11 月 8 日前，第二批为 12 月 8 日前，第三批为 2004 年元月 8 日前，第四批为 2004 年 2 月 28 日前，付款时间为第一批和第二 批均在第二批收货时付款，第三批、第 四批均在第四批收货时付 款。供货方式为供方送货。违约责任是谁违约

20、 谁按为履行部分的 日万分之四计付违约金。合同签订后，棉纺公司依约将第一批、第二批棉布送至纺织 公司， 纺织公司验收入库，但称暂时无款，遂出具了 60 万元的 欠条。后经棉 纺公司多次催要，纺织公司仅于 2003 年 12 月 25 日前付款 35 万元。同 时，棉纺公司得知纺织公司已于 2003 年 12 月 23 日向该县人民法院申 请破产，并从法院复印了破产申请 书。棉纺公司于 12 月 26 日向纺织公 司发出通知，其内容为： “ 鉴 于贵公司已无力偿还第一批、第二批所供 棉布货款余额 25 万元 , 已违约在先，且有申请破产的意向，故中止双方 所订合同的履行 o 若贵公司在 10 日

21、内提供行之有效的担保，我公司可继续履行合 同。否则，我方有权解除合同。特此通知 ” 。纺织公司接到通 知 后，在 10 日内并未提供担保。棉纺公司在追要剩余货款无望时 , 于 2004 年 3 月 6 日诉至法院。棉纺公司请求纺织公司支付剩余货款 25 万元，并自 2003 年 12 月 9 日起按日万分之四计付违约 金。纺织公司反诉 请求棉纺公司继续履行合同，并支付未履行部 分日万分之四的违约金。评析： 本案的实体处理。棉纺公司依法行使不安抗辩权，且履行了法定的附随义务，并解除合同是正确的。棉纺公司请求纺 织公司支付剩 余货款 25 万元，并自 2003 年 12 月 9 日起按日万 分之四

22、计付违约金， 应予以支持。纺织公司反诉棉纺公司继续履 行合同，并支付为履行部分 的日万分之四的违约金，因棉纺公司 依法行使不安抗辩权，并不违约， 纺织公司未在 10 日内提供适 当担保，棉纺公司有权解除合同，故纺织公 司的反诉请求不能成 立，应予以驳回。三、先履行抗辩权1、 概念先履行抗辩权，是指当事人互债务，有先后履行顺序的，先 履行一 方未履行之前，或者履行债务不符合约定的，后履行一方 拒绝其履行的抗辩权。2、成立要件(1)双方因同一合同互债务(2)债务有先后履行顺序(3)他方未为先给付义务第七章合同的变更与解除一、合同的变更1、概念合同变更有广义与狭义之分，广义的变更包括合同的主体与 内

23、容的 变更。狭义的变更仅指内容变更。合同的变更是指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，基于当事人的意思或者法律的直接规定，不改变合同当事人 , 仅就合同关系的 内容所作的变更。2、变更原因(1) 合同由于重大误解或显失公平的，当事人可请求人民法 院或仲 裁机构变更合同内容；(2) 因双方当事人意思表示一致，而对合同内容进行的变更；(3) 因选择权人行使选择权，而使选择之债变更为简单之债 使合同 变更；(4) 因法律直接规定而发生的合同变更。二、合同的解除1、 概念合同解除是消灭合同之效力的法律行为，有单方解除和双方 解除之 分。单方解除是指当事人一方根据法律规定或合同约定行 使解除权，使

24、合同效力归于消灭的意思表示；双方解除是当事人 双方消灭有效合同的 意思表示一致。因此，双方解除，是以解除 合同消灭原有合同的效力， 与单方解除不同。2、 条件发生解除权的原因有法定和约定之分。(1) 法定解除权 不可抗力：因不可抗力致使合同的既有目的不能达到，发 生履行不能 ;预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或 者以 自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍 未履 行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能 实现合 同目的；法律规定的其他情形。(2) 约定解除权 约定解除权是指合同当事人在合同成立后生效前约定保留 解除合同 的权

25、利。约定解除权既可为一方保留，也可为双方保留。第八章债权人的撤销权一、撤销权的概念1、 概念：撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权，实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可 以依法请求法 院撤销债务人所实施的行为。2、 客观要件：(1) 须有债务人的行为。(2) 债务人的行为须以财产为标的。(3) 债务人的行为须于债权发生后有效成立并继续存在。(4) 债务人的行为须害及债权。案例： 乙公司长期拖欠甲公司货款 200 万元，甲公司多次要 求乙公 司还款，乙公司称暂时无力归还。 2003 年 10 月 5 日，甲 公司又向乙公 司催要货款，乙公司提出正在想办法偿还甲公司债 务。为此考虑将其临 街办公楼卖给他人。该办公楼当时评估价为 300 万元 2003 年 10 月 25 日，乙公司与丙公司以价款 150 万元 达成办公楼转让协议。 2003 年 11 月 20 日，乙公司与丙公司又 达成了租用办公楼协议，租期为 3 年，年 租金 30 万元(正常价 格年租金需 70 万元)。甲公司认为乙公司与丙公 司的办公楼转让 行为是以逃避债务为目的，损害了之际的利益，遂与乙 公司、丙 公司多次协商未果。 2004 年 2 月 16 日，甲公司以乙公司为被 告、 丙公司为第三人，向某市人民法院提起诉讼