刑法总则第三章

1、 第三章第三章 刑法的适用范围刑法的适用范围 刑法的适用范围，也称刑法的效力范围，是指一刑法的适用范围，也称刑法的效力范围，是指一部刑法适用于什么地方、什么人和什么时间以及是部刑法适用于什么地方、什么人和什么时间以及是否有追溯既往的效力。刑法的适用范围，涉及到一否有追溯既往的效力。刑法的适用范围，涉及到一个国家刑事管辖权的范围。个国家刑事管辖权的范围。 根据刑法规定的内容，刑法适用范围又可分为空根据刑法规定的内容，刑法适用范围又可分为空间适用范围和时间适用范围。间适用范围和时间适用范围。 第一节第一节 刑法空间适用范围刑法空间适用范围一、刑法空间适用范围的概念一、刑法空间适用范围的概念 刑法的

2、空间适用范围，是指刑法适用于哪些刑法的空间适用范围，是指刑法适用于哪些地方地方和对哪些和对哪些人人有效。有效。 概括起来，国际上解决概括起来，国际上解决空间适用范围的主要原则有：空间适用范围的主要原则有： 1、属地原则、属地原则。即以地域为标准，凡在本国领域内。即以地域为标准，凡在本国领域内犯罪的，不论是本国人还是外国人，一律适用本国犯罪的，不论是本国人还是外国人，一律适用本国的刑法。这一原则是建立在国家主权原则的基础上的刑法。这一原则是建立在国家主权原则的基础上的；的； 2、属人原则、属人原则。即以人的国籍为标准，凡是本国人。即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪的，不论其犯罪发生在本国领域内还

3、是本国领犯罪的，不论其犯罪发生在本国领域内还是本国领域外，都适用本国的刑法。这一原则的基础是本国域外，都适用本国的刑法。这一原则的基础是本国公民应保证对本国法律的忠诚和服从。公民应保证对本国法律的忠诚和服从。 3、保护原则、保护原则。即以保护本国利益为标准对于侵。即以保护本国利益为标准对于侵害本国国家和本国公民利益的犯罪，不论犯罪人是害本国国家和本国公民利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不问犯罪地是本国领域内还本国人还是外国人，也不问犯罪地是本国领域内还是本国领域外，都适用本国的刑法。保护原则的实是本国领域外，都适用本国的刑法。保护原则的实质是国家运用刑法手段使本国国家和公民利益免受

4、质是国家运用刑法手段使本国国家和公民利益免受外来侵害。外来侵害。 4、普遍管辖原则、普遍管辖原则。即以保护各国共同利益为标。即以保护各国共同利益为标准，凡发生由国际条约所规定的侵害各国共同利益准，凡发生由国际条约所规定的侵害各国共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪是发生在本国领域内还是本国领域外，犯罪是发生在本国领域内还是本国领域外，都适用本国的刑法；都适用本国的刑法； 5、折衷原则、折衷原则。是指以属地原则为基础，以上述。是指以属地原则为基础，以上述其他原则为补充，即只要是在本国领域内犯罪，不其他原则为补充，即只要是在本国领域内

5、犯罪，不论是本国人还是外国人，都适用本国的刑法，而本论是本国人还是外国人，都适用本国的刑法，而本国人在国外的犯罪，或外国人在国外侵害本国国家国人在国外的犯罪，或外国人在国外侵害本国国家和公民利益的犯罪，在一定的条件下，也可以适用和公民利益的犯罪，在一定的条件下，也可以适用本国的刑法。本国的刑法。 此外，对国际犯罪，本国此外，对国际犯罪，本国在承祖国际条约义务的范围在承祖国际条约义务的范围内，有权行使管辖权。内，有权行使管辖权。 我国刑法对空间适用范围的规定，我国刑法对空间适用范围的规定， 根据根据刑法刑法第第6条和第条和第11条的规定和对人的适条的规定和对人的适用范围。用范围。 刑法刑法第第6

6、条规定：条规定：“凡在中华人民共和国领凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。法。”这说明，我国刑法普遍适用于我国全部领域这说明，我国刑法普遍适用于我国全部领域之内。之内。 理解理解 (一一)关于关于“领域领域”的范围的范围 所谓所谓“领域领域”，是指一国主权所及的空间范围。，是指一国主权所及的空间范围。包括领防、领空、领水。包括领防、领空、领水。 领陆领陆，是指一个国家相对于海洋的陆地领土或，是指一个国家相对于海洋的陆地领土或者与他国之间国界线内的陆地领土及其地下地层。者与他国之间国界线内的陆地领土及其地下地层。 领水，

7、领水，是指一国领陆内以及领海基线向陆地一是指一国领陆内以及领海基线向陆地一面的水域，该国对这些水域拥有和自己陆地领土面的水域，该国对这些水域拥有和自己陆地领土同样的主权。同样的主权。 领空领空，是指一国拥有主权的领陆和领水的土空。，是指一国拥有主权的领陆和领水的土空。 流动领土流动领土，根据国际惯例，航行或飞行于公海，根据国际惯例，航行或飞行于公海及其上空，或者停泊于外国港口、机场的悬挂我及其上空，或者停泊于外国港口、机场的悬挂我国国旗的船舰和飞机，是我国的国国旗的船舰和飞机，是我国的“流动领土流动领土”。因此，因此，刑法刑法第第6条第条第2款规定：款规定：“凡在中华人凡在中华人民共和国船舶或

8、者航空器内犯罪的民共和国船舶或者航空器内犯罪的”，适用我国，适用我国刑法。刑法。 此外，根据此外，根据维也纳外交关系公约维也纳外交关系公约的规定以的规定以及按对等原则所确立的国际惯例，本国驻外使、及按对等原则所确立的国际惯例，本国驻外使、领馆在所在国具有刑事豁免权。领馆在所在国具有刑事豁免权。因此，在我国驻外使、领馆内发生的犯罪，也适用因此，在我国驻外使、领馆内发生的犯罪，也适用我国的刑法。我国的刑法。 (二二)关于在本国领域内犯罪的含义关于在本国领域内犯罪的含义 在具体的刑事案件中，如果犯罪行为与犯罪结在具体的刑事案件中，如果犯罪行为与犯罪结果都发生在本国领域内，无疑是在本国领域内犯罪。果都

9、发生在本国领域内，无疑是在本国领域内犯罪。 隔地犯的处理。从各国的立法例和刑法理论看，隔地犯的处理。从各国的立法例和刑法理论看，对隔地犯的处理大体有三种主张：对隔地犯的处理大体有三种主张： 行为地说行为地说。认为只有犯罪行为发生在该国领。认为只有犯罪行为发生在该国领域内，才视为在该国领域内犯罪；域内，才视为在该国领域内犯罪； 结果地说结果地说。认为犯罪结果必须发生在该国领。认为犯罪结果必须发生在该国领域内，才认为是在该国领域内犯罪；域内，才认为是在该国领域内犯罪； 行为与结果择一说行为与结果择一说。认为行为与结果有一项。认为行为与结果有一项发生在该国领域内，就认为是在其领域内犯罪。发生在该国领

10、域内，就认为是在其领域内犯罪。 我国刑法采取行为与结果择一说，我国刑法采取行为与结果择一说，刑法刑法第第6条第条第3款规定；款规定；“犯罪的行为与结果有一项发生在犯罪的行为与结果有一项发生在中华人民共和围领域内，就认为是在中华人民共和中华人民共和围领域内，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。国领域内犯罪。” (三三)关于关于“法律有特别规定法律有特别规定” 1、当特别法与刑法相互并存的情况下，优先适、当特别法与刑法相互并存的情况下，优先适用特别法用特别法 根据根据刑法刑法第第90条的规定：条的规定：“民族自治地方民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的不能全部适用本法规定的，可

11、以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通和补充的规特点和本法规定的基本原则，制定变通和补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批推实行。定，报请全国人民代表大会常务委员会批推实行。 刑法典颁布以后，其他单行刑事法律另有特别刑法典颁布以后，其他单行刑事法律另有特别规定的；规定的； （3）根据我国宪法规定所设立的特别行政区，）根据我国宪法规定所设立的特别行政区，可不适用全国性的法律。可不适用全国性的法律。 应当指出，上述三种不适用刑法典的情况，并应当指出，上述三种不适用刑法典的情况，并不影响我国刑

12、事管辖权的统一行使，因为就广义不影响我国刑事管辖权的统一行使，因为就广义而言上述三种情况适用的法律也都是我国广义而言上述三种情况适用的法律也都是我国广义刑法的有机组成部分。刑法的有机组成部分。 2享有外交特权和豁免权的外国人具有刑事享有外交特权和豁免权的外国人具有刑事管辖豁免权。管辖豁免权。 刑法刑法第第22条规定：条规定：“享有外交特权和豁免享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。” 所谓外交特权和豁免权，是指一个国家为保证驻所谓外交特权和豁免权，是指一个国家为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常执行职在本国的外交代表机构及其工

13、作人员正常执行职务而给予的一种特殊权利和待遇。务而给予的一种特殊权利和待遇。 外交特权和豁免权的内容较为广泛，其中重要的外交特权和豁免权的内容较为广泛，其中重要的一条就是一条就是“外交代表享有刑事豁免权，不受驻在国外交代表享有刑事豁免权，不受驻在国的司法管辖。的司法管辖。”这种特权是建交国家之间按照相互这种特权是建交国家之间按照相互尊重和相互平等的原则而对等给予的。主要是尊重尊重和相互平等的原则而对等给予的。主要是尊重国家主权和便于工作。国家主权和便于工作。 三、刑法对人适用范围三、刑法对人适用范围 刑法对人的适用范围，是指一国的刑法对哪些人适刑法对人的适用范围，是指一国的刑法对哪些人适用，包

14、括对本国公民的效力和对外国人的效力。我用，包括对本国公民的效力和对外国人的效力。我国国刑法刑法第第7条、第条、第8条对属人管辖作了规定。条对属人管辖作了规定。 刑法对中国公民的适用有两种情况：刑法对中国公民的适用有两种情况： 1中国公民在中华人民共和国领域内犯罪，适中国公民在中华人民共和国领域内犯罪，适用我国刑法用我国刑法 根据根据刑法刑法第第6条的规定，中国公民在中华人条的规定，中国公民在中华人民共和国领域内犯罪，一律适用我国的刑法，这是民共和国领域内犯罪，一律适用我国的刑法，这是属属人原则的要求，与属地原则的管辖也不矛盾。人原则的要求，与属地原则的管辖也不矛盾。 2中国公民在中华人民共和国

15、领域外实施犯罪，中国公民在中华人民共和国领域外实施犯罪，原则上适用我国刑法原则上适用我国刑法 根据国际法的一般原则，具有一国国籍的人无根据国际法的一般原则，具有一国国籍的人无论何时何地，都与国籍所在国存在着的法律上的联论何时何地，都与国籍所在国存在着的法律上的联系，享受国籍所在国法律规定权利，承担本国法律系，享受国籍所在国法律规定权利，承担本国法律规定的义务。规定的义务。刑法刑法第第7条规定：条规定：“中华人民共中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年

16、以下有期徒刑的，可不予追究。下有期徒刑的，可不予追究。”第第2款规定：款规定：“中中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法之罪的适用本法。国领域外犯本法之罪的适用本法。”这就是说，这就是说，对普通公民而言，在国外犯罪原则上适用我国刑法，对普通公民而言，在国外犯罪原则上适用我国刑法，只有一些法定最高刑为只有一些法定最高刑为3年以下有期徒刑的犯罪年以下有期徒刑的犯罪(如重婚罪、妨害通信自由罪等如重婚罪、妨害通信自由罪等)，才可以不受追究。，才可以不受追究。但刑法对此也只是相对不追究，没有绝对化，仍保但刑法对此也只是相对不追究，没有绝对

17、化，仍保留追究的可能性，必要时仍可以追究。留追究的可能性，必要时仍可以追究。 国家工作人员和军人因其身份特殊，代表了国国家工作人员和军人因其身份特殊，代表了国家和军队在国外的形象，他们如在国外犯罪，其危家和军队在国外的形象，他们如在国外犯罪，其危害性更大，所以，他们在国外犯罪，一律适用我国害性更大，所以，他们在国外犯罪，一律适用我国刑法。这也体现了对国家工作人员和军人从严适用刑法。这也体现了对国家工作人员和军人从严适用刑法的精神。刑法的精神。 (二二)我国刑法对外国人的效力我国刑法对外国人的效力 所谓所谓“外国人外国人”，是指具有外国国籍的自然人，是指具有外国国籍的自然人和无国籍的自然人。和无

18、国籍的自然人。 1外国人在我国领域内犯罪，适用我国刑法外国人在我国领域内犯罪，适用我国刑法 外围人在我国境内，一方面受我国法律的保护，外围人在我国境内，一方面受我国法律的保护，另一方面他们也有遵守我国法律的义务。他们若另一方面他们也有遵守我国法律的义务。他们若在我国境内为所欲为、实施犯罪的，都应按照我在我国境内为所欲为、实施犯罪的，都应按照我国刑法追究刑事责任，这是国家主权原则的体现，国刑法追究刑事责任，这是国家主权原则的体现，是属地原则的要求。但对享有外交特权和豁免权是属地原则的要求。但对享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交迭径解决。的外国人的刑事责任，通过外交迭径解决。 2外国

19、人在我国领域外对我国国家和公民的外国人在我国领域外对我国国家和公民的犯罪，在一定的条件下，也可以适用我国的刑法犯罪，在一定的条件下，也可以适用我国的刑法 我国我国刑法刑法第第8条规定：条规定：“外国人在中华人外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家和公民犯民共和国领域外对中华人民共和国国家和公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地约法律不受的，可以适用本法，但是按照犯罪地约法律不受处罚的除外。处罚的除外。” 根据根据刑法刑法第第8条的规定，外国人在我国领域条的规定，外国人在我国领域外针对我国国家和我国公民

20、的犯罪，只有符合下外针对我国国家和我国公民的犯罪，只有符合下列条件的，才可以适用我国刑法：列条件的，才可以适用我国刑法： （1）在犯罪性质上，所实施的犯罪必须是针）在犯罪性质上，所实施的犯罪必须是针对我国国家或者我国公民的犯罪。对我国国家或者我国公民的犯罪。 （2）在法定刑上，必须是依照我国刑法规定）在法定刑上，必须是依照我国刑法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪的最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪(最低刑为最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪，在我国刑法上是较为三年以上有期徒刑的犯罪，在我国刑法上是较为严重的犯罪严重的犯罪) （3）必须是按照犯罪地）必须是按照犯罪地法律也应当受到处罚的犯罪。法律也应

21、当受到处罚的犯罪。 四、我国刑法中的普遍管辖四、我国刑法中的普遍管辖 我国先后参与起草、缔结和加入了一系列含有我国先后参与起草、缔结和加入了一系列含有刑事合作条款的国际条约，如刑事合作条款的国际条约，如海牙公约海牙公约、蒙特利尔公约蒙特利尔公约、反对劫持人质国际条约反对劫持人质国际条约等。等。刑法刑法第第9条规定：条规定：“对于中华人民共和对于中华人民共和国国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担的义务的范围内行使刑事管辖民共和国在所承担的义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。权的，适用本法。” 根据刑法规定，适用普遍管辖权的犯罪

22、应具备根据刑法规定，适用普遍管辖权的犯罪应具备以下条件以下条件，（，（1）犯罪未发生在我国领域内，犯犯罪未发生在我国领域内，犯罪者也非中国人，否则，适用属地原则或届人原罪者也非中国人，否则，适用属地原则或届人原则就可对其管辖；（则就可对其管辖；（2）犯罪并未直接侵害到我）犯罪并未直接侵害到我国国家或者我国公民的利益，否则，适用保护原国国家或者我国公民的利益，否则，适用保护原则就可对其进行管辖；（则就可对其进行管辖；（3）犯罪的性质是）犯罪的性质是绝大多数国家公认的、危害不特定的多数国家利绝大多数国家公认的、危害不特定的多数国家利益的犯罪；益的犯罪；必须是我国缔结或者参加的国际条必须是我国缔结或

23、者参加的国际条约所规定的犯罪罪，在我国承担条约义务的范围约所规定的犯罪罪，在我国承担条约义务的范围内行使管辖权。内行使管辖权。 五、外国刑事裁判的效力五、外国刑事裁判的效力 中国人或者外国人在境外犯罪，当我国司法机中国人或者外国人在境外犯罪，当我国司法机关依据属人原则或者保护原则对其进行追诉时，关依据属人原则或者保护原则对其进行追诉时，可能碰到境外已根据届地原则对该罪犯进行了审可能碰到境外已根据届地原则对该罪犯进行了审判，甚至已被执行了刑罚。我国还能不能对该罪判，甚至已被执行了刑罚。我国还能不能对该罪犯进行审判犯进行审判? 因为刑事因为刑事管辖权是国家主权原则管辖权是国家主权原则的体现，照样可

24、以进行的体现，照样可以进行追诉。追诉。第第10条规定：条规定：“凡在中华人民共和国领凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚” 第二节第二节 刑法时间适用范围刑法时间适用范围 刑法的时间适用范围，又称刑法的时间适用范围，又称“刑法的时间效力刑法的时间效力”以及是否有溯及既往的效力。以及是否有溯及既往的效力。 一、刑法的生效时间一、刑法的生效时间 关于刑法的生效时问，

25、通常有两种规定关于刑法的生效时问，通常有两种规定. (一一)是刑法规定通过或公布之日起生效。我国是刑法规定通过或公布之日起生效。我国制定的单行刑事法律，大都是从公布之日起生效制定的单行刑事法律，大都是从公布之日起生效的；二是刑事法律公布一段时间后再生效。的；二是刑事法律公布一段时间后再生效。 刑法的失效时间，基本上有三种情况：刑法的失效时间，基本上有三种情况： 一一是立法机关明确废止的时间是立法机关明确废止的时间 ,通常是由立法通常是由立法机关发布特别的法律，宣布废止某项法律。例如机关发布特别的法律，宣布废止某项法律。例如刑法刑法第第452条第条第2款规定：款规定：“列于本法附件一列于本法附件

26、一的全国人民代表大会常务委员会制定的补充规定的全国人民代表大会常务委员会制定的补充规定和决定，已纳入本法或者已不适用，自生效之日和决定，已纳入本法或者已不适用，自生效之日起，予以废止。起，予以废止。” 二二是刑法明文规定有终止失效的时间，即所谓是刑法明文规定有终止失效的时间，即所谓限时法。通常是为特定时期之需而公布的法律，限时法。通常是为特定时期之需而公布的法律，由于特定的时期届满，该法律也就失效；由于特定的时期届满，该法律也就失效； 三三是由于新法的实施而旧法自然是由于新法的实施而旧法自然失效。新的法律生效后，本着新失效。新的法律生效后，本着新法优于旧法的原则，与新法相抵法优于旧法的原则，与

27、新法相抵触的旧法自然失效。触的旧法自然失效。 刑法的溯及力刑法的溯及力，是指一部新的刑事法律通过、施，是指一部新的刑事法律通过、施行以后，对它生效以前未经审判或判决末确定的行行以后，对它生效以前未经审判或判决末确定的行为是否适用的问题，如果适用，这一法律就有溯及为是否适用的问题，如果适用，这一法律就有溯及力，如不适用，这一法律就没有溯及力。溯及力力，如不适用，这一法律就没有溯及力。溯及力是新旧法律交替期间无法回避的实践问题。是新旧法律交替期间无法回避的实践问题。 世界各国对刑法的溯及力都有规定，概括起来，世界各国对刑法的溯及力都有规定，概括起来，各国解决溯及力所采用的原则大致有以下几种：各国解

28、决溯及力所采用的原则大致有以下几种： 从旧原则从旧原则。即新法对过去的行为一律没有溯及。即新法对过去的行为一律没有溯及力，所谓力，所谓“法不溯及既往法不溯及既往”。确立这种原则的依据。确立这种原则的依据是：人实施某种行为，既然是以行为时有效的法律是：人实施某种行为，既然是以行为时有效的法律作为行为准则的，那么，对某种行为是否适用刑法，作为行为准则的，那么，对某种行为是否适用刑法，也应该以行为时的有效的法律为据；也应该以行为时的有效的法律为据； 从新原则从新原则。即新法对于未经审判或者判决未确。即新法对于未经审判或者判决未确定的行为一律有溯及力。定的行为一律有溯及力。 这种原则的理论依据是：有了

29、新的法律还适这种原则的理论依据是：有了新的法律还适用旧的法律处理案件，是不合时宜的。新法之所用旧的法律处理案件，是不合时宜的。新法之所以能够通过，就是因为它反映了社会的新的情以能够通过，就是因为它反映了社会的新的情况更加合理与科学，如果刑法生效后仍置新法况更加合理与科学，如果刑法生效后仍置新法于不顾，显然不符合立法者修改刑法的目的；于不顾，显然不符合立法者修改刑法的目的； 从新兼从轻的原则从新兼从轻的原则。刑法原则上溯及既往，。刑法原则上溯及既往，但旧法不认为是犯罪或者旧法处刑较轻的，还是但旧法不认为是犯罪或者旧法处刑较轻的，还是按行为时的旧法处理；按行为时的旧法处理； 从旧兼从轻的原则从旧兼

30、从轻的原则。即新法原则上不溯及既。即新法原则上不溯及既往，对案件的处理应以行为时的法律为准。但如往，对案件的处理应以行为时的法律为准。但如果新法不认为犯罪或者新法处理较旧法轻的。则果新法不认为犯罪或者新法处理较旧法轻的。则依照新法处理。依照新法处理。 现代社会，罪刑法定已经被各国所普遍认可，现代社会，罪刑法定已经被各国所普遍认可，而罪刑法定的重要内容之一就是法不溯及既往。而罪刑法定的重要内容之一就是法不溯及既往。因此，反映罪刑法定要求的从旧原则就成为解决因此，反映罪刑法定要求的从旧原则就成为解决溯及力问题的基础，考虑到从轻处理行为人的人溯及力问题的基础，考虑到从轻处理行为人的人道精神，以从轻原

31、则作为补充，即形成所谓道精神，以从轻原则作为补充，即形成所谓“从从旧兼从轻旧兼从轻”的原则。的原则。刑法刑法第第12条规定；条规定；“中华人民共和国成立中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律认为以后本法施行以前的行为，如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认刑事责任，但是如果本法不认为犯罪或者处刑较轻的，为犯罪或者处刑较轻的，适用本法。适用本法。” (1)行为时的法律不认为是犯罪行为时的法律不认为是犯罪，不论修订后的，不论修订后的刑法

32、如何规定，均不认为是犯罪。也就是说，对刑法如何规定，均不认为是犯罪。也就是说，对新刑法加以犯罪化的规定，新刑法适用法不溯及新刑法加以犯罪化的规定，新刑法适用法不溯及既往的原则。既往的原则。 (2)行为时的法律认为是犯罪行为时的法律认为是犯罪，新刑法不认为是，新刑法不认为是犯罪，只要该行为未经审判或判决未确定，即不犯罪，只要该行为未经审判或判决未确定，即不认为是犯罪。这也就是说，对新刑法非犯罪化的认为是犯罪。这也就是说，对新刑法非犯罪化的规定，新刑法具有无条件的溯及力。规定，新刑法具有无条件的溯及力。 (3)行为时的法律与修订后的刑法都认为是犯行为时的法律与修订后的刑法都认为是犯罪罪而且其犯罪未

33、超过追诉时效，原则上应适用而且其犯罪未超过追诉时效，原则上应适用当时的法律，但修订后的当时的法律，但修订后的刑法刑法“处刑较轻处刑较轻“的，应适的，应适用修订后的刑法。这就是用修订后的刑法。这就是所谓的所谓的“择轻而从择轻而从”的精神。的精神。 所谓所谓“处刑较轻处刑较轻”，是指刑法对某种犯罪规定，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前的刑法轻。法定刑较轻的刑罚即法定刑比修订前的刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。如果刑法规定的某一犯罪有指法定最低刑较轻。如果刑法规定的某一犯罪有两个以上的法定刑幅度，法定

34、最高刑或最低刑是两个以上的法定刑幅度，法定最高刑或最低刑是指具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑指具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。或者最低刑。 (4)行为时法律与修订后的刑法对量刑情节或刑行为时法律与修订后的刑法对量刑情节或刑罚制度有不同规定的，其有无溯及力同样取决于罚制度有不同规定的，其有无溯及力同样取决于是否对被告人有利。是否对被告人有利。 (5)对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪的行为，应统一按新刑法犯罪以及其他同种数罪的行为，应统一按新刑法处理但原刑法处理轻的，在量刑时可适当从轻。处理但原刑法处理轻的

35、，在量刑时可适当从轻。 (6)对刑法的立法和司法解释一般情况下有溯及对刑法的立法和司法解释一般情况下有溯及既往的效力。既往的效力。由于刑法的立法与司法解释是对法由于刑法的立法与司法解释是对法律具体运用所作，实际上是对某些刑法规定的内律具体运用所作，实际上是对某些刑法规定的内涵的揭示。因此，从道理上，它与受解释的法律涵的揭示。因此，从道理上，它与受解释的法律构成一个整体，其时间效力与受解释的法律的时构成一个整体，其时间效力与受解释的法律的时间效力应该是一致的。间效力应该是一致的。 应当指出，从旧兼从轻的原则是针对修订刑法应当指出，从旧兼从轻的原则是针对修订刑法实施前未经审判或判决未确定的行为适用

36、的。实施前未经审判或判决未确定的行为适用的。 刑法刑法第第12条第条第2款待别强调：款待别强调：“本法施行以本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。有效。”因此，在处理申诉案件时，不能因为修因此，在处理申诉案件时，不能因为修订后的刑法不认为犯罪或罪名改变或者处刑较轻，订后的刑法不认为犯罪或罪名改变或者处刑较轻，而改变按当时的法律规定已经定罪量刑并发生法而改变按当时的法律规定已经定罪量刑并发生法律效力的判决或裁定。律效力的判决或裁定。 1、被告人卡某某，男，、被告人卡某某，男，23岁，系某国在中国医科岁，系某国在中国医科大学留学生。卡在

37、与中国医科大学另一外国留学生斗大学留学生。卡在与中国医科大学另一外国留学生斗殴中，用尖型菜刀刺中对方上腹部，创伤透入胸腔，殴中，用尖型菜刀刺中对方上腹部，创伤透入胸腔，将肝脏切成局部破损，造成该留学生于次日下午死亡。将肝脏切成局部破损，造成该留学生于次日下午死亡。问，本案应当适用哪国法律？问，本案应当适用哪国法律？ 2、（属人原则）被告人李某某、王某某均系我国、（属人原则）被告人李某某、王某某均系我国公民，受雇在美国轮船上工作。当轮船停泊于巴西某公民，受雇在美国轮船上工作。当轮船停泊于巴西某港口后，港口后，2人在轮船上酗酒闹事，不仅不顾船长及其人在轮船上酗酒闹事，不仅不顾船长及其他工作人员的劝

38、阻，反而公然杀死制止他们的中国公他工作人员的劝阻，反而公然杀死制止他们的中国公民张某某。杀人后又抢劫了一些其他船员的财物，然民张某某。杀人后又抢劫了一些其他船员的财物，然后逃到巴西某市隐藏，并策划叛逃第三国。由于在隐后逃到巴西某市隐藏，并策划叛逃第三国。由于在隐藏期间藏期间2人的财物被盗，王某某被迫回到船上，并报人的财物被盗，王某某被迫回到船上，并报告了李某某的隐藏处所。于是巴西警察将李、王二犯告了李某某的隐藏处所。于是巴西警察将李、王二犯逮捕。对此案中国法律是否适用？逮捕。对此案中国法律是否适用？答案答案1、本案的关键为属地原则的法律适用问题和外、本案的关键为属地原则的法律适用问题和外国人在

39、中国领域犯罪的法律适用问题，应当适用中国国人在中国领域犯罪的法律适用问题，应当适用中国刑事立法。根据刑法规定的属地管辖原则，外国人在刑事立法。根据刑法规定的属地管辖原则，外国人在中国领域内犯罪的，包括外国人对外国人的犯罪，适中国领域内犯罪的，包括外国人对外国人的犯罪，适用中国刑法。但是享有外交特权和豁免权的外国人的用中国刑法。但是享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任例外。刑事责任例外。 2：可通过外交途径将二被告引渡回国，由我国法：可通过外交途径将二被告引渡回国，由我国法院依照我国刑法的规定，对院依照我国刑法的规定，对2人定罪处罚。依据属人人定罪处罚。依据属人原则。根据我国现行刑法，中国公民

40、在国外犯罪的，原则。根据我国现行刑法，中国公民在国外犯罪的，原则上适用我国刑法，但是其法定最高刑为原则上适用我国刑法，但是其法定最高刑为3年以下年以下有期徒刑的，也可以不子追究。本案被告人具有中国有期徒刑的，也可以不子追究。本案被告人具有中国国籍且所犯罪行严重，适用我国刑法。注意：国籍且所犯罪行严重，适用我国刑法。注意：（1）假如本案二被告人是外国人，那么依据保护原）假如本案二被告人是外国人，那么依据保护原则，也可适用中国刑法。因为本案被害人张某是中国则，也可适用中国刑法。因为本案被害人张某是中国公民。根据刑法第公民。根据刑法第8条规定：条规定：“外国人在中华人民共外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适按本法规定的最低刑