第二章 工程合同总体策划

1、在工程合同的总体策划中，应对与工程项目相关的各种因素给予考虑。这些因素可分为工程项目特点、业主信息、承包商信息及项目所处环境四个方面。三、合同总体策划的依据四、合同总体策划的要求五、合同总体策划过程建设项目可行性研究勘察、设计采购施工项目管理运营工程勘察方案设计技术设计详细设计材料设备系统工程土建安装装饰绿化咨询设计监理施工监理招标代理案例案例三大争议导致双方不欢三大争议导致双方不欢 不久前，上海某著名建设集团（下称承包商）通过议标承不久前，上海某著名建设集团（下称承包商）通过议标承建了湖南长沙一家韩资企业（下称业主）厂房工程，双方签建了湖南长沙一家韩资企业（下称业主）厂房工程，双方签订了工程

2、总价为订了工程总价为6000余万元的固定总价合同。在履行合同过余万元的固定总价合同。在履行合同过程中，由于工程量错算、漏算、材料涨价等因素，导致工程程中，由于工程量错算、漏算、材料涨价等因素，导致工程实际成本大大超过预算，建设集团因此要求增加支付实际成本大大超过预算，建设集团因此要求增加支付1000余余万元。而业主则以合同是万元。而业主则以合同是“固定总价固定总价”为由不同意。双方遂为由不同意。双方遂形成价款争议，争议的主要问题有：形成价款争议，争议的主要问题有： 承包范围的争议。业主招标时既提供了由某电子工程设计院设计承包范围的争议。业主招标时既提供了由某电子工程设计院设计的施工图（蓝图），

3、又提供了其委托韩方设计的白图。招标文件规定投标的施工图（蓝图），又提供了其委托韩方设计的白图。招标文件规定投标文件的编制依据是文件的编制依据是“设计图纸设计图纸”，但未具体明确是哪一种，但未具体明确是哪一种设计图纸设计图纸“。承包商报价时依据的是蓝图，而实际施工过程，业主却要求以白图为依据，承包商报价时依据的是蓝图，而实际施工过程，业主却要求以白图为依据，导致工程量差异，涉及工程价款导致工程量差异，涉及工程价款100多万元。承包商认为凡是超出多万元。承包商认为凡是超出“蓝图蓝图”的工程量，均不属于施工承包范围，不在包干造价范围内，因蓝白图纸差的工程量，均不属于施工承包范围，不在包干造价范围内，

4、因蓝白图纸差异而增加的工程量业主应追加合同价款。业主则不同意这个要求。异而增加的工程量业主应追加合同价款。业主则不同意这个要求。 “价差价差”争议。该工程投标截止日为争议。该工程投标截止日为2003年年6月，在此之后，工程月，在此之后，工程所在地长沙的钢材上涨幅度达所在地长沙的钢材上涨幅度达3050，本案系争工程用钢量为，本案系争工程用钢量为7000多多吨，因钢材大幅度涨价造成的损失高达吨，因钢材大幅度涨价造成的损失高达400多万元。承包商认为此种涨价是多万元。承包商认为此种涨价是投标人投标时所无法预见的，发包商应当按实补偿。而业主认为合同为投标人投标时所无法预见的，发包商应当按实补偿。而业主

5、认为合同为“固定总价固定总价”，材料涨价是承包商应当承担的商业风险，不同意以此为由，材料涨价是承包商应当承担的商业风险，不同意以此为由调整价款。调整价款。 “量差量差”争议。承包商在施工中发现工程量漏算、错算比较多，争议。承包商在施工中发现工程量漏算、错算比较多，涉及工程造价近涉及工程造价近300万元。并认为业主在招标时只给了投标人万元。并认为业主在招标时只给了投标人7天的编标时天的编标时间，在这间，在这7天时间内投标人客观上无法精确计算工程量，因此要求业主予天时间内投标人客观上无法精确计算工程量，因此要求业主予以补偿。而业主坚持认为本工程为以补偿。而业主坚持认为本工程为“固定总价固定总价”，

6、所有工程量计算疏漏均，所有工程量计算疏漏均应由承包商自己承担后果。应由承包商自己承担后果。三点意见改变争议解决方向三点意见改变争议解决方向 首先，首先，3050的钢材涨幅已完全超出了承包商在投标时能够预见的商业风的钢材涨幅已完全超出了承包商在投标时能够预见的商业风险范围，属于民法理论上的险范围，属于民法理论上的“情势变更情势变更”。所谓。所谓“情势变更情势变更”是指作为合同存在前是指作为合同存在前提的情势，因不可归责于当事人的事由，发生了不可预料的变更，从而导致原来的提的情势，因不可归责于当事人的事由，发生了不可预料的变更，从而导致原来的合同关系显失公平。系争工程用钢量达合同关系显失公平。系争

7、工程用钢量达7000多吨，因钢材大幅度涨价造成承包商增多吨，因钢材大幅度涨价造成承包商增加工程成本加工程成本400多万元，已远远超出承包商应当承受的商业风险范围。承包商提出追多万元，已远远超出承包商应当承受的商业风险范围。承包商提出追加价款有法律依据。考虑到业主的外资性质，建议双方对超过加价款有法律依据。考虑到业主的外资性质，建议双方对超过10的价差部分按适的价差部分按适当比例分担解决。当比例分担解决。 其次，其次，招标投标法招标投标法规定，规定，“招标人应当确定投标人编制投标文件所需的合理招标人应当确定投标人编制投标文件所需的合理时间时间”。本工程造价近。本工程造价近7000万元，招标人只给

8、了投标人短短万元，招标人只给了投标人短短7天的编标时间，使得投天的编标时间，使得投标人不可能做到没有任何疏漏。由于这部分疏漏工程量涉及工程造价标人不可能做到没有任何疏漏。由于这部分疏漏工程量涉及工程造价300多万元，根多万元，根据据民法通则民法通则“公平、诚实信用原则公平、诚实信用原则”，承包商请求业主对其损失进行适当补偿有，承包商请求业主对其损失进行适当补偿有法律依据。建议承包商在谈判无果的情况下，可以根据法律依据。建议承包商在谈判无果的情况下，可以根据民法通则民法通则和和民诉法民诉法的的规定，提起变更合同价款的诉请。规定，提起变更合同价款的诉请。 第三，根据我国相关行业规定和行业常识，白图

9、仅是设计框架，更多体现的是设第三，根据我国相关行业规定和行业常识，白图仅是设计框架，更多体现的是设计理念和设计效果。白图未经深化设计是不能直接作为施工依据的，通常只能用来编计理念和设计效果。白图未经深化设计是不能直接作为施工依据的，通常只能用来编制工程概算。只有施工图（蓝图）才是确定工程造价的依据。系争工程属于制工程概算。只有施工图（蓝图）才是确定工程造价的依据。系争工程属于“总价固总价固定定”合同，投标人一旦被确定为中标人，其中标价一般不作调整。因此在业主未明确合同，投标人一旦被确定为中标人，其中标价一般不作调整。因此在业主未明确“白图白图”是报价依据的情况下，投标人只能依据是报价依据的情况

10、下，投标人只能依据“蓝图蓝图”进行报价。在实际施工过程进行报价。在实际施工过程中凡超出蓝图范围的工程量，均属于合同增加部分，可以看作工程量增加，并调整工中凡超出蓝图范围的工程量，均属于合同增加部分，可以看作工程量增加，并调整工程价款。程价款。 （2）FIDIC合同条件 FIDIC 含义国际咨询工程师联合会 （FEDERATION INTERNATIONALE DES INGENIEURS CONSEILS） 特点：科学反映了国际工程的一些普遍做法 条款齐全，内容完整 确定的工作程序和方法十分严密和科学 适用范围广 公正、合理地反映了合同双方的经济责权利关系（3）ICE合同文本 ICE含义英国土

11、木工程师学会 （The Institution of Civil English ） 特点：适用于大型复杂工程，是FIDIC编制的依据 合同条件： 工程量表 咨询工程师的作用 承包商不承担主要设计 投标价格固定（4）NEC合同文本由英国土木工程师学会颁布的新型合同 特点：适用性广 组合性强 形式内容：核心条款 主要选项 次要选项（5）JCT合同条件英国联合仲裁委员会 （Joint Contracts Tribunal） 适用于房屋建筑工程（6）AIA合同条件美国建筑师学会 （The American Institute of Architects） 适用于美国及美洲地区通用工程复习思考题复习思考题1.在工程项目风险中有哪些主要的风险？2.工程项目中的合同风险表现在哪些方面？3.为什么要对合同风险进行分配？合同风险分配的