医疗损害鉴定文书写作

1、医疗损害鉴定文书写作医疗损害鉴定文书写作刘刘 鑫鑫中国政法大学中国政法大学联系信息联系信息地 址：北京市海淀区西土城路25号邮 编：100088私人邮箱：电 话 机络硬盘：认证密码：abc618（电脑问题电脑问题、上、上网问题请网问题请在在单单位就近求助）位就近求助）论题论题 前言 鉴定文书的概念与性质 鉴定文书相关法律规定 医疗损害鉴定文书的形式要求 医疗损害鉴定文书的实质要求 医疗损害鉴定文书写作注意事项前言前言 如何看待当前司法鉴定书比医学会的鉴定书更容易为司法采用的现象 医学会出具的鉴定文书存在的问题 法医鉴定机构出具的司法鉴定文书

2、存在的问题鉴定文书的概念与性质鉴定文书的概念与性质 鉴定文书是鉴定人员根据委托要求，依照法律规定，将鉴定过程及鉴定意见所制作完成的书面报告 鉴定文书是鉴定意见的载体，也是应委托方的要求而完成委托成果 司法鉴定文书的制作是司法鉴定过程中的一个重要环节，其制作质量直接影响到司法鉴定文书的使用 鉴定文书相关法律规定鉴定文书相关法律规定 最高人民法院关于最高人民法院关于关于民事诉讼证据的若干规定第29条 审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容： （一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容； （二）委托鉴定的材料； （三）鉴定的依据及使用的科学技术手段； （四）对鉴定过程的说明； （五）明

3、确的鉴定结论； （六）对鉴定人鉴定资格的说明； （七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。鉴定文书相关法律规定鉴定文书相关法律规定 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第第32条条 人民法院对委托或者指定的鉴定部门出具的鉴定书，人民法院对委托或者指定的鉴定部门出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：应当审查是否具有下列内容：（一）鉴定的内容；（一）鉴定的内容；（二）鉴定时提交的相关材料；（二）鉴定时提交的相关材料；（三）鉴定的依据和使用的科学技术手段；（三）鉴定的依据和使用的科学技术手段；（四）鉴定的过程；（四）鉴定的过程；（五）明确的鉴定结论；（五）明

4、确的鉴定结论；（六）鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明；（六）鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人及鉴定部门签名盖章。（七）鉴定人及鉴定部门签名盖章。 鉴定文书相关法律规定鉴定文书相关法律规定 司法鉴定程序通则 （2007） 第四章司法鉴定文书的出具 司法鉴定文书规范（2007） 全文制作司法鉴定文书的基本要求制作司法鉴定文书的基本要求 格式统一、规范，符合法律要求 基本概念清楚，使用统一的专业术语 文字简练，用词准确，语句通顺，描述确切无误 使用国家标准计量单位和符号，使用国家标准简体汉字 内容系统全面，实事求是，分析说明逻辑性强，文体结构层次分明，论据可靠充分，结论准确无误，不允许使用

5、有歧义的字、词、句 必要时应附有图表、照片、参考文献等说明性附件司法鉴定书格式司法鉴定书格式 鉴定文书分外4个部分：首部、正文、尾部和附件 首部：标题、编号 正文：一般情况、资料(案情)摘要、检验过程、分析说明、鉴定结论 尾部：签名、盖章、日期、鉴定人介绍 附件概念准确，贯穿前后概念准确，贯穿前后 法律上的概念，必须做到绝对准确，保持前后一致，准确限制其外延。 但是在诉讼中，有时当事人会使用偷换概念的手法。或者使用的概念与法律、医学所定义不一致，或者在同一诉讼中同一概念的内涵前后有变化，鉴定文书制作时要善于运用逻辑原理加以揭示。 举例基本概念清楚，使用统一的专业术语基本概念清楚，使用统一的专业

6、术语 概念的内涵和外延要准确 概念辨析 举例： “病历文书书写欠规范”中的“规范” 使用学界当前公认的专业术语 医学、法医学及相关学科 不得自行编造缩略语 尽量不要使用外文单词和外文缩略语 对于确实需要使用的专业性极强的术语和外文，应当做中文注释立法中概念不统一的例子立法中概念不统一的例子 病历书写基本规范（2010年版） 年龄与生日 术者、手术者、手术医师、参加手术的医师 专业技术职务、专业技术职称、专业技术任职资格、专业技术职务任职资格 手术名称、手术方式举例举例 某中年女性患者因盆腔肿物在某医院接受手术治疗，医院在术前制定了手术方案为“盆腔探查肿物切除”，术中明确是卵巢囊肿，需手术切除，

7、在没有进一步征求患方意见的前提下，将患侧卵巢予以切除，术后患者身体恢复良好。患者出院后将医疗机构作为被告向人民法院起诉。患方在诉讼中称医疗机构在给其实施手术虽然没有造成损害后果，但是在手术前和手术过程中，没有告知其手术方式和手术风险，侵犯了其知情同意权，因而要求承担侵权赔偿责任。 概念辨析概念辨析 过错、过失、不当、不足、缺陷 过错：过失、错误，主观上含故意和过失 过失：疏忽大意、过于自信 不当：不妥当，不适当 不足：不充足，不够 缺陷：瑕疵;缺点;欠缺;不完美概念辨析概念辨析概念含义使用范畴过错过失、错误，主观上含故意和过失法律概念过失疏忽大意、过于自信法律概念不当不妥当，不适当情理评价不足

8、不充足，不够质量评价缺陷瑕疵;缺点;欠缺;不完美质量评价使用学界当前公认的专业术语使用学界当前公认的专业术语 规范缩略语冠心病孕高症功血传单甲亢 不规范缩略语慢扁、化扁双老白风心二狭前肥慢胆急发慢阑急发语言表述语言表述 文字精练，用词准确，语句通顺，标点正确，描述客观、清晰 法律文书十分庄重而严肃，因此在语言文字的运用上要求十分严格，不能模棱两可，似是而非，任意夸大或缩小 用词准确反映描述的对象，尤其涉及被鉴定对象的观察、测量、检查时 恰当使用修辞手法，消极修辞（后详述） 标点符号应当准确无误语言准确语言准确 语义单一，排除歧义 法律文书的语言文字，首先要求明确肯定，语义单一，所要表达的意思必

9、须准确、具体，不能含混不清，引起歧义，以利于理解和执行。不论是对案情事实的记叙、理由的阐述，还是对处理结果的说明，都必须明确肯定，排除歧义。诸如“大概”、“也许”、 “可能”之类的词是绝对排斥的。 环球时报 语言文字的结构也必须要符合语法，修饰词与被修饰词的位置关系，尤其是存在多个修饰词时，更要注意词序使用，运用不当也可以产生歧义。 两个当事人的委托代理人两个当事人的委托代理人 两个当事人的委托代理人两个当事人的委托代理人 标点特殊问题标点特殊问题 标点符号的降格使用 例 应当考虑犯罪人的年龄、性格、经历，犯罪的动机、方法、结果、社会影响，犯罪人在犯罪后的态度以及其他情节冒号慎用冒号慎用 忌冒

10、号后多层次使用冒号、句号 例如：欧洲刑事司法协助公约规定的刑事协助的适用范围，该公约第49条和第50条将刑事互助扩大适用于：依法应当予以惩罚的行政违法；对无正当据起诉和判决进行赔偿的诉讼；非争议性事项的诉讼程序；在刑庭未最终予以决前的刑事附带民事诉讼；与执行判决相关的法律声明的通告；对诉讼费用的付或科处罚金；以及某些财税犯罪。 语言庄重，言简意赅（语言庄重，言简意赅（1） 法律文书的语体属于公文语体，因而语言端庄郑重，是一种较为规范的书面语，必要时可以使用少量文言虚词。 “该”、“系”、“其”、“之”等，在文书中适当使用，可以使法律文书的语言简洁，避免啰嗦重赘。 文言虚词的恰当使用可以提高文书

11、的表达效果，但不恰当使用则会让人感觉文笔简陋，生硬死板。 举例举例 患者刘身患重病，长期瘫痪在床，生活不能自理。年月日，其丈夫张用马车将刘送来我院就诊。 患者张身患糖尿病，长期不正规治疗，病情日渐恶化，其夫用马车送来我院就医。医师检查其身体时，其表现出身体极度虚弱，询问病史和病症，其都不能亲自叙述，由其丈夫代述之。语言庄重，言简意赅（语言庄重，言简意赅（2） 但是另一方面，又要注意必须文义赅备，反对苟简疏漏。所谓简洁，不是越越简越好，甚至随意苟简，影响文义。遇到关键情节必须具体详尽叙述之处，也还必须详写细写。 如果一味求简，词不达意或者漏掉了足以说明问题性质的关键情节，则是不符合要求的。当然，

12、采用有闻必录的办法，记叙案情事实，枝蔓丛生，拉拉杂杂也是必须要避免的。举例举例 事实和理由：2010年3月17日下午5时，被告杜南杰等四人对原告苑占军辱骂殴打，并在其过程中使用刀具对原告早成人身损害。其侵权行为属实，有在场群众为证。原告健康权遭到侵害，身体受伤，并因此花费医疗费 元；治疗期间无法劳动另造成经济损害 元。侵权行为与危害结果存在当然因果关系。根据中华人民共和国侵权责任法第2条、第3条、第8条，中华人民共和国民法通则第119条，向人民法院起诉。 修辞使用，恰当准确（修辞使用，恰当准确（1） 法律文书中的语言修辞同样有不容忽视的重要作用，但对于积极修辞方法的使用必须慎重。绝对排斥夸张、

13、婉转等修辞手法，一般也不使用比喻、借代等所谓“积极修辞”手法。但是某些修辞，如“引用”、“示现”、“排比”等修辞格还是要经常使用的。 此外，有时为了增强语势，剖析事理，或者为了增强正反对比，明辨善恶，还要用到排比、对仗等修辞格。但是这些修辞格的使用，都要根据实际案情，恰当使用，不可有损法律文书的实际内容。 修辞使用，恰当准确（修辞使用，恰当准确（2） 引用：举凡引用当事人的原话、有关科学理论和论述、据以定性或裁量的法律条文内容等，都必然会使用“引用”修辞格。如：患者因“腹痛1周”来院就诊。引用法律条文内容主要在论述说理部分，需要注意，有时医院写法律文书引用法律条文，仅仅写“根据法第条的规定，”

14、，这样的写法不能具体有力地说明问题，影响理由的论证力度，宜将条文内容引出。 修辞使用，恰当准确（修辞使用，恰当准确（3） 示现：法律文书不要求刻意描绘当事人的行为事实，但必须如实反映当事人的行为活动情况，以使人具体真切地了解当事人的所作所为。“示现”修辞格就是如实再现情状的修辞手法，在记叙案件事实情况时多要采用。 利用想象力，将过去、未来或无法亲眼目睹的事物，凭借文字的描述，呈现在读者的面前，就称为示现修辞法。示现修辞法可分为追述示现、预言示现、悬想示现三种。 消极修辞消极修辞 文书的语言风格应力求朴素平实，不能渲染描绘，更不能夸张虚构。 这种修辞大体是抽象的，概念的；以明白通顺平匀稳密等顾念

15、事理的条件，作为修辞上必要的条项。也称“规范修辞”“一般修辞”。 具体要求：思想明确、词义明确、语句通顺、语言平稳、布局严谨 消极修辞主要用于科学、公文和其他诠释性语言文字。因为这一类语言文字，无不以使人理会为目的，不允许有丝毫的模糊和歧解。因此都要从消极方面着眼进行修辞，以便把事理述说得清楚、明白。 计量与汉字计量与汉字 使用国家标准计量单位和符号 中华人民共和国计量法 中华人民共和国标准-国际单位制及其应用（GB 3100-93） 使用国家标准简体汉字 新华字典（第11版） 尽量不要使用生僻字 不能自行编造汉字淤血误写“瘀血”其他误写“其它”足拇趾误写“足母趾”纵隔误写“纵膈”胆囊误写“胆

16、 ”年的写法要用年的写法要用4位字节表示位字节表示 完整日期，按“年、月、日”顺序填写 正确书写举例 2010年10月1日 2009年是中国重要的一年 2010.01.27 2010-03-05 2010/03/05 容易误会的例子 10年后该肿瘤患者可以实施放射治疗。做做 vs. 作作 从语体色彩来看：区分“作”、“做”用法的基本标准是“文”与“白”。 “作”多用于具有书面语色彩的词语，特别是文言词语均用“作”，成语几乎全用“作”；“做”则多用于具有口语色彩的词语。 从语义内容来看：“作”表示的动作性不强，意义比较抽象、泛化；“做”表示的动作性强，意义比较具体、实在。 做做 vs. 作（续）

17、作（续） 从语法特征来看：宾语是双音节动词，多用“作”，在这种情况下，宾语成为名物化的动名词，“作”的动词性已经虚化；宾语是双音节名词,多用“做”，表示做某件事或某方面的事。 从词义分别来看：各有适用范围，又有交叉重叠。 当事人的名称要准确、固定当事人的名称要准确、固定 鉴定文书是否出现当事人的名字，需要结合案情，视具体情况而定 湖北佘祥林案，发现尸体的当天下午，京山县公安局法医李某某、张某某会同县检察院法医李少某出具了一份法医鉴定书，结论是：张在玉系被他人用钝器打击头部至昏迷后又抛入水中溺水死亡。 患者姓名如何处理？ 行政诉讼案例赵C身份证更名纠纷 李小Q ，陈优甲A一 当事人的名称要准确、

18、固定当事人的名称要准确、固定 称谓固定 法律文书中当事人的称谓，必须严格按照法律的规定来书写。 如第一审民事案件的当事人称“原告”、“被告”、“第三人”；第二审民事案件的当事人称“上诉人”、“被上诉人”等。 尽量不要使用你、我、他这样的表述，既容易混淆当事人，也显得文体不够端庄 有时可以使用文言词表述，如“其”、“之”等 用语固定 法律文书中的许多用语也是固定的。如调解书中一般要在正文中交代案件名称、案件来源、调解组织、调解过程和调解方式等，形成固定用语。称谓恰当，符合法律称谓恰当，符合法律 凡事件处理过程中涉及的机关、执法人员以及有关当事人，都有一定的称谓。其中有的在法律上是有专门称谓的，一

19、定要用法律称谓。 比如原告、被告、委托代理人、法定代理人、法定代表人、证人、鉴定人等，要注意使用恰当，避免错用或者误用。 当事人有几个时，要分别写明，如原告张，原告单，以免混淆。 当事人为法人的，要写法人全称，如市第一人民医院，不要简称为一院，即使由于名称太长，为了叙述方便而使用简称，也一定要在该名称第一次出现时使用全称，并同时说明以后使用的简称，以后使用简称也要统一而固定。 对于生活中的称谓，应注意使用书面上的称谓而不要使用口头称呼，如夫妻应分别称谓“丈夫”、“妻子”，而不能使用口头常用的“男人”、“女人”、“老婆”、“老公”或笼统地称为“爱人”。医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的

20、实质要求 一般事项 当事人的个人信息准确无误 鉴定受理时间 准确，并且要注意符合法律规定，与鉴定会召开的时间、鉴定书出具的时间协调 委托鉴定目的 根据委托书中的鉴定目的来书写 委托书中的目的不规范或者修改了，补充记录，向当事人说明 鉴定资料 委托人提交的资料，如果是法院或者卫生行政机关委托，要求委托方对鉴定资料予以说明，是否得到双方当事人认可或者质证医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 案情简述 是否有必要（ ） 根据委托书或者双方的书面材料整理 但一定要交待出处 据案件承办法官介绍 根据委托书记载 原告诉称、被告辩称 医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 鉴定

21、资料综述 委托方提交的资料基本上都要涉及，不要遗漏 不可私自增加当事人单方面提交的鉴定资料，鉴定人不可自行调取鉴定资料医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 双方观点综述 建议详细撰写，而不是简单归纳当事人的结论性意见 要求准确无误，不得遗漏、加工或者修改，可以引用当事人的原话 要求全面医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 分析说明的意义和性质 鉴定文书的核心和精华 本质上是在论述鉴定人结论，因而属于论述 分析说明写作基本要求 论述要有针对性，即针对所作出的结论来论述，鉴定结论即为论述的论点 论述要有充分的依据，包括法律依据、科学理论依据和本案查明的事实依据，此为

22、论据 论述要有逻辑性，一般使用三段论演绎推理进行论述医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 论证对象 鉴定人认可的诊断，包括患者就诊时原发病诊断和发生医疗侵权后患者的最终诊断 有时会涉及是否存在医疗行为的论述，尤其是医疗行为发生争议时 医疗行为是否存在过错 患者所出现的损害后果与医疗行为、患者原发病之间是否存在因果关系医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 论证思维路径 论证诊断 发生损害的理论原因（原理） 医疗行为存在何种过错 该过错是否会造成患者目前的损害后果，是否有其他因素可以造成该后果 参与度（原因力）判断医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求

23、 论证的基本逻辑模式 形式逻辑中的演绎推理 大前提 小前提 结论医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 诊断 判断依据 有诊断标准，依据诊断标准 没有标准，依据教科书 没有教科书，依据学界公认的意见 诊断做出 尽量明确诊断 不能明确则尽量做出倾向性诊断 涉及患者死亡的，应当明确死亡原因 不能做出诊断，应当说明理由 否定当事人的诊断，应当说明理由医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 发生损害的理论原因 基本上依据科学理论 辅以鉴定人的经验 鉴定文书写作时，应当阐述理论出处，尤其是一些统计学数据，有时可以适当引用 举例 目前学界认为，造成，一般有以下几个方面的原因医疗

24、损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 医疗行为存在何种过错 既要有理论依据支持，又要有医疗行为事实 医学会的鉴定，往往不写理论依据 医方的医疗行为存在以下过失 要求应当说清楚为什么是过失 反之，针对患方的质疑，为什么不是过失，也应用理由 举例 肩难产的发生，手法很重要，某医院在接生过程中医师接生手法错误 某司法鉴定机构认定医院在使用催产素的过程中存在输液速度过快过错医疗损害鉴定文书的实质要求医疗损害鉴定文书的实质要求 医疗过错认定的基本原则 理论上，医院没有尽到其应尽的注意义务 法律根据，医疗行为违反技术规范 判断的基础，根据医疗机构的医疗水平 医疗过错认定的特殊原则 两种学说共存

25、原则 紧急情况下的宽容原则 医疗过错认定的例外原则 侵第26-31条，第60条 条例第33条医疗过错认定的误区医疗过错认定的误区 将医疗质量分析等同于医疗过错分析，不能混淆两者的评判标准 区别 医疗质量评判的标准是对医疗行为的最高要求 医疗过错评判是对医疗行为提出的最低要求医疗过错认定的误区医疗过错认定的误区 当时的医疗水平 当时、当地、同类别医疗机构、同类别医务人员 医疗行为分类区别对待 基本医疗行为，与地域、医疗机构类别、人员级别无关，只与时间有关 非基本医疗行为，与时间、地域、医疗机构类别、人员级别均有关医疗过错认定的具体要求医疗过错认定的具体要求 从医疗过程认定，而不是从医疗结果来认定 从医疗过程来认定，包括5个环节 该做的问诊是否询问 该做的检查是否实施 该做的会诊实施落实 该做的治