实训三：担保法案例专题

1、 2 甲、乙签订一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为甲、乙签订一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万万元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值保，担保物为一批布匹（价值300万元），未约定担保范围。根据上述案情，万元），未约定担保范围。根据上述案情，回答下列问题：回答下列问题：（1）设甲、乙均为生产性企业，则丙

2、、丁与乙之间的保证合同效力如何？为）设甲、乙均为生产性企业，则丙、丁与乙之间的保证合同效力如何？为什么？什么？（2）设甲、乙均为商业银行，该借款合同效力如何？）设甲、乙均为商业银行，该借款合同效力如何？（3）设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限）设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁和戊，丙、丁、戊是否承担保证责任？协议内容通知了丙、丁和戊，丙、丁、戊是否承担保证责任？3【保证、抵押】【保证、抵押】分析：分析：（1）该保证合同无效。因为甲、乙之间的合同系违法拆借资金行为，无效。）该保证合同无效。因为甲、乙之间的合同系违法拆

3、借资金行为，无效。主合同无效，作为从合同的保证合同亦为无效。主合同无效，作为从合同的保证合同亦为无效。（2）有效。此系金融同业拆借行为，合法有效。）有效。此系金融同业拆借行为，合法有效。（3）丙、丁可不再承担保证责任，戊仍应承担抵押担保责任。担保法第）丙、丁可不再承担保证责任，戊仍应承担抵押担保责任。担保法第24条：条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。定。”据此可知丙

4、、丁不再承担保证责任。另外，保证合同未约定保证期限的，据此可知丙、丁不再承担保证责任。另外，保证合同未约定保证期限的，为主债务履行届满之日起六个月，现甲乙推迟还款期限一年，未取得保证人的为主债务履行届满之日起六个月，现甲乙推迟还款期限一年，未取得保证人的书面同意，保证人只在原保证期限内承担保证责任。因超出了六个月的保证期书面同意，保证人只在原保证期限内承担保证责任。因超出了六个月的保证期限，故保证人不承担保证责任。考试大收集而抵押权消灭的期间为主债务诉讼限，故保证人不承担保证责任。考试大收集而抵押权消灭的期间为主债务诉讼时效届满之日起两年。虽然甲乙推迟还款期限一年，仍未超出抵押权的消灭期时效届

5、满之日起两年。虽然甲乙推迟还款期限一年，仍未超出抵押权的消灭期间，故戊应承担抵押担保责任。间，故戊应承担抵押担保责任。4 甲、乙签订一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为甲、乙签订一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万万元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如元，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值保，担保物为一批布匹（价值300万元），未约定担保范围

6、。根据上述案情，万元），未约定担保范围。根据上述案情，回答下列问题：回答下列问题：（4）设乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。）设乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。丙、丁应否承担保证责任？丙、丁应否承担保证责任？（5）设戊的布匹因不可抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲）设戊的布匹因不可抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？5【保证、抵押】【保证、抵押】分析：分析：（4）丙、丁在乙放弃权利的范围内免除保证

7、责任。担保法第）丙、丁在乙放弃权利的范围内免除保证责任。担保法第28条规定：条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。任。”可见，本案中丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任。可见，本案中丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任。（5）可向甲、庚行使。担保法解释第）可向甲、庚行使。担保法解释第38条第条第2款：款：“同一债权既有保证又同一债权既有保

8、证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。保证责任。”6某印染厂决定进口一套先进的生产设备。该厂现有资金某印染厂决定进口一套先进的生产设备。该厂现有资金5万元，需要向他方万元，需要向他方借款。于是，借款。于是，1998年年8月，印染厂以本厂一辆价值月，印染厂以本厂一辆价值20万元的轿车作抵押，向该市万元的轿车作抵押，向该市工商银行贷款工商银行贷款10万元

9、，贷款期限为一年，如果到期不能清偿贷款，由银行以拍万元，贷款期限为一年，如果到期不能清偿贷款，由银行以拍卖汽车所得价款受偿。合同签订后，双方到车管所办理了抵押物登记手续。由卖汽车所得价款受偿。合同签订后，双方到车管所办理了抵押物登记手续。由于进口设备尚需五万元，于进口设备尚需五万元，1998年年10月，印染厂又向自己的关系户某机械厂借款月，印染厂又向自己的关系户某机械厂借款8万元，借款期限为半年，并以已设立抵押的那辆汽车再次抵押，双方也到车管万元，借款期限为半年，并以已设立抵押的那辆汽车再次抵押，双方也到车管所办理了抵押物登记手续。所办理了抵押物登记手续。1998年年11月，印染厂用来和抵押的

10、那辆轿车因火灾月，印染厂用来和抵押的那辆轿车因火灾被烧毁，获保险公司赔偿被烧毁，获保险公司赔偿20万元。万元。1999年年4月，机械厂要求印染厂归还月，机械厂要求印染厂归还8万元借万元借款，否则将申请拍卖被抵押的汽车。工商银行听说后，认为印染厂未经其同意，款，否则将申请拍卖被抵押的汽车。工商银行听说后，认为印染厂未经其同意，将同一抵押物再次抵押，侵犯了其抵押权。而印染厂答复说车已被烧毁，抵押将同一抵押物再次抵押，侵犯了其抵押权。而印染厂答复说车已被烧毁，抵押权没了标的物，自然也就没了抵押权。权没了标的物，自然也就没了抵押权。试分析：试分析：（1）印染厂用作抵押的汽车再次抵押是否有效？）印染厂用

11、作抵押的汽车再次抵押是否有效？（2）汽车被毁，抵押权人如何实现其抵押权？）汽车被毁，抵押权人如何实现其抵押权？7【动产抵押】【动产抵押】分析：分析：（1）印染厂用已作抵押汽车再次抵押有效。担保法第）印染厂用已作抵押汽车再次抵押有效。担保法第35条规定：条规定：“抵押抵押人所担保的债权不得超出抵押物的价值；财产抵押后，该财产的价值大于所担人所担保的债权不得超出抵押物的价值；财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。”本案中，印染本案中，印染厂以价值厂以价值20万元的轿车先与工商银行签订了抵押贷款合同

12、，然后又以该轿车同万元的轿车先与工商银行签订了抵押贷款合同，然后又以该轿车同机械厂签订了抵押借款合同，这属于重复抵押。第一次抵押，抵押财产价值的机械厂签订了抵押借款合同，这属于重复抵押。第一次抵押，抵押财产价值的余额是余额是10万元，第二次抵押所担保的债权是万元，第二次抵押所担保的债权是8万元、并未超出其余额部分，因万元、并未超出其余额部分，因此，印染厂用已作抵押的汽车再次抵押有效。此，印染厂用已作抵押的汽车再次抵押有效。（2）担保法第）担保法第54条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，如果抵押条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，如果抵押合同以登记生效的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照抵

13、押物登记的先后顺序合同以登记生效的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照抵押物登记的先后顺序清偿。担保法第清偿。担保法第58条规定：条规定：“抵押权因抵押物灭失而灭失。因灭失所得的抵押权因抵押物灭失而灭失。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。赔偿金，应当作为抵押财产。”由上述规定可知，印染厂用作抵押的汽车因灭由上述规定可知，印染厂用作抵押的汽车因灭失所得的赔偿金失所得的赔偿金20万元应作为抵押财产由工商银行和机械厂先后受偿万元应作为抵押财产由工商银行和机械厂先后受偿10万元、万元、8万元。万元。8甲因经商向乙借款甲因经商向乙借款15万元，甲用自己使用了一年的富康轿车抵押，双方签万元，甲用自己使用了

14、一年的富康轿车抵押，双方签订了抵押合同并办理了抵押登记。一天，甲开车与他人相撞，保险公司支付保订了抵押合同并办理了抵押登记。一天，甲开车与他人相撞，保险公司支付保险金险金5万元，因车受损，乙向甲提出了如下的请求：（万元，因车受损，乙向甲提出了如下的请求：（1）甲提供新的担保物；）甲提供新的担保物；（2）甲要将）甲要将5万元提存；（万元提存；（3）请求甲提前还款。案件诉讼到法院，乙的哪些请）请求甲提前还款。案件诉讼到法院，乙的哪些请求不能成立？求不能成立？9【动产抵押】【动产抵押】分析：分析：（1）乙的第一项和第三项请求不能成立。根据担保法第）乙的第一项和第三项请求不能成立。根据担保法第51条第

15、条第2款的规定，款的规定，抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保，抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。据此，偿范围内要求提供担保，抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。据此，乙的第一项请求不能成立。乙的第一项请求不能成立。（2）根据物权法第）根据物权法第174条、担保法解释第条、担保法解释第80条第条第2款的规定，抵押物款的规定，抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押

16、权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。据此，乙的人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。据此，乙的第二项请求成立，而乙的第三项请求不能成立。第二项请求成立，而乙的第三项请求不能成立。10张某欲开办一个酒店，但资金不足，于张某欲开办一个酒店，但资金不足，于1999年以自己房屋年以自己房屋4间作抵押向农业间作抵押向农业银行贷款银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房

17、屋作抵押，万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办万元，也办理了登记手续。理了登记手续。2000年年5月归还了农业银行月归还了农业银行4万元、工商银行万元、工商银行2万元、建设银行万元、建设银行1万元，张某将万元，张某将4间房屋中靠东的间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2000年年10月，张某的酒店倒闭，此时月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行仍

18、欠农业银行4万元，工商银行万元，工商银行2万元，建设银行万元，建设银行1万元，在万元，在2000年年7月，农业银月，农业银行将行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。问题：问题：（1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都抵押后是否继续有效？间房屋都抵押后是否继续有效？（2）工商银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。）工商银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。11【不动产抵押】【不动产抵押】分析：分析：（1）继续有效，担保法第）继续有效，担保法第48条

19、规定，抵押人将已出租的财产抵押的，应当条规定，抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。书面告知承租人，原租赁合同继续有效。（2）将抵押权单独转让无效。根据担保法第）将抵押权单独转让无效。根据担保法第50条之规定，抵押权不得与债条之规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从属于债权，只能随债权权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从属于债权，只能随债权一齐转让。一齐转让。12张某欲开办一个酒店，但资金不足，于张某欲开办一个酒店，但资金不足，于1999年以自己房屋年以自己房屋4间作抵押向农业间作抵押向农业银行贷款银行贷款8万元，并办理了

20、登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办万元，也办理了登记手续。理了登记手续。2000年年5月归还了农业银行月归还了农业银行4万元、工商银行万元、工商银行2万元、建设银行万元、建设银行1万元，张某将万元，张某将4间房屋中靠东的间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某

21、知道房屋上设有抵押权，间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2000年年10月，张某的酒店倒闭，此时月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行仍欠农业银行4万元，工商银行万元，工商银行2万元，建设银行万元，建设银行1万元，在万元，在2000年年7月，农业银月，农业银行将行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。问题：问题：（3）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权？）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权？（4）设工商

22、银行的债权先到期，农业银行的债权未到期，应如何处理？）设工商银行的债权先到期，农业银行的债权未到期，应如何处理？13【不动产抵押】【不动产抵押】分析：分析：（3）根据担保法第）根据担保法第53、54条之规定，债权履行期届满抵押权人未受清偿的，条之规定，债权履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押合同以登记生效的，按照抵押物登

23、记的先后顺序清偿。因此，工定清偿：抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿。因此，工商银行、农业银行、建设银行可以拍卖、变卖抵押物，将所得价款按抵押登记商银行、农业银行、建设银行可以拍卖、变卖抵押物，将所得价款按抵押登记的先后顺序依次受偿。即先清偿农业银行贷款，有余款时再清偿工商银行，再的先后顺序依次受偿。即先清偿农业银行贷款，有余款时再清偿工商银行，再有余款时方清偿建设银行。有余款时方清偿建设银行。（4）根据担保法解释第）根据担保法解释第78条之规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，条之规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物

24、价值超出顺顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。工商银行的抵押权顺序在农业银行之后，序在先的抵押担保债权的部分受偿。工商银行的抵押权顺序在农业银行之后，因此只能就抵押物价值超出农业银行债权的部分受偿。因此只能就抵押物价值超出农业银行债权的部分受偿。14张某欲开办一个酒店，但资金不足，于张某欲开办一个酒店，但资金不足，于1999年以自己房屋年以自己房屋4间作抵押向农业间作抵押向农业银行贷款银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过

25、程中，张某又向工商银行贷款在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办万元，也办理了登记手续。理了登记手续。2000年年5月归还了农业银行月归还了农业银行4万元、工商银行万元、工商银行2万元、建设银行万元、建设银行1万元，张某将万元，张某将4间房屋中靠东的间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。但又在靠东面的侧墙新建了一

26、个大厨房。2000年年10月，张某的酒店倒闭，此时月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行仍欠农业银行4万元，工商银行万元，工商银行2万元，建设银行万元，建设银行1万元，在万元，在2000年年7月，农业银月，农业银行将行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。问题：问题：（5）设李某的租赁合同尚未到期，抵押权人能否中止租赁合同？）设李某的租赁合同尚未到期，抵押权人能否中止租赁合同？（6）前述抵押权人可否就）前述抵押权人可否就4间房屋和间房屋和1间厨房一并行使抵押权？间厨房一并行使抵押权？15【不动产抵押】【不动

27、产抵押】分析：分析：（5）可以。根据物权法第）可以。根据物权法第190条规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，条规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。担保法解释第不得对抗已登记的抵押权。担保法解释第66条之规定，抵押人将已抵押的条之规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。张某将房屋抵财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。张某将房屋抵押之后方租给李某，因此抵押权人可以终止租赁合同。押

28、之后方租给李某，因此抵押权人可以终止租赁合同。（6）根据物权法第）根据物权法第200条规定，建设用地使用权抵押后，该土地上新增的条规定，建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。担保法第无权优先受偿。担保法第55条之规定，城市房地产抵押合同签订后，土地条之规定，城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物，厨

29、房系对主房屋设定抵押权后新建，故不属于抵上新增的房屋不属于抵押物，厨房系对主房屋设定抵押权后新建，故不属于抵押物，但需要拍卖该抵押的房屋时，可以依法将厨房一齐拍卖，但对拍卖厨房押物，但需要拍卖该抵押的房屋时，可以依法将厨房一齐拍卖，但对拍卖厨房所得，抵押权人无权优先受偿。所得，抵押权人无权优先受偿。16开元公司建设商住楼，建设中，因资金短缺，向银行贷款，双方签订的贷开元公司建设商住楼，建设中，因资金短缺，向银行贷款，双方签订的贷款协议约定：银行向开元公司贷款款协议约定：银行向开元公司贷款2000万元，开元公司以在建工程作抵押，到万元，开元公司以在建工程作抵押，到期不还，该在建工程归银行所有，充

30、抵贷款。双方办理了抵押登记手续。同时，期不还，该在建工程归银行所有，充抵贷款。双方办理了抵押登记手续。同时，开元公司又向大发公司借款开元公司又向大发公司借款500万元，开元公司以同一在建工程作抵押，为减少万元，开元公司以同一在建工程作抵押，为减少税费，双方签订了抵押借款合同，未办理抵押登记手续。后来开元公司再向中税费，双方签订了抵押借款合同，未办理抵押登记手续。后来开元公司再向中原公司借款原公司借款300万元。到期后，开元公司未能偿还上述三笔款项，除在建工程外万元。到期后，开元公司未能偿还上述三笔款项，除在建工程外又无其他财产，中原公司诉至法院，要求开元公司还款。银行和大发公司知道又无其他财产

31、，中原公司诉至法院，要求开元公司还款。银行和大发公司知道后，也起诉开元公司还款。银行认为，开元公司已约定，如不能偿还贷款，在后，也起诉开元公司还款。银行认为，开元公司已约定，如不能偿还贷款，在建工程归银行所有充抵贷款。现还贷期已到，开元公司无力偿还，该在建工程建工程归银行所有充抵贷款。现还贷期已到，开元公司无力偿还，该在建工程应归银行所有。大发公司认为，开元公司也以在建工程作抵押从大发公司借款，应归银行所有。大发公司认为，开元公司也以在建工程作抵押从大发公司借款，该抵押有效，大发公司应当优先于中原公司受偿。该抵押有效，大发公司应当优先于中原公司受偿。问：本案如何处理？问：本案如何处理？17【不

32、动产抵押】【不动产抵押】分析：分析：（1）按照担保法司法解释，在建工程可以设立抵押。）按照担保法司法解释，在建工程可以设立抵押。（2）开元公司与银行的抵押进行了登记，故该抵押权有效成立，但由于双方在）开元公司与银行的抵押进行了登记，故该抵押权有效成立，但由于双方在抵押合同中约定：抵押合同中约定：“开元公司到期不还贷款，该在建工程归银行所有。开元公司到期不还贷款，该在建工程归银行所有。”此为此为流质条款的约定，按照担保法，流质条款无效。银行因设定抵押享有优先受偿流质条款的约定，按照担保法，流质条款无效。银行因设定抵押享有优先受偿权，但不能直接将抵押物据为已有。权，但不能直接将抵押物据为已有。（3

33、）开元公司与大发公司签订了抵押合同，但因未进行登记，抵押物又是不动）开元公司与大发公司签订了抵押合同，但因未进行登记，抵押物又是不动产，故该抵押权不成立，大发公司应与中原公司同等受偿，不存在先后问题。产，故该抵押权不成立，大发公司应与中原公司同等受偿，不存在先后问题。18 冯某系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金冯某系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金20万元。冯某向陈某万元。冯某向陈某借款借款10万元，以自己的一套价值万元，以自己的一套价值10万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。冯某又向朱某借款但未办理登记。冯某又向朱某借款1

34、0万元，以该音响设备质押，双方立有质押字万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付朱某占有。冯某得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订据，并将音响设备交付朱某占有。冯某得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计2万元，冯某预付定金万元，冯某预付定金4干元，违约金干元，违约金按合同总额的按合同总额的10计算，冯某以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款，合同没有明计算，冯某以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款，合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯某，要求支付运费，冯某拒确约定合同的履行地点。后县良种站将良

35、种鸡送交冯某，要求支付运费，冯某拒绝。因发生不可抗力事件，冯某预计的收入落空，冯某因不能及时偿还借款和支绝。因发生不可抗力事件，冯某预计的收入落空，冯某因不能及时偿还借款和支付货款而与陈某、朱某及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后付货款而与陈某、朱某及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱某在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋某修理，朱某无力交又查明：朱某在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋某修理，朱某无力交付蒋某的修理费付蒋某的修理费1万，该设备现已被蒋某留置。万，该设备现已被蒋某留置。问题：（问题：（1）冯某与陈某之间的抵押关系是否有效？为什么？）

36、冯某与陈某之间的抵押关系是否有效？为什么？ （2）冯某与朱某之间的质押关系是否有效？为什么？）冯某与朱某之间的质押关系是否有效？为什么？19【动产抵押、质押、留置】【动产抵押、质押、留置】分析：分析：（1）冯某与陈某之间的抵押关系有效。根据担保法第）冯某与陈某之间的抵押关系有效。根据担保法第43条，条，“当事人以其当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。”（2）冯某与朱某之间质押关系有效。由于冯某与陈某之间的抵押合

37、同未办理抵）冯某与朱某之间质押关系有效。由于冯某与陈某之间的抵押合同未办理抵押物登记，抵押合同不得对抗第三人。根据担保法第押物登记，抵押合同不得对抗第三人。根据担保法第64条，条，“出质人与质出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。效。”由于冯某与朱某之间双方立有质押字据，并将该设备交与朱某占有，故由于冯某与朱某之间双方立有质押字据，并将该设备交与朱某占有，故质押关系有效。质押关系有效。20 冯某系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金冯某系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金20万

38、元。冯某向陈某万元。冯某向陈某借款借款10万元，以自己的一套价值万元，以自己的一套价值10万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。冯某又向朱某借款但未办理登记。冯某又向朱某借款10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付朱某占有。冯某得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订据，并将音响设备交付朱某占有。冯某得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计2万元，冯某预付定金万元，冯某预付定金4干元，违约金干元，违约金按合同总额的按

39、合同总额的10计算，冯某以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款，合同没有明计算，冯某以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款，合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯某，要求支付运费，冯某拒确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯某，要求支付运费，冯某拒绝。因发生不可抗力事件，冯某预计的收入落空，冯某因不能及时偿还借款和支绝。因发生不可抗力事件，冯某预计的收入落空，冯某因不能及时偿还借款和支付货款而与陈某、朱某及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后付货款而与陈某、朱某及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱某在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋某修理

40、，朱某无力交又查明：朱某在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋某修理，朱某无力交付蒋某的修理费付蒋某的修理费1万，该设备现已被蒋某留置。万，该设备现已被蒋某留置。问题：（问题：（3）朱某与蒋某之间存在什么法律关系？）朱某与蒋某之间存在什么法律关系？ （4）陈某要求对该音响设备行使抵押权，朱某要求行使质押权，蒋某要求行使）陈某要求对该音响设备行使抵押权，朱某要求行使质押权，蒋某要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？21【动产抵押、质押、留置】【动产抵押、质押、留置】分析：分析：（3）朱某与蒋某之间存在承揽合同关系（修理合同关系）和留置权法律关系。）

41、朱某与蒋某之间存在承揽合同关系（修理合同关系）和留置权法律关系。（4）对该设备，应由蒋某优先行使其权利。因为留置权是为了恢复标的物本身）对该设备，应由蒋某优先行使其权利。因为留置权是为了恢复标的物本身价值而发生的权利，在各担保权中应最优先。留置权价值而发生的权利，在各担保权中应最优先。留置权抵押权抵押权质押权。但该案质押权。但该案件中，由于抵押权没有登记不得对抗第三人，因此，蒋某最优先，朱某次之，件中，由于抵押权没有登记不得对抗第三人，因此，蒋某最优先，朱某次之，陈某最后。陈某最后。22 A公司向公司向Y银行申请一笔银行申请一笔100万元的贷款，万元的贷款，A公司以自己所有的价值公司以自己所有

42、的价值50万元万元的汽车一辆设定了抵押，同时由的汽车一辆设定了抵押，同时由B公司提供了保证，保证合同中公司提供了保证，保证合同中B公司承担一公司承担一般保证责任。般保证责任。A公司未能按时归还贷款。根据公司未能按时归还贷款。根据Y银行掌握的情况，银行掌握的情况，B公司资金公司资金雄厚，于是雄厚，于是Y银行要求银行要求B公司归还这公司归还这100万元贷款，但遭万元贷款，但遭B公司拒绝。公司拒绝。问题：问题：（1）B公司的拒绝是否有法律依据？公司的拒绝是否有法律依据？（2）B公司应当承担多少金额的保证责任？公司应当承担多少金额的保证责任？23 甲为加入甲为加入A合伙企业需要一笔资金，于合伙企业需要

43、一笔资金，于2003年年3月月5日向乙借款日向乙借款5万元，双方万元，双方以书面合同约定：借款期限为以书面合同约定：借款期限为2年；借款年利率为年；借款年利率为6，2年应付利息由乙预先在年应付利息由乙预先在借款本金中一次扣除；借款期满时甲一次偿还全部借款。丙为甲的保证人，与借款本金中一次扣除；借款期满时甲一次偿还全部借款。丙为甲的保证人，与乙签订保证合同，约定丙承担一般保证责任，保证期间为自借款期满之日起乙签订保证合同，约定丙承担一般保证责任，保证期间为自借款期满之日起1年，年，但未就保证担保的范围作约定。乙依约向甲交付借款。不久，甲加入但未就保证担保的范围作约定。乙依约向甲交付借款。不久，甲加入A合伙企合伙企业。业。 借款期满后，乙因经济业务欠借款期满后，乙因经济业务欠A合伙企业合伙企业4万元，因此向万元，因此向A合伙企业主张，合伙企业主张，就甲欠乙的借款与