《合同法》复习资料

1、机为合法始要人，才合同法复习资料 ( 一)(2010-06-06 12:17:30)转载标签：杂谈名词解释部分合同：是平等主体的自然人、法人及其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协 议。合同法：广义的合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称；狭义的合同法，即由立法 关通过严谨的立法技术创制的、具有系统性和科学性的、以合同法命名的基本法，可以称 同法典。诺成合同：诺成合同是指当事人意思表示一致便告成立的合同实践合同：又称要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的 同。格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同。又称标准合同。合同法的基本原则：是指对合

2、同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力穿于合同 终的根本规则。要约：是希望和他人订立合同的意思表示。要约邀请：是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前， 约人使其失去法律效力的意思表示。撤回要约的通知必须先于或同时与要约到达受要约 能产生撤回的效力。承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知发后，在承诺正式生效之前而将其撤回。拍卖：是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖 方 式。拍定：是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高那一个予以

3、接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。行为默示形式：在强制缔约时，负有强制缔约义务的人对要约的沉默，通常理解为默示承诺,该形式为行为默示形式。缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。附条件合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。附期限合同：是指

4、以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。合同无效：是指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律效力。可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人 作了承认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。合同的履行：是指合同当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的

5、整个行为过程。全面履行原则：是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。协助履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。同时履行抗辩权 : 是指在未约定先后顺序的双务合同中，当事一方在对方未为对待给付以前, 有拒绝自己给付的权利。不安抗辩权：是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财显著减少或资力明显减弱， 有 难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。先履行抗

6、辩权：是指在有先后履行顺序的合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。撤销权：指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权，实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权 利。合同的变更：是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。合同权利与义务的概括移转

7、：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。合同承受：是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在 合同中的地位，享受权利并承担义务。解除权 : 是指合同当事人一方能够依法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。清偿：是指为实现债的目的而为给付。提存：是指权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明，或数人就同一债权主张权利，债权人一时无法确定，致使债务人难于履行，经公正机关证明，债务人可以将标的物交有关部门保存，以消灭债权债务关系的行为。混同：是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体。抵销：又称充抵，是指两个以

8、上的债的关系的当事人就互负给付种类相同的责务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表、。免除：是债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。赔偿损失：是指由于当事人不履行合同或不完全履行合同给对方造成损失时，应当承担的财产责任。全部违约：是指当事人签订了合同后根本就没有履行合同，或者履行合同的结果完全不能满足合同约定的条件，相对人的合同权利全部落空，没有履约方或者错误履约方的行为即构成全部违约。部分违约：是指当事人没有按照合同规定的条件和时间完全履行合同的义务。预期违约：是指在合同的履行期限到来之前，一方当事人向对方当事人明确提出自己已经不

9、能 履行合同的义务，或者以自己的行为明确表明不履行合同的义务。违约归责原则：是指在合同违约法律制度中采取的一种确认违约行为的原则。 违约责任：是指一方当事人违反合同的义务后，应当承担的法律责任。不可抗力：是指不可预见、不可避免并不能克服的客观情况。侵权责任：是指当事人的行为违反了我国法律和行政法规的规定，损害了国家、集体和他人的和法权益时应当承担的法律责任。法律责任竞合：是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。法律管辖辖竞合：指的是两个或两以上的法律有

10、权管辖某一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普通法的原则，凡岀现有其它特别法规可以调整合同法律关系时，合同法暂居幕后，让其他的法律法规优先进行调整，只有其他的法律法规调整乏力时，才适用合同法的总则部分或其基本原则。合同解释：是指在合同生效及履行合同过程中双方当事人因理解合同条款的涵义发生歧义时应当如何适用法律的一种法律制度。买卖合同：是岀卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。标的物：是买卖合同的当事人双方权利义务共同指向的对象。样品买卖：是指以岀卖人交付的货物须与当事人保留的样品具有同一品质的买卖。试用买卖：是指当事人约定试验或检验标的物，以买受人认可标的物为条件的买卖合同

11、。易货交易：是指当事人约定双方相互交换金钱以外的财产权的协议。供用电合同：指合同当事人中一方提供电力，另一方使用电力并支付价款的合同。供用水合同：指合同当事人中一方提供水，另一方使用水并支付相应价款的协议。供用气合同：指供气人向用气人供气，用气人支付相应价款的合同价款的合同。供用热力合同：指一方当事人依约提供热力，另一方当事人使用热力并支付价款的协议。赠与合同：是指当事人双方约定一方将财产无偿地转移另一方所有的协议。赠与合同的法定撤销：指在具备法定事由时，由有撤销权的人对赠与合同予以撤销赠与合同的任意撤销：指赠与合同成立后赠与人按照自己的意思而撤销赠与捐赠：是指为了社会公益事业或其他目的，无偿

12、地将财产给予他人的法律行为。借款合同：是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款合同的保证担保：是指保证人与合同当事人之间协商达成的，在被保证的借款人不履行或不完全履行合同规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协议。借款合同的抵押担保：是抵押人为保证借款合同的履行而采取的一种担保措施。借款合同的质押担保：是借款人或第三人将其动产或权利凭证移交贷款人占有，将该动产或权利凭证作为借款合同履行的担保，在借款人不能履行或不履行合同规定的义务时，由贷款人依照法律、法规的规定或借款合同的约定对该动产或权利凭证进行处理，并从中优先受偿。租赁合同：是当事一方将物提供给对方使用、收益，对

13、方当事人为此支付租金的协议。转租：是指承租人不退岀租赁合同关系，而将租赁物岀租给次承租人使用、收益。房屋租赁合同：是以房屋为租赁物的租赁合同，指的是岀租人和承租人之间关于岀租人将房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同终止时将租用的房屋返还给岀租人的协议。融资租赁合同：是岀租人根据承租人对岀卖人、租赁物的选择，向岀卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。承揽合同：是指一方为他方完成特定工作，并交付工作成果，他方给付报酬的合同。建设工程合同：即承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。运输合同：是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运

14、输费用的合同。客运合同：是运送对象是旅客的运输合同。货运合同：是运送对象为货物的运输合同。技术合同：是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合 技术开发合同：是指当事之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所 订 立的合同。技术转让合同：是指一定的法律主体之间就专利申请权、专利权的转让、专利实施许可或者专有技术转让而订立的具有权利、义务内容的合同。专利实施许可合同：是指专利权人或者其授权的人作为让与人许可受让人在约定范围内实施专利，受让人支付约定价款所订立的合同。技术咨询合同：是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题，包括就特定技术项目提供可

15、行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等，而另 ?方支付报酬的合同。技术服务合同：是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题提供技术工作成果，另一方支付报酬的合同。保管合同：也叫寄托合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。仓储合同：是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。委托合同：是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。行纪合同：是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名义，为委托人从事贸易活动，委托人 支 付报酬的合同。 居间合同：是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服 务，委托人支 付报酬的合同。问答题部分1. 试述

16、合同的法律特征。答（ 1）合同是双方或多方的民事行为。民事法律行为，根据其意思表示的多寡可以分为：单方行为、双方行为及多方行为。所谓单方行为，指仅由一个意思表示所构成的民事法律行为。所谓双方行为，指由二个方向相反的意思表示所构成的民事法律行为。所谓多方行为，指由二个以上方向一致的意思表示所构成的民事法律行为，或称共同行为。（2）合同是意 思表示一为，意味着致的民事行为。民事法律行为以意思表示为要素，合同是双方或多方的民事法律行合同是在双方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的条件下成立。合同 是两个以上的 意思表示一致的协议，或者说，合同是当事人协商一致的产物。（3）合同以 设立、变更或终

17、止，民事权利义务关系为内容。合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。当事人订立合同都有一定的目的，即产生、变更或者终止一定民事权利义务关系。2. 如何理解合同法的本质和地位？答：合同法本质上是财产流转关系的法律规范。合同法以债权债务关系、即当事人间的权利义务关系为直接调整对象，其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。合同法调整的是动态的财产流转关系，它反映的是平等主体间在转让产品或货币，完成工作和提供劳务的活动中产生的债务的清偿或履行，具体体现着财产从一个民事主体到达另一个主体的合法移转过程。合同法作为调整债权关系的法律规范，规定和反映的是社会财产或其他劳动成果从生产领域移转到交换领域，

18、并经过交换领域进入消费领域，其内容主要表现为转移已占有的财产，转换的目的或是实现对财产的占有，或是创造一个新的占有。合同法是民法体系中的民事单行法。在我国的法律体系中，民法是宪法之下的部门法， 而 民法本身又是一个庞大的法律体系，这个体系是由若干调整某种民事关系的单行法组成的，如商标法、专利法、继承法等，合同法是其中重要的组成部分，正在制定的物权法也是 这样的单 行法。在民法的基本原则和制度适用于合同法的同时，合同法以其特别或具体的制度和规定对各种合同关系进行调整。3. 我国合同法有什么特点？答：（ 1）从实际出发，总结与借鉴吸收相结合的原则清晰突出。（2）鼓励交易与意思自治的理念明确充分。（

19、 3）法制定和实施的时代特别显著、集中。（4）经济效率与社会公正、交易便捷与交易安全的价值取向相互兼顾。（ 5）普遍化的合同制度与类型得到了全面 规制。 （ 6）新的法律框架科学严谨，各种新制度构筑完备。（ 7）立法技术不断提高，立法语言日超规范。4. 我国合同法基本原则的法律意义有哪些？答：合同法的基本原则，是贯穿于合同法规范的指导思想和根本准则。合同法基本原则有以下主要意义：（ 1）凝固和体现了立法的根本精神。（2）是具体规范的总的指导思想。（ 3）供了最高的行为准则，确立了一般性的行为模式。（4）是实施法律的根本依据。5. 请谈谈合同法基本原则的特征是什么？答：合同法基本原则具有一般规范

20、性和不确定性。（1）合同法基本原则具有一般规范性。一般规范性是相对于民法的具体规范而言的，是指其确立一般的行为模式，并由合同法规定的一般的责任作为保障。合同法基本原则的存在价值不仅在于通过其能够准确地理解和适用合同法，而且在合同法没有具体规定时还可以直接作为判案的依据，具有在个案中可资援引的规范意义。换言之，合同法基本原则主要是与具体的合同法规范结合起来发挥法律调 整作用， 主要具有补充性质，但在特殊情况下可以作为独立的法律依据。（2）合同法基本 原则具有不确定性，不确定性是指基本原则是由模糊概念构成的，其理解和适用具有较大的自由裁量余地。6. 合同法平等、自愿、公平原则的内容是什么？答：（

21、1）平等原则是我国民法的一项基本原则，也是我国合同法的基本原则。这一原则意味着民事主体的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。（2）自 愿原则是我国民法的一项基本原则。民法通则第 4 条规定，民事活动应当遵循自愿原则。 自愿 是指民事主体在民事活动中，充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。该原则实质上是传统民法中所谓的意思自治原则。在合同法中，自愿原则即体现为合同自由原则，我国合同法中虽未明文规定合同的自由原则，但在实质上，合同法中所规定的自愿则即为意思自由原则。（ 3）公平原则。我国民法通则第4 条明确规定了公平原则，合同法第 5 条也规定：”

22、当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”公平原则包涵了等价有偿的意思，即在民事活动中，除法律另有规定或当事人另人约定外，当事人取得他人财产利益应向他方给付相应的对价。在合同法中，公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的主要有两个制度：一是情事变更制度，二是显失公平制度和重大误解制度。7. 合同法诚实信用、保护公序良俗、合法原则的内容是什么？答：（ 1）诚实信用原则在合同法中是一项极为重要的原则。具体来说，诚信原则具有以则要下内容和功能：确定诚实可入，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。诚信原且要求求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾；诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，而平衡当

23、事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。解释法律和合同的作用。诚信原则要求在法律与合同缺乏规定或规定不明确时，司法审判人员应依据诚信、公平的观念，准确解释法律和合同。（ 2）保护公序良俗原则。公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称，是现代民法一项重要的概念和法律原则。民法通则第7 条规定，”民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”，合同法则具体指明了”当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。（3）合法原 则。合同法第 7 条规定：”当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

24、”在此将其简称为合法原则，实际上包括了合法原则和公序良俗原则8. 合同法的作用有哪些？答：（ 1）保护合同当事人的合法权益。合同当事人的合法权益，是指合同当事人依照国家法律、法规的规定，在订立合同到终止合同的全过程中享有的权利和利益。合同法通过明确规定当事人订立、履行、变更、解除、终止合同的原则、条件和程序以及违反合同所应承担的责任，保护合同当事人的合法权益。（ 2）维护社会经济秩序。良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事人合法权益得以实现的必要条件。其中，维护交易安全是合同安全主要是通过合同法进行维护的。同时，协调个人利益与社会利益的关系也是合同法的重要功能。（ 3）促进社会

25、主义现代化建设。合同是联结生产、流通、消费的纽带，是经济合作技术交流、贸易往来的法律形式。是维护商业信用的法律保障，国民经济各部门、各单位和公民，认真贯彻执行合同法，履行合同，可以保证生产、流通、消费各环节正常运行，实现经济法的重要任务。合同法则是规范交易关系的基本法律，它所确立的是基本的交易规则，交易的合作、技术交流、贸易往来的预期目的，促进社会主义市场经济发展。9. 简述区分有偿合同与无偿合同有哪些意义？答：有偿合同与无偿合同的区分有如下意义：（ 1）义务内容不同。在无偿合同中，利 益 的出让人原则上只需承担较低的注意义务；而在有偿合同，当事人所承担的注意义务显然 大于 无偿合同。（ 2）

26、主体要求不同。在有偿合同，当事人双方均必须是安全行为能力人； 而在无 偿合同，无行为能力人和限制行为能力人可以成为纯受利益的一方当事人。（ 3）对 债权人行使撤销权来讲，如果债务人将其财产无偿转让给第三人，严重减少债务人的财产，有害于债权人的债权，债权人可以请求撤销该转让行为。但对于有偿合同而且不是明显的低 价处分合同， 债权人的撤销权只有在第三人有恶意时方能行使。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通过有偿合同取得该动产，否则不能成立善意取得。10. 简述区分格式合同与非格式合同有哪些法律意义？答：区分这两类合同的法律意义在于明了格式合同须严格遵守法律的强行性规定，否则 导 致无效。而非

27、格式合同的内容则完全由当事人双方协商确定，并可根据情况约定变更。正因为如此，法律通常要对格式合同的权利义务作出规定，目的在于尽可能在公平的前提下，保证处在弱势的相对人利益受到切实保障，我国新颁布的合同法在”合同的订立”一章中就有关于格式合同的专门规定。而非格式合同已充分考虑并给了当事人双方合意自治权，无需再予特殊的法律救济。11. 简述格式合同的法律特征是什么？答：（ 1）格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。（2）格式合同的条款具有一方事先决定性。（ 3）合同条款的非协商性。（ 4）合同当事人法律地位的不平等性。（5） 合同签订的快捷性与经济性。12. 简述合同成立要具备哪些要件？答：（

28、 1）要有合同的当事人。合同必须具有两个或两个以上的当事人，参加订约当事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主体。（2 ）合同的订立须经过要约和承诺两个阶段。（ 3）合同当事人须对合同的主要条款达成合意。合同成立的根本标志即在于 当事人 的意思表示一致，即所谓合同当事人达成了合意。这是合同成立的基本构成要素，它是指合同的当事人必须就合同的主要条款业已作出了一致的意思表示。13. 简述合同成立与合同生效的区别？答：（ 1）两者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了国家的确认和保护，故违反合同即须承担违约责任；而如果合同仅仅是成立，并未生效，那就只存在缔约责任问题。（ 2）国家主动干

29、预的程度不同。对违反合同的生效要件、内容违法的合同，即使当事人不主只要张合同无效，国家亦应主动干预；而对已成立的合同，即使其内容不完全，条款有疏漏，当事人自愿，也应当认为该合同业已成立，国家无须主动干涉，完全可以让享有撤消权 的人自 己去处理。（ 3）对能否适用合同解释的方法态度不同。合同的成立主要体现了当事人的意志，因此在合同规定有疏漏或不明确，而且当事人不否认其存在合同关系的时候，应当允许法院依据尊重当事人意愿和鼓励交易的原则，通过合同解释的方法，探求当事人的真实意思，以确定合同的内容。14. 要约要具备哪些构成要件？答：（ 1）要约是由特定人的人所作出的意思表示。（2）要约必须反映其订立

30、合同的基本意图。（ 3）要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。15. 要约与要约邀请有哪些区别？答：（ 1）按照法律的规定作出区分。我国合同法第15 条规定：”寄送的价目表、拍 卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”（2）根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。由于要约是目的在于订立合同的一种意思表示，因此，要约中应 包含 明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示，所以，在要约邀请中不能有任何直接订立合同的意思表示。（ 3）根据订约提议的内容是否包含合同的 主要条款 来予以确定。（ 4）根据交易的习惯亦即当事人历来的在交易中的作法来进

31、行区分。 如询问商 品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。（ 5）其他因素。在 区分要约和 要约邀请时，还可考虑其他的情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；还有，合同的订立是否需要双方实际接触 ; 以及一方发出 的提议是否能使相对人产生要约的信赖等等。16. 简述要约的撤销与撤回的区别是什么？答：（ 1）撤回发生在要约生效之前。而撤销则发生在要约已经到达受要约人并且生效以后，但受要约人尚未作出承诺的期限内。（2）由于要约的撤销发生在要约已经生效之后，因此对要约的撤销有着严格的限定。17. 简述承诺的构成要件有哪些？答：（ 1）承

32、诺必须是由受要约人作出的。（2）承诺必须向要约人作出。（3）承诺必 须在要约的有效期限内到达要约人。（4）承诺的内容必须与要约的内容相一致。（5 ）承诺 的方式不能违背要约的要求。18. 强制缔约有哪些特点？答：（ 1）强制缔约依然要采取要约和承诺的程序来进行，只是一方当事人负有必须承诺的法定义务。（ 2）在强制缔约中，合同的内容，有国家或行业标准的即依该标准来确定。没有国家或行业标准的，按合理的标准确定。（ 3）在强制缔约时，负有强制缔约义务的人 对要 约的沉默，通常即理解为默示承诺。19. 格式合同的法律调整的内容有哪些？答：（ 1）立法控制。合同法第 42 条涉及到的格式合同或格式合同条

33、款无效的情况，即 具 有合同法第 52 条、第 53 条的情形时，这些格式合同或者有关条款无效。另外，如免除格 式条 款提供者主要义务，排除相对方主要权利的条款也无效。（2）司法措施。所谓司法措施即指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同 的。实际上 是授权由法院来解释合同条款，有疑义时则作有利于相对人的解释。（3）行政 措施。所谓行政措施即指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采 用。20. 格式合同的解释中体现了哪些保护弱者利益的原则？答：我国合同法规定：格

34、式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。这一规 定 体现了格式条款中的保护弱者利益原则。（ 1）由于格式合同的条款是由商品或服务的提 供者 拟订的，而相对人一方又是弱者。所以，在对合同条款发生歧义需要解释时，当某一条款有几种解释方法，其中某种解释有利商品或服务的提供者，而另一种解释则对相对人有利 的话，即 应解释得有利于相对人而不利于条款的拟定者。（2）当某一合同既存在格式合同条款，又存在非格式合同条款，例如补充协议时，如果两种条款发生冲突，出现不一致的情况时，即应当采用非格式合同条款。21. 合同条款的种类有哪些？答（ 1）提示性的合同条款。指为了给当事人起示范作用，从而使合同尽可能

35、完备的， 如 我国合同法在第 12 条明文规定的那些条款。（ 2）合同的主要条款。合同的主要条款，是指合同成立所必须具备的条款。（3）合同的普通条款。合同的普通条款，是指合同的主要条款以外的其他条款。故其又被称为合同的一般条款。22, 缔约过失责任有哪些类型？答：缔约过失责任主要有以下几种类型：（ 1）假借订立合同，恶意进行磋商；（ 2）故 意 隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）泄露或不正当地使用商业秘密 ;（4）其他违背诚实信用原则的行为。23. 缔约过失的法律特征有哪些 ?答：缔约过失的法律特征有 ' ：（ 1）缔约过失责任发生在合同缔结的过程中；（2） 一方当事

36、人违反了以诚实信用为基础的先契约义务；（ 3）违反先契约义务的行为造成了对方的 损 失；（ 4）违反先契约义务的一方当事人具有过失。24. 简述合同的一般法律约束力主要表现在哪几点？答：合同的约束力主要表现为：当事人不得擅自变更或者解除合同；当事人应按合同约定履行其合同义务；当事人应按诚实信用原则履行一定的合同外义务，如完成合同的报批、登记手续以使合同生效、不得恶意影响附条件法律行为的条件成就或不成就，不得损害附期限法律行为的期限利益等。25. 从合同效力的角度分析合同生效与合同成立有哪些不同？答:合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件, 适于一般合同生效的为普通要件 : 当事人具有相应的

37、民事行为能力；意思表示真实；合同内容合法。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：附生效条件或期限的合同，条件的成就或期 限 的到来；法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。在上述情况下， 合 同虽然已经成立，但却可因各种原因而未能生效或自始无效。由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。 合 同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生 效要 件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定，26. 合同生效要具备哪些要件？答：（ 1）当事人具有相应的订立合同的能力。所谓相应的订立合同的能力，是指合

38、同体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。当事人必须能够认识和辨认自己的 行为，判断自己行为的法律后果，即必须具有相应的订立合同的能力。（2）意思表示真实。 所谓意思表示是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行 为。意 识表示真实是合同有效的重要条件，在意思表示不真实的情况下，不能仅以行为人表示于外部的意思为根据，而不考虑行为人的内心意思。（3）不违反法律和社会公共利益。合法是民事法律行为的本质属性，也是民事法律行为有效的当然要件。合同能产生法律效力 就在于当事人 的意思表示符合法律的规定，不合法的合同显然不能受到法律保护，也不能产生当事人所期待的法律效果。同

39、时，合同不仅应当符合法律，而且在内容上也不得违反社会 公共利益。27 . 简述附条件和附期限合同中条件和期限的要件有哪些？答：附条件的合同中的”条件”，是指合同当事人所约定的、未来有可能发生的、用来限 定合同效力的某种合法事实，这种条件既可以是事件，又可以是行为。根据某一事实的发生 对 合同效力影响的不同，可以将附条件的合同分为附生效条件的合同和附解除条件的合同。附期限合同中的期限，必须具备以下要件：（1）期限是当事人约定的而不是由法律直接规定的；（ 2）期限是将来确定要到来的事实，其到来在时间上是明确可知的，这也是期限区别与条件的主要特点；（ 3）作为期限的将来发生的事实必须是合法的。28.

40、 简述附条件合同中作为条件的事实应具备哪些条件？答：（ 1）必须是将来的事实。条件必须是合同成立时尚未发生的事实，过去的、现存的事实不能作为合同的条件。（ 2）必须是不确定的事实。条件必须是不确定的，将来必然发生的事实不能作为条件。（ 3）必须是当事人约定的事实。（ 4）必须是合法的事实。违法的事实不能作为条件。29. 哪些情况下合同无效？答：（ 1） 一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。（ 3）以合法形式掩盖非法目的。（ 4）损害社会公共利益。（ 5） 违 反法律、行政法规的强制性规定。30. 哪些情况下合同可以被撤销？答：（ 1） 一

41、方以欺诈，胁迫的手段订立合同。（2）乘人之危订立合同。（ 3）因重大误 解而订立合同。（ 4）因显失公平而订立合同。31. 表见代理有哪些特点？表见代理发生的情况有哪些?答：表见代理具有 ?如下特征：（ 1）无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。（ 2）表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具 有代 表权的理由。（ 3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。（ 4）表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理发生的情况有：（ 1）代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信具有代理权的正当理由。（ 2）代理人超越代

42、理权而相对人有正当理由相信其有代理权。（3 ）代理权 终止后实施代理行为而相对人有理由相信其有代理权。（4）被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示。表见代理虽然事实上行为人没有代理权，但却发生有效代理的法律后果，而这种法律后 果 的发生并不需要被代理人的追认或同意，因此，它属于有效代理的一种，而不属于效力未定的无权代理。32. 合同履行的基本原则是什么？答：（ 1）全面履行原则。全面履行原则，又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。全面履行原则的具体内容表现为：按

43、照合同约定的主体履行；按照合同约定的标的履行；按照合同约定的质量履行；按照合同约定的价款或者报酬履行；按照合同约定的履行地点履行；按照合同约定的履行期限履行；按照合同约定的履行方式履行。（2）协作履行原则。协作履行原则是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行 合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更 好地、更方便地履行合同。该原则是诚实信用基本原则在合同履行阶段的具体体现。协作履行包括以下内容：及时通知义务；相互协助义务；保密义务（ 3）经济合理履行原则。经济合理履行原则又称效益履行原则。它要求履行合同时， 讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合

44、同利益。在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面：债务人选择最经济合理的履行方式；合同履行期的选择体现经济合理原则；当事人变更合同应当体现经济合理原则； 对 违约进行补救体现经济合理原则。33. 同时履行抗辩权的适用条件有哪些？答：同时履行抗辩权的发生，需要具备以下条件：（1）须双方基于同一双务合同互负价债务。确定是否形成同一双务合同互负债务的关系，应基于以下事实：须由同一双务 产生债务 ; 须双方当事人互负债务 ; 当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。 （2）须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。 （3）对方当事人未履行债务或者未按照约定确履行债务。（ 4）须对方的对待给付是可能履行

45、的。34、简述代位权的适用条件和代为权行使的主要内容。答：适用条件：（ 1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。（2）债务人的债权已期。（ 3）债务人怠于行使其到期债权。（4）债务人已经陷于履行迟延。（5）债权人有债权之必要。主要内容：（ 1）代为权的行使方式为债权人以自己的名义行使债务人对第三人的权利。（ 债权人行使代位权必须经人民法院裁决。（ 3）代位权行使的范围以债权人的债权为限。35. 先履行抗辩权的适用条件有哪些？答：先履行抗辩权的行使应当具备以下三个条件：（1）双方当事人须由同一双务合同负债务。（ 2）须双方所负的债务有先后履行顺序。（3）应当先履行的当事人未履行债务行债务不

46、符合约定。对合同正到保全2）互或履36. 设立不安抗辩权制度的目的？答：不安抗辩权制度设立的目的在于：避免因情况变化而导致应先履行一方遭受损害。不安抗辩权时法律规定的保护手段，在对方于缔约后出现财产状况明显恶化等情况，可能危及先给付一方的债权实现时，法律赋予先给付一方在对方未对待给付或提供担保之前拒绝履行的权利，以维护公平。37. 债权人代位权有哪些法律特征？答：（ 1）代位权是债权人以自己的名义，行使债务人对第三人（即债务人的债务人）的到期债权的权利，因此，它不是代理权。（ 2 ）代位权是债权人的法定的权利，它的产生、 行 使条件和程序都来源于法律的规定。（ 3）代位权主要针对债务人怠于行使

47、其到期债权的 消极 行为。（ 4）代位权并非债权人对于债务人或第三人的请求权，其在债务人的履行期到来之前也可以为保全债务人的责任财产而行使。38. 从代位权的涵义论代位权的适用条件是什么？答：代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人 的 到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。债权人要行使代位权，必须具备以下条件：（1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。有效的合同关系的存在是债权人行使代位权的前提和基础。（2）债务人的债权 已到期。代位权的发生当然以债务人现实的权利存在为前提。另外

48、，可代位行使的债权必须 非专属 于债务人的债权。（ 3）债务人怠于行使其到期债权。（ 4）债务人已经履行迟延。（ 5） 债权人 有保全债权之必要。39. 比较代位权与撤销权答：代位权的概念和适用条件。（见上题）撤销权，是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常 低 价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。撤销权的成立要件： 1.客观要件：（ 1）须有债务人的行为；（ 2）须债权人的债权已 经有效成立并继续存在；（ 3）须债务人的行为危害债权。 2.主观要件：（ 1）债务人的恶 意；（ 2） 受益人的恶意。40. 合同变更

49、的法律效力有哪些 ?答：（ 1）合同变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力；已变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。（2）合同的变更原则上向将来发生效力，不存在溯及力的问题。已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续 有效。（ 3）合同变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额。（ 4）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。41. 合同权利让与内部效力

50、和对外效力的主要内容有哪些？答：（1）合同权利让与的内部效力主要包括以下几个方面：合同权利及其从权利转 让 于受让人；让与人对受让人负有告知的义务；让与人对让与的合同权利负瑕疵担保义 务。（ 2）合同权利让与的对外效力主要有以下几个方面： 债务人应向受让人履行债务； 债务人对原合同权利人的抗辩权可以向受让人主张 ; 债务人可以主张以其合同权利与让 与的 合同权利抵销。42. 简述禁止转让的合同权利。答：不能转让的合同债权包括：（ 1）依合同权利性质不得让与的债权。主要有：基于人身性质的债权；以特定身份为基础的债权；以特定的人为基础的债权。（2）合同的当事 人双方约定不得转让的合同权利。（ 3）

51、依照法律规定不得转让的合同权利，当然不能转让。43. 法定解除权行使的条件和行使方式有哪些？答：法定解除的五种事由：（ 1 ）不可抗力；（ 2）拒绝履行；（ 3）履行迟延；（ 4）不 完 全履行；（ 5）法律规定的其他情形。法定解除权的行使方式：当事人一方依照合同法第93 条第 2 款、第 94 条的规定主张解 除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院 或仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准登记等手续的 ,依照其规定。”44. 简述提存的适用条件。答：（ 1）债权人无正当理由拒绝受领。（2）债权人下落不明。（ 3）债权人死亡

52、未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确定监护人 , 或者其他债务人无法确定债权人的情形。（4） 法律规定的其他情形。45. 简述违约责任都有哪些内容？答: 合同法规定须根据违约的具体情况让违约方承担下列之一或承担全部以下三种违约 责 任：（ 1）继续履行合同。（ 2）采取补救措施。主要指在已经出现质量违约的情况时，违约方采取必要的措施减少合同因质量不符合合同约定的要求导致的损失。（3）赔偿损失。 当事人不履行合同或不完全履行合同给对方造成损失时，应当承担的财产责任。46. 我国法律确定的违约责任归责原则是什么？答：我国现行的合同法确定的归责原则是严格责任原则。我国合同法第 107 条规定 :

53、" 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补 救措 施或者赔偿损失等违约责任。”该法条明确了当事人承担违约责任的条件只是没有实际履行或者没有适当履行合同义务即须承担违约责任，并未规定当事人在没有过错的情况下不 用承担违 约责任。由此可见，我国合同法的归责原则就是以严格责任原则为主，另外在一些分合同中规定了过错责任原则。47. 简述构成侵权责任的要件有哪些？答：（ 1）违法行为。（ 2）损害事实。（ 3）行为人的主观上有过错。（4）损害事实与 行为人的违法行为之间有因果关系。48. 法律管辖竞合的依据的内容是什么？答：（ 1）特别合同法与合同法的关

54、系。中华人民共和国合同法是我国目前最完善系统的合同法，合同法属于普通法，而其他参与调整合同法律关系的具体部门法和有关的行政法规则属于特别法，根据特别法优先适用于普通法的原则，只有当特别合同法没有规定时，才适用合同法总则的规定，当合同法总则没有规定的则适用民法通则的规定。（ 2）合同法与相关法律的关系。合同法是调整合同权利义务的法律规范，而合同的权利义务的重点内容在于对违约责任的认定和如何强制债务人履行合同义务。如果违约方的行为不但造成对方合同权利的损失，而且造成对方的人身或者其他财产的损失，这些损失就不是 合同损 失，而是一种侵权导致的损失，不能适用合同法的规定弥补受损害方的损失。受损害方有权依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”49. 简述格式合同和格式条款解释规则有哪些基本内容？答：（ 1）按照通常理解予以解释，所谓通常理解是指无须提供证明、说明或者其他资料就能理解的问题。（ 2）作出不利于提供格式条款方的解释，由于格式条款是其拟定的，已经充分表达了他的真实意思，而接受方的真实意思还不一定全部表达了，所以对格式条款有两种以上解释的，法律应当支持接受格式条款方的解释。（3）如果一个合同既有格式条款