天津市素丽娅泰酒店管理有限公司与云南官城投资控股有限公司、王

1、天津市素丽娅泰酒店管理有限公司与云南官城投资控股有限公司、王叶?骶婪滓话_（2010）昆民四终字第193号民事判决书上诉人（原审原告）天津市素丽娅泰酒店管理有限公司住所：天津市南开区富辛庙大街11号。法定代表人王叶?鳎?芫?怼委托代理人黄滔滔、杜丽娟，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）云南官城投资控股有限公司住所：昆明市吴井路236-237号绿洲花园5幢2-202号。法定代表人杨祥，执行董事。委托代理人杨中，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人王建发，该公司副总经理，特别授权代理。原审第三人王叶?鳎?校?鹤澹?961年10月26日生，系天津市素丽娅泰酒店管理

2、有限公司总经理，住杭州市西湖区马座路28号6单元601号。身份证号码委托代理人黄滔滔，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。上诉人天津市素丽娅泰酒店管理有限公司（以下简称：素丽娅泰公司）因与被上诉人云南官城投资控股有限公司（以下简称：官城公司）、原审第三人王叶?骱献餍?榫婪滓话福?环?魇泄俣汕?嗣穹海?009）官民二初字第605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年3月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理确认以下事实：素丽娅泰公司与官城公司、王叶?髑?逗献餍?椤罚?级伤乩鲦?咎峁俪枪?尽八乩鲦?逼放剖褂茫?俪枪?

3、境钟性颇纤乩鲦?偃站频暧邢薰?00%的股份，聘请王叶?鞯卧颇纤乩鲦?偃站频暧邢薰?咀芫?恚?伤乩鲦?竞屯跻?鞫栽颇纤乩鲦?偃站频暧邢薰?揪?芾砣?涸穑?跻?魅纹诓簧儆谌?辍乩鲦?竞屯跻?鞫愿孟钅拷?谐锉冈俗鳎?涸鹑?婢?芾恚?咛灏?瓿删频暝惫衅讣芭嘌倒鞯仁?幌睿?诰频昕?岛螅?咛逯霸鹞?婢?芾硐钅俊瓿上钅扛髂甓然蚋鹘锥尉?勘辏?菔谐?适钡髡?呗裕?瞎俪枪?镜哪勘晁忱?凳?舷钅课榷中?姆埂乩鲦?咀魑?钅抗芾矸剑?枰?0万元风险金给官城公司，在合同生效后七日内支付，酒店项目及SPA开业后返还50%，合同到期时返还50%。三方约定“智者的山丘”穿金路样板园区项目于2007年3月31日前开业。经官城公

4、司监督审核，若发现对方未按合同履行职责或违反国家法律法规及云南素丽娅泰假日酒店有限公司章程，官城公司有权解除合同，不退还职务风险金和管理风险金，解聘王叶?髯芫?碇拔瘢?粲泄室饣蚬?形?斐傻乃鹗伤乩鲦?竞屯跻?髋獬艄俪枪?疚春贤?蛭拚?崩碛商崆敖獬?贤?崴悴兑淹瓿晒鞑糠值某昀停?祷狗缦战稹羲乩鲦?竞屯跻?魑拚?崩碛商崆敖獬?贤?俪枪?静煌嘶怪拔穹缦战鸷凸芾矸缦战稹?榍螅?乩鲦?居?008年1月4日向官城公司支付50万元风险金，云南素丽娅泰假日酒店有限公司和下属北城酒店于2008年5月12日注册登记，北城酒店的负责人为王叶?鳌谛?槁男兄兴乩鲦?炯巴跻?魑茨馨葱?樵级嘀颇甓染?芾碓悖?跻?魑窗葱?榇

5、侨旖虻劬拔氯?杉俅遄芫?碇拔瘢?乩鲦?咀懿恳剖?鳌诠芾砭频旯?讨形从刖频暝惫投?贤?略惫蛴泄夭棵磐端撸?008年8月29日官城公司解除了王叶?鞯淖芫?碇拔窆剩?兄埂逗献餍?椤返穆男小乩鲦?舅焯崞鹚咚希?肭笈辛罱獬?角摹逗献餍?椤罚?晒俪枪?痉祷顾乩鲦?镜姆缦战?0万元。根据上述事实，原审法院认为:根据合作协议的约定，50万元风险金类同于履约定金。官城公司解聘王叶?髦拔袷保?健逗献餍?椤返暮贤?康囊咽导什荒艽锏剑?屎贤?獬?奶跫?丫?删停?杂谒乩鲦?厩肭蠼獬?贤?闹髡庞柚帧攵?0万元风险金应否返还的问题，双方主张对方违约的理由不构成根本性违约，不足以影响双方订立合同目的的实现。但王叶?髯魑?献飨

6、钅康氖导使芾砣宋窗春贤?男兄霸穑?垂?曳?煞ü婕熬频暧邢薰?菊鲁蹋?础独投?贤?返墓娑?从朐惫投?贤?丫?此?叫?樵级?允羰埃?械嘤荚鹑危?诖饲榭鱿拢?俪枪?居腥獬?贤?煌嘶怪拔穹缦战鸷凸芾矸缦战穑?馄竿跻?髦拔瘢?煌嘶狗缦战稹荽耍?荨吨谢?嗣窆埠凸?贤?返诰攀?酢诰攀?咛酢诰攀?颂踔?娑?芯鋈缦拢一、解除天津市素丽娅泰管理酒店有限公司与云南官城投资控股有限公司及王叶?髑摹逗献餍?椤罚二、驳回天津市素丽娅泰管理酒店有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8800元减半收取4400元，由素丽娅泰公司负担。原审判决宣判后，素丽娅泰公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，支持上诉人原审的全

7、部诉讼请求。其主要上诉事实和理由是：原审判决既然认定构成违约的是王叶?鳎?兔挥械览聿煌嘶股纤呷说姆缦战穑?蛭?跻?鞯男形?荒艿比淮?硭乩鲦?荆?鋈擞牍?局?涫橇礁霾煌?暮贤?笔氯恕礁霾煌?姆?芍魈濉硗猓?008年5月20日官城公司签署了授权委托书，将管理权授予王叶?鞲鋈耍?窗丛际谟枭纤呷耍?噬纤呷瞬词导嗜枚栽颇纤乩鲦?频旯?镜墓芾硎谌?任薰芾砣?翁赋械芾硎爸?稹从朐惫投?贤?脑鹑问且蛭?俪枪?径酝跻?魈岢龅谋嫖磁?迹?贾峦跻?魑薹朐惫投?贤?两裎?构俪枪?疽裁挥杏朐惫投?贤?；褂幸桓鲋匾?氖率稻褪枪俪枪?驹谧鞒龃峭送跻?髯芫?碇拔竦摹对颇瞎俪峭蹲使?径?禄峋龆分校?峭嗽?蛑蛔治刺峒巴跻?魑从胫

8、肮投?贤?粗霸稹家凰怠凵纤?觯?肭蠖?蠓航?懈呐小被上诉人官城公司答辩称：合作协议系三方所签订，根据协议的约定，上诉人与王叶?鞯娜?逦袷遣豢煞指畹模?跻?鞯男形?创?砩纤呷耍?跻?髟诼男泻贤?墓?讨写嬖谘现氐奈夹形?视背械嘤鹑巍?笈芯鋈隙率登宄?视梅?烧?罚?肭蟛祷厣纤撸?衷?小原审第三人王叶?鞒率觯好挥星投?贤?脑鹑尾辉谖遥?潜簧纤呷嗽斐伞纤呷擞氲谌?耸橇礁霾煌?暮贤?魈澹?词勾嬖诘谌?宋嫉那疤幔?灿肷纤呷宋薰兀?直簧纤呷说轿迹?簧纤呷宋奕ú环祷垢?纤呷朔缦战稹肭蠖?蠓褐稚纤呷说纳纤咔肭蟆二审中，原审第三人王叶?魈峤?008年8月15日向被上诉人董事会写的报告和收支预算分列表各一份

9、，欲证明履行过请示与员工签订劳动合同的义务，系被上诉人不予答复导致无法签订劳动合同，故被上诉人才构成违约。上诉人认可该份证据，被上诉人经质证对证据的真实性和证明观点均不认可。因该证据为王叶?鞯街谱鳎?荒苤饕丫?峤还?簧纤呷耍?识愿弥莸恼媸敌院椭髂谌荼驹翰挥璨尚拧根据各方当事人的陈述，并结合审查本案证据，本院补充更正以下事实：三方当事人在合作协议中约定，“智者的山丘”穿金路样板园区于2008年3月31日前开业。此外，本院对原审判决认定的其他案件事实依法予以确认。归纳各方当事人的诉辨主张，本案的争议焦点是：哪一方在履行过程中存在违约？官城公司是否应退还素丽娅泰公司风险保证金？本院认为：三方当事人签

10、订的合作协议系其真实意思表示，该协议合法有效，依法受法律保护。根据合作协议的内容，可以看出素丽娅泰公司与王叶?鞯娜?逦袷且恢碌模?骄?纱?矶苑叫惺谷?统械逦瘢?试谑导事男泄?讨兴乩鲦?居胪跻?鞯娜?逦袷遣豢煞指畹摹颖景甘章嫉闹莘从常?诼男小逗献餍?椤返墓?讨校?降笔氯司?形夹形?嬖冢?乩鲦?炯巴跻?鞯奈夹形?逑衷诮?性惫恼衅甘蔽窗垂?曳?晒娑胫?投?贤?俪枪?镜奈夹形?逑衷凇逗献餍?椤吩级?逶跋钅啃胗?007年3月31日开业，而直到2008年5月12日，云南素丽娅泰酒店有限公司北城酒店才注册登记，该行为直接导致协议约定的开业时间不能按约进行。因双方在履行合作协议的过程中均有违约行为，应当各自承

11、担相应的责任。关于50万元风险保证金，系素丽娅泰公司向官城公司交付，单方保证自己履行合同的保证金，与中华人民共和国担保法规定的定金并非同一法律性质，原审法院认定该保证金为履约定金系定性错误，本院予以纠正。本院注意到，在2008年8月29日云南官城投资控股有限公司董事会决定的事项中，官城公司单方解除了王叶?鞯淖芫?碇拔瘢?镁龆胁挥刑峒巴跻?魑戳斯?曳?山?剐怨娑?从朐惫投?贤?哪谌荩?鎏峒俺锝急负妥式鸺苹?鱿盅现爻?荒艽锏胶贤?康模?角摹逗献餍?椤分校?杂谛?橄钅恳?锏胶沃衷诩坝残灾副暌?缶?醋鞒雒魅方缍?矢梅菥龆荒苁游?枪俪枪?镜教岢鼋獬?贤?衷谒乩鲦?炯巴跻?饕惨运咚系姆绞角肭蠼獬?角摹逗献

12、餍?椤罚?游?降笔氯司?饨獬?贤?荨吨谢?嗣窆埠凸?贤?返诰攀?颂醯墓娑昂贤?娜?逦裰罩梗?挥跋旌贤?薪崴愫颓謇硖蹩畹男保?谌?皆诼男泄?讨芯?嬖诓煌?奈夹形?秩?骄?饨獬?贤?俪枪?居蛩乩鲦?痉祷狗缦毡?0万元。对于素丽娅泰公司请求返还50万元风险保证金的诉讼请求本院予以支持。综上所述，本院认为：原审判决认定事实清楚，但适用法律存在部分错误，判决结果本院依法予以改判。据此，依照中华人民共和国合同法第八条、第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百二十条和中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）、(二)项、第一百五十八条之规定，判决如下：一、维持昆明市官渡区人民法院（2009）官民二初字第605号民事判决第一项，即“一、解除天津市素丽娅泰管理酒店有限公司与云南官城投资控股有限公司及王叶?髑摹逗献餍?椤罚弧保二、撤销昆明市官渡区人民法院（2009）官民二初字第605号民事判决第二项，即“二、驳回天津市素丽娅泰管理酒店有限公司的其他诉讼请求。”；三、由云南官城投资控股有限公司于本判决生效之日起十日内返还天津市素丽娅泰酒店管理有限公司风险金50万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债