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文档简介
1、浅谈工程竣工结算与索赔课程内容第二部分 工程索赔第一部分 工程竣工结算第一部分 工程竣工结算一、施工合同二、合同计价方式 三、工程量清单四、工程竣工结算五、工程审价和审计六、履约保证金与质保金七、工程支付八、其他注意点一、施工合同 建设工程施工合同是指承包人接受发包人的委托,完成建设工程施工任务,发包人支付相应价款的合同。当事人因建设工程施工合同订立、变更、履行、终止、中止及解除等所产生的纠纷,便是建设工程施工合同纠纷。诉因主要集中于工程款、工程质量、工期违约等方面。 通俗地说,施工合同可以分为对上合同和对下合同。一、施工合同(一)对上合同:即是施工合同。 按照招标文件、投标文件、中标通知书等
2、文件材料要求,经过承包人与发包人双方协商一致,共同签定的施工合同,也是上级机关单位监督备案的合同,是可以正式对外公开。 施工合同通常可以分为协议书、通用条款、专用条款三大部分。其中协议书和专用条款尤其重要,要逐条进行对照、修改完善、确认。一、施工合同 通用条款是对建设工程施工某些共性内容所进行的归纳和提炼,其作用为示范性,并不是法律、法规强制性规定。专用条款是发包人与承包人根据工程实际情况所达成的特别约定条款,对通用条款具有补充、修改和完善作用。因此,如通用条款与专用条款不一致时,应执行专用条款的约定。一、施工合同 由于承包人和发包人双方所处的角色不一致,故签定合同需要经过一段时间来进行核对、
3、协商确定后,才能最终签定合同。当然,如果招标文件已明确其专用条款,就会相对简单。但尤其是部分工程(如校安工程、经济适用房等)由于工期紧张,经上级主管单位或市政府专题会议批复,可采用指定国有企业施工单位进行施工时,其合同签定需要更多的时间进行沟通、确定。一、施工合同签定对上合同注意点: 1、通用条款是否采用最新施工合同版本(如1999版、2013版、2017版); 2、 根据招标文件等相关材料要求,需要对协议书、专用条款中的各个条款逐条进行对照、核实、审定。一、施工合同(二)对下合同 相对于对上合同来说,这个对下合同可以理解为班组合同。虽然,法律规定是不能转包或分包等,但现实中各家施工单位一般都
4、有采用各类转包、分包、劳务分包方式。 由于对下合同一般是不对外公开,其合同的文字严密性、各个条款更应该要认真研究、确定。一、施工合同签定对下合同注意点: 1、各个专业(如模板、钢筋、泥工班组等)的承包范围和工作内容存在不一样,需认真对待。 2、 承包方式通常采用包工不包料,这与口语化的”包清工“可以理解为相同。 3、支付条款、安全责任、工程质量条款更要特别注意,需明确双方的权利和义务。 4、工程量计算方式尽量采用与业主的计量一、施工合同规则和条款一致,避免存在扯皮现象。如出现工程量误差,也应由分包人承担或受益。 5、诉讼条款应注意,正常是在工程所在地人民法院进行起诉。如合同中注明签约地点,也可
5、以在签约合同地人民法院进行起诉。 6、合同严密性的重要性,尽可能采用电脑全部打印形成的合同,避免人为修改而造成不必要的纠纷。特别是涉及到单一的合同单价数字, 一、施工合同也尽可能采用大写形式。 7、专业性的合同文字需规范,包括部分的标点符号也要注意(如前后文字采用逗号或句号),其文字内容就会存在不一样的理解。 8、由于对下合同是不可对外公布,在合同协议中也要注明,双方不得对外,否则承担违约责任等条款。 二、合同计价方式 建设工程施工承包合同的计价方式主要有三种,即总价合同、单价合同和成本补偿合同。 具体简述如下: 二、合同计价方式(一)总价合同 根据施工招标时的要求和条件,当施工内容和有关条件
6、不发生变化时,发包人付给承包人的价款总额就不发生变化。总价合同又分固定总价合同和变动总价合同两种。 总价合同是总价优先,承包人报总价,双方商讨并确定合同总价,最终也是按总价结算。一般是在施工图设计完成,施工任务和范围比较明二、合同计价方式确,业主的目标、要求和条件都清楚的情况下才采用总价合同。 固定总价合同适用于以下情况: 1、工程量小、工期短,环境因素变化小 2、设计详细,图纸完整清楚,任务明确 3、工程结构和技术简单,风险小 4、投标期宽裕,承包人有充足时间详细考察现场,复核工程量,分析招标文件,拟订施工计划。二、合同计价方式 变动总价合同:又称为可调总价合同,合同价格是以图纸及规定、规范
7、为基础,按照时价进行计算,得到包括全部工程任务和内容的暂定合同价格。 根据建设工程施工合同(示范文本)条款,可根据合同价款调整规定进行结算。施工期限在一年左右,通常采用按实结算方式。二、合同计价方式(二)单价合同 单价合同的特点是单价优先,例如FIDIC土木工程施工合同中,发包人给出的工程量清单表中的数字是参考数字,而实际工程款则按实际完成的工程量和合同中确定的单价计算。 优点: 1、单价合同允许随工程量变化而调整总价,发包人和承包人不存在工程量方面的风险,对合二、合同计价方式同双方比较公平。 2、招标前发包人无需对工程范围做出完整详细规定,可以缩短招标准备时间。 3、承包人只需对所列工程内容
8、报出自己的单价,可以缩短投标时间。 缺点: 中间计量时,发包人需要花大量时间、精力核实已完成工程量;协调工作量大。二、合同计价方式(三)成本补偿合同 也称为成本加酬金合同,这是与固定总价合同正好相反的合同,其工程施工的最终合同价格将按照工程的实际成本再加上一定的酬金进行计算。在合同签订时,工程实际成本往往不能确定,只能确定酬金的取值比例或者计算原则。二、合同计价方式 成本加酬金合同的形式1、成本加固定费用合同2、成本加固定比例费用合同3、成本加奖金合同4、最大成本加费用合同 应用:当实行施工总承包管理模式、PPP模式或CM模式时,业主与施工总承包管理单位或CM单位的合同一般采用成本加酬金合同三
9、、工程量清单 (一)工程量清单定义: 是指按工程部位、性质以及它们的数量、单价、合价等,将拟建工程的全部项目和内容依据统一的工程量计算规则和子目分项要求,计算分部分项工程实物量,进行列表表示出来,以表现拟建工程全部工程项目和内容,并用于投标报价和中标后计算工程价款依据的工程量明细清单。 它是建设工程承包合同的重要组成部分,是编制三、工程量清单招标工程标底价、投标报价和工程结算时调整工程量的依据,是关于工程分部分项工程项目、措施项目、其他项目名称和相应数量的明细清单。 三、工程量清单(二)工程量 是指以自然计量单位或物理计量单位表示的各分项工程或结构构件的工程数量,即建设工程施工的实物工作量。
10、是工程计价的基本依据,工程量计算的准确与否,直接影响工程造价的准确性,以及工程建设投资控制。 三、工程量清单(三)工程量计算规则 1、分为清单工程量计算规则和定额工程量计算规则两种。 2、清单工程量计算规则是根据具体工程的施工图纸和分部分项实物工程量净量计量(一般不包含工程量合理损耗)计算出各个清单项目工程量的方法。三、工程量清单 3、定额工程量计算规则是指以概预算定额、各种费用定额为基础依据,按照规定的计算程序和分部分项工程的实际发生量计量确定工程量的方法。三、工程量清单(四)工程量争议 关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第19条规定:“当事人对工程量有争议的,按施工过程中形
11、成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。” 其他证据一般是指施工过程中形成的会议纪三、工程量清单要、工程检验记录、来往传真或函件、工程洽商记录、工程通知资料等。 因此,工程量的确认应以实际发生情况来进行认定,工程签证并不是唯一的依据。如有发包人下发的变更图纸,且已通过竣工验收,可以根据变更图纸中相应工程量的计算规则来进行结算,并非各个分项工程都要制作工程现场确认单。当然,如有制作签字,那相对来说证据会更加完善。四、工程竣工结算 承包人与发包人在签订建设工程施工合同的同时,必须明确双方在工程结算阶
12、段的权利、义务和责任。 在签订合同过程中,个人认为采用建筑行业的规范和标准的最新版本的施工合同范本,双方容易协商和达成一致意见。 下面简述2017版建设工程施工合同(示范文本)2017.10.1实施的部分重要内容:四、工程竣工结算 (一) 竣工结算申请 除专用合同条款另有约定外,承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单,并提交完整的结算资料,有关竣工结算申请单的资料清单和份数等要求由合同当事人在专用合同条款中约定。 除专用合同条款另有约定外,竣工结算申请单应包括以下内容:四、工程竣工结算 (1)竣工结算合同价格; (2)发包人已支付承包人的款项; (3)应扣留的质
13、量保证金。已缴纳履约保证金的或提供其他工程质量担保方式的除外; (4)发包人应支付承包人的合同价款。四、工程竣工结算 (二)竣工结算审核 1、除专用合同条款另有约定外,监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批,并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的,有权要求承包人进行修正和提供补充资料,承包人应四、工程竣工结算提交修正后的竣工结算申请单。 2、发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的,视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单,并自
14、发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。 如在诉讼中,其银行同期利息从第29天开始计算,并承担违约责任。四、工程竣工结算 承包人在签订建设工程施工合同时除要约定明确的结算报告时间、审核期限、对结算报告确认或者修改期限外,特别明确发包人“收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复”的法律后果,这点非常重要。 根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释(2004)14号)第20条规定:“当事人约定,四、工程竣工结算发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的
15、,应予支持。”如果双方签定的合同有约定以上类似合同条款时,法院则可以直接以承包提供的竣工结算文件为结算工程价款的依据裁决,这对承包人来说,一来可以避免漫长的结算过程,尽快回收工程款,二来可以争取到诉讼中的主动权。四、工程竣工结算 但在实际操作过程中,承包人作为弱势群体,发包人在招标文件和施工合同中一般没有上述约定,往往造成合同约定的结算审核期限届满后,发包人不认可承包人的结算报告,致承包人的结算报告长时间处于不确定状态,即使诉至法院,因合同没有明确约定,法院也不敢认定“视同发包人认可承包人的结算报告”。故只能委托第三方鉴定机构进行造价鉴定,既费钱也费时间。四、工程竣工结算 还有一种现实的常用情
16、况,涉及的工程是政府、国有、公益性质的,工程的结算要以政府的审计部门审计结算为准,这类工程的结算时间往往是漫长的,拖三五年时间是正常。 解决办法:只有在签订合同时,约定发包人审核竣工结算期限(具体可以查询建设工程价款结算暂行办法(财建(2004)369号文件),以防止发包人拖延审核。 四、工程竣工结算 送审竣工结算文件时,如果发包人拒绝签收,承包人可采用邮政特快专递方式送达(收件人信息应当是合同中注明的人员、地址),但是,应当在邮政特快专递的封面内容栏注明:“*工程竣工结算书(工程总造价人民币*元)及资料共*页”。并要保存邮政特快专递的封面回单。四、工程竣工结算 总之,工程施工企业(承包人)无
17、论是从合同的订立,到合同的履行全过程,从工程的开工到工程竣工结算,必须制订一套防范和化解工程结算及催收工程款风险的机制,以保证在实施过程中注意到每个环节,才能有效化解结算和催款中出现的风险。五、工程审价和审计 (一)定义 1、工程审价:是指合同双方当事人在工程竣工验收后,自行或委托有资质的工程造价咨询机构对工程造价所作的审核、确定工作; 2、工程审计:是指国家审计机构对以政府投资或政府投资为主的建设项目的预算执行、工程造价及竣工结算等方面所进行的审核和监督。五、工程审价和审计 (二)区别 1、性质不同:审价是作为平等主体的双方之间自行或委托有关机构所进行的自我确定工程造价的民事法律行为,属于当
18、事人意思自治范畴。审计则是由国家审计机构对发包人使用财政资金包括工程造价等情况所作的财务监督行为,属于行政监督范畴,具有一定的强制性,不以当事人意志为转移。五、工程审价和审计 2、主体不同: 审价既可双方自行审核工程造价,也可委托有资质的第三方审核;审计的主体则是国家审计机关。 3、内容不同: 审价是依据合同约定的结算标准对施工相关资料等进行审核、计算而专门进行的工程造价确定;审计则是依据国家及地方政府的相关规定对五、工程审价和审计工程所用资金、工程造价、竣工结算、投资效益等方面进行审查监督,而核定工程造价仅是审计的一个方面。 4、效力不同: 被双方当事人签字认可的审价结论对双方当事人均具有约
19、束力;而审计结论一般仅对发包人产生约束力。但相对来说,其竣工结算审核结果也是承包人受到损害。六、履约保证金和质保金 在工程中,存在各种各样的保证金,如履约保证金、质量保证金、投标保证金、农民工保证金、低价风险金、安全保证金、工期保证金、优质工程保证金等等。 国务院办公厅于2016年6月印发关于清理规范工程建设领域保证金的通知,除了投标保证金、履约保证金、农民工保证金、质量保证金外,其余各种保证金均予以取消,减轻企业负担。六、履约保证金和质保金 下面谈谈履约保证金和质保金的区别:(一)履约保证金 是指建设工程合同发包人为防止承包人在执行合同过程中违反合同约定或不履行合同给其造成经济损失,而要求承
20、包人为保证合同的履行提供一定数额的金钱作为担保,并在双方合同履行完毕或者依法解除时予以退还的款项。 履约保证金的目的是担保承包人保质、保量六、履约保证金和质保金的完全履行合同,额度通常为合同价格的10%。 (二)、质保金 实践中分为两种情况:一种是质量保修金,另一种是质量保证金。 1、质量保修金:是由建设工程合同双方当事人为担保所建工程日后如出现质量问题由承包人负责维修而约定从应付合同价格中预留一定数额的金额,作为合同工程出现质量问题需要进行六、履约保证金和质保金修理时,用于支付修理费用的资金。 2、质量保证金,是承包人根据发包人的要求,在建设工程承包合同签订之前,预先交付给发包人的,用以担保
21、施工质量的资金。 也正是由于国务院下发关于清理规范工程建设领域保证金的通知文件后,目前质量保证金(常为合同造价的5%)已取消收取。同时,履约保证金、质量保修金可以采用多种方式进行六、履约保证金和质保金交纳,如现金、转账 、银行保函或商业保险等方式,有利于减轻企业负担、激发市场活力,有利于发展信用经济、建设统一市场、促进公平竞争、加快建筑业转型升级,确保施工企业资金周转的正常性。七、工程支付 发包人应按合同约定向承包人及时支付合同价款。 除专用合同条款另有约定外,发包人要求承包人提供履约担保的,发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式,具体由合同当事人在专用合
22、同条款中约定。 七、工程支付 在建设工程施工合同(示范文本)(GF-2017-0201)-通用条款中, (一)12.4.4 进度款审核和支付: 1、除专用合同条款另有约定外,监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人,发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审批且未提出异议的,视为已签发七、工程支付 进度款支付证书。如申报材料有误,发包人和监理单位有权要求进行修正; 2、除专用合同条款另有约定外,发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付,发包人逾期支付进度款的,应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付
23、违约金。 3、发包人签发进度款支付证书或临时进度七、工程支付款支付证书,不表明发包人已同意、批准或接受了承包人完成的相应部分的工作。 (二)、14.2 竣工结算审核 1、除专用合同条款另有约定外,监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批,并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。 七、工程支付 发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的,视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单,并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。 2、除专用合同条款
24、另有约定外,发包人应在签发竣工付款证书后的14 天内,完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的,按照中国人 七、工程支付 民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金;逾期支付超过56天的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。 3、承包人对发包人签认的竣工付款证书有异议的,对于有异议部分应在收到发包人签认的竣工付款证书后7天内提出异议,并由合同当事人按照专用合同条款约定的方式和程序进行复核,或按照第20条争议解决约定处理。 七、工程支付 工程款的支付除应该在施工合同中明确支付进度外,还应在发包人出现延期支付工程款的情况时,发出催告通知,如延期支付工程款达到停工的状况,应明
25、确告知发包人导致停工的原因是工程款未按时支付。同时,可向监理人申请取得停工令等。必要时,也可以作为工程索赔的证据材料。八、其他注意点 1、工程通过竣工验收时,及时办理移交手续。如发生诉讼时,利息可以按照移交日期起计算。 2、 以财政拨款为主的工程项目,应按照审计(财政)局提供的结算目录,及时做好竣工结算的所有资料整理(包括发包人提供的材料),以达到及时送审的目的。 3、如工程发生变更、索赔事件时,应按照合同范本条款所示,在14天内上报书面材料。八、其他注意点 4、 施工单位从接收中标通知书之日起,公司的法律顾问应及时介入,包括对上对下合同签订条款把关等,作好诉讼等相应的准备工作。如未发生诉讼事
26、件,也可以作为完整的备案材料进行归档,以便于下个工地项目使用和学习。 5、诉讼所有的材料应该是原件。监理单位作为公平、公正的第三方管理单位,其起诉材料也尽可能需要监理单位的盖章确认。 八、其他注意点 6、 根据2001年4月2日最高人民法院(2001)民一他字第2号文件可知,审计是国家对建设单位的一种行政监督,不影响建设单位与承建单位的合同效力。建设工程承包合同案件应以当事人的约定作为法院判决的依据。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下,才能将审计结论作为判决的依据。第二部分 工程索赔一、索赔的定义、说明、起因二、索赔的依据 三、索赔的方法四、索赔费
27、用的计算五、工期索赔的计算六、“情势变更”与“商业风险”的区别七、索赔策略、方法八、诉讼材料的整理注意点一 索赔的定义、说明和起因(一)、索赔的定义 是指在工程合同履行过程中,合同当事人一方因对方不履行或未能正确履行合同或者由于其他非自身因素而受到经济损失或权利损害,通过合同规定的程序向对方提出经济或时间补偿要求的行为。 反索赔定义:反驳、反击或者防止对方提出的索赔,不让对方索赔成功或者全部成功。一般 一 索赔的定义、说明和起因认为,索赔是双向的,发包人和承包人都可以向对方提出索赔要求,任何一方也都可以对对方提出的索赔要求进行反驳和反击,这种反击和反驳就是反索赔。 针对一方的索赔要求,反索赔的
28、一方应以事实为依据,以合同为准绳,反驳和拒绝对方的不合理要求或索赔要求中的不合理部分。 一 索赔的定义、说明和起因(二)、索赔的说明 索赔是一种正当的权利要求,它是合同当事人之间一项正常的而且普遍存在的合同管理业务,是一种以法律和合同为依据的合情合理的行为。 在国际工程承包市场上,工程索赔是承包人和发包人保护自身正当权益、弥补工程损失的重要而有效的手段。一 索赔的定义、说明和起因(三)、索赔的起因 索赔可能由以下一个或几个方面的原因引起: 1、合同对方违约,不履行或未能正确履行合同义务与责任。 2、合同错误,如合同条文不全、错误、矛盾等,设计图纸、技术规范错误等。 3、合同变更。 4、工程环境
29、变化,包括法律、物价和自然一 索赔的定义、说明和起因条件的变化等。 5、不可抗力因素,如恶劣气候条件、地震、洪水、战争状态等。二 索赔的依据 (一)、 索赔的依据主要是三个方面: 1、施工合同文件,包括合同协议书、专用条款、图纸、清单、规范等。 2、订立合同所依据的法律、法规。 3、工程建设惯例。 针对具体的索赔要求(工期或费用),索赔的具体依据也不会相同,需要具体问题具体分析。二 索赔的依据 (二)、 索赔成立的前提条件 1、与合同对照,事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出,或直接工期损失; 2、造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任; 3、承包人按合同
30、规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告。 上述三个条件必须同时具备,缺一不可。二 索赔的依据 (三)、 施工索赔的原始依据 以下九项资料是施工索赔的原始依据(存档必须是原件),承包人必须重视做好,否则,索赔无依据,一切都是空谈。具体说明如下: 1、所有工地会议记录和有关工程的来往信件,都必须全部保存妥当,直到合同全部履行完毕、所有索赔项目获得解决为止。 2、 各种施工进度表,包括业主单位和分包单二 索赔的依据位编制的施工进度表。 3、施工备忘录(日记),在施工中发生影响工期和索赔有关的事项,都要及时做好记录。按年月日顺序号存档,以便查找。 4、 做好设计代表和工程师(包括监理和业主单位)的
31、口头指示记录,及时以书面形式报告相关人员予以书面签认。将他们签字确认的书面指示按年月日顺序编号存档。 二 索赔的依据 5、 工程照片需有专人管理,照片都应标明拍摄的日期,最好购买带有日期的相机。将照片按工程进度整理编排。 6、收集记录每天的气象报告和实际气候情况。 7、 整理保存工人和雇员的工资与薪金单据、材料物资购买单据,按年月日编号归档。 8、 完整的工程会计资料,包括工资卡,人工分配表、注销工资薪金支票、材料购买定贷单、二 索赔的依据收讫发票、收款票据、帐目及有关图表、财务信件、经会计师核证的财务决算表等。 9、 所有的合同标书文件、合同原设计图纸、修改增加变更图纸、计划工程进度表、人工
32、日报表、材料设备进场报表及帐单(工程付款单)等需归类保存入档。二 索赔的依据 (四)、索赔的分类 索赔存在较多的分类,如按索赔有关当事人、索赔目的和要求、索赔事件的性质、承包商向业主的索赔、业主向承包商索赔等等。 按照索赔目的和要求进行分类 1、工期索赔,即(分)承包人要求延长工期; 2、费用索赔,即要求补偿经济损失,调整合同价格。 二 索赔的依据 (五)、索赔证据的基本要求 1、真实性; 2、及时性; 3、全面性; 4、关联性; 5、有效性;三、 索赔的方法 如前所述,工程施工中承包人向发包人索赔、发包人向承包人索赔以及分包人向承包人索赔的情况随时都有可能发生,以下说明承包人向发包人索赔的一
33、般程序和方法: (一)、 索赔意向通知 这是关键的第一步,要简明扼要地说明索赔事由发生的时间、地点、简单事实情况描述和发展动态、索赔依据和理由、索赔事件的不利影响等。三、 索赔的方法 (二)、 索赔资料的准备 1、跟踪和调查干扰事件,掌握事件产生的详细经过。 2、分析干扰事件产生的原因,划清各方责任,确定索赔根据。 3、损失或损害调查分析与计算,确定工期索赔和费用索赔值。 4、搜集证据,获得充分而有效的各种证据。 5、起草索赔文件。三、 索赔的方法 (三)、索赔文件的提交 提出索赔的一方应该在合同规定的时限内向对方提交正式的书面索赔文件。按照建设工程施工合同(示范范本)(GF-2017-020
34、1)规定,通常在发出索赔意向通知后的28天内或经过工程师同意的其他合理时间内向工程师提交一份详细的索赔文件和有关资料。 如果该事件持续时间长,可提交中间索赔报告,事件结束后28天内提交一份最终索赔报告。否则将失去该事件请求补偿的索赔权利。三、 索赔的方法 索赔文件的主要内容包括以下四个方面: 1、总述部分:事件发生日期和过程、增加开支、承包人的具体索赔要求。 2、论证部分:关键部分,说明有索赔权利。 3、索赔款项(和/或工期)计算部分:论证部分是定性(解决索赔能否成立),款项计算是定量(能得到多少钱)。 4、证据部分:效力和可信程度,对重要的证据资料最好附以文字说明或者监理确认件等。 三、 索
35、赔的方法 (四)、索赔文件的审核 对于承包人向发包人的索赔请求,索赔文件首先应该交由监理单位审核。监理单位根据发包人的委托或授权,审核工作主要分为判定索赔事件是否成立和核查承包人的索赔计算是否正确、合理两个方面,并可以授权范围内作出判断。初步确定补偿额度,或要求补充证据、修改索赔报告等。对索赔的初步处理意见要提交发包人。三、 索赔的方法 (五)、发包人审查 对于工程师的初步处理意见,发包人需要进行审查和批准,然后监理单位才可以签发有关证书。如果索赔额度超过了监理单位权限范围,应由总监将审查的索赔报告报请发包人审批,并与承包人谈判解决。 三、 索赔的方法 (六)、协商 对于监理单位的初步处理意见
36、,双方可能都不接受或其中的一方不接受,三方可就索赔的解决进行协商,达成一致,签字盖章确认。 如果经过努力无法就索赔事宜达成一致意见,则发包人和承包人可以根据合同约定选择采用仲裁或者诉讼方式解决。 三、 索赔的方法 (七)、反索赔的基本内容 1、反索赔的工作内容包括两个方面: (1)、防止对方提出索赔; (2)、反击或反驳对方的索赔要求 2、常用的应对措施方法: (1)、抓住对方的失误,直接向对方提出索赔。 (2)、针对对方的索赔报告,进行研究和分析,找出理由和证据,证明对方索赔的不合理。三、 索赔的方法 (八)、对索赔报告的反击或反驳要点 1、索赔要求或报告的时限性 2、索赔事件的真实性 3、
37、干扰事件的原因、责任分析 4、索赔理由分析 5、索赔证据分析 6、索赔值审核 四、 索赔的费用计算 (一)、 索赔的费用的组成 1、人工费:施工人员的基本工资、工资性质的津贴、加班费、奖金以及法定的安全福利等费用。 2、材料费:由于索赔事项材料实际用量超过计划用量而增加的材料费。 3、施工机械使用费:包括由于完成额外工作增加、非承包人责任工效降低增加、业主或监理工程师原因导致机械停工的窝工费等四、 索赔的费用计算 4、分包费用:指分包人的索赔费,常也包括人工、材料、机械使用费的索赔。常列入总承包人的索赔款总额以内,不得单独进行索赔。 5、 现场管理费:是指承包人完成额外工程、索赔事项工作以及工
38、期延长期间的现场管理费,包括管理人员工资、办公、通信、交通费等; 6、利息:常发生以下事件(1)拖期付款的利息;四、 索赔的费用计算 (2)、错误扣款的利息 利率确定常按以下标准: (1)按当时的银行贷款利率; (2)按当时的银行透支利率; (3)按合同双方协议的利率; (4)按中央银行贴现率加3%; 实践中,通常作法是(1)、(3)两种。四、 索赔的费用计算 7、 总部(企业 )管理费 主要指的是工程延期期间所增加的管理费。包括总部职工工资、办公大楼、办公用品、财务管理、通信设施以及总部领导人员赴工地检查指导工作等开支。这项索赔款的计算,目前没有统一的方法;常采用按照实际工期每月所有企业管理
39、费/合同工期=计算每天企业管理费(A),然后A*工期延期的天数(不可抗力的原因延期除外)。四、 索赔的费用计算 8、利润 (1)、一般来说,由于工程范围的变更、文件有缺陷或技术性错误、业主未能提供现场等引起的索赔,承包人可以列入利润。 (2)、暂停施工的索赔,监理单位不得批准利润索赔项; (3)、计算方法同原报价单中的利润百分率一致。 四、 索赔的费用计算 (二)、 索赔费用的计算方法 1、实际费用法:最常用,计算原则是以承包人为某项索赔工作所支付的实际开支为根据,向业主要求费用补偿。还要加上应得的间接费和利润值,即是承包人应得的全部索赔金额。 2、总费用法:只有难以采用实际费用法才用此法;是
40、当发生多次索赔事件以后,重新计算该工程的实际总费用,实际总费用减去投标报价时 四、 索赔的费用计算 的估算总费用,即为索赔金额。 3、修正的总费用法 是对总费用法的改进,即在总费用计算的原则上,去掉一些不合理的因素,使其更合理。 该法与总费用法相比,有了实质性的改进,它的准确程度已接近于实际费用法。五、 工期索赔的计算 (一)、工期延误的定义 又称为工程延误或进度延误,是指工程实施过程中任何一项或多项工作的实际完成日期迟于计划规定的完成日期,从而可能导致整个合同工期的延长。工期延误对合同双方一般都会造成损失。工期延误的后果是形式上的时间损失,实质上会造成经济损失。五、 工期索赔的计算 (二)、
41、工期索赔的依据和条件 1、工期索赔,一般是指承包商依据合同对由于非自身的原因而导致的工期延误向业主提出的工期顺延要求。 2、承包商向业主提出工期索赔的具体依据: 1)、合同约定或双方认可的施工总进度规划; 2)、合同双方认可的详细进度计划; 3)、合同双方认可的对工期的修改文件;五、 工期索赔的计算 4)、施工日志、气象资料。 5)、业主或监理工程师的变更指令; 6)、影响工期的干扰事件; 7)、受干扰后的实际工程进度等; 3、可顺延工期的条件 建设工程施工合同(示范文本)(GF-2017-0201)-通用条款第7.5.1条规定,在合同履行过程中,因下列情况导致工期延误和五、 工期索赔的计算(
42、或)费用增加的,由发包人承担由此延误的工期和(或)增加的费用,且发包人应支付承包人合理的利润: (1)发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的; (2)发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的; (3)发包人提供的测量基准点、基准线和水准五、 工期索赔的计算点及其书面资料存在错误或疏漏的; (4)发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的; (5)发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的; (6)监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的; (7)专用合同条款中约定的其他情形。五、 工期索赔的计算 因发包人原因未
43、按计划开工日期开工的,发包人应按实际开工日期顺延竣工日期,确保实际工期不低于合同约定的工期总日历天数。五、 工期索赔的计算 (三)、工期索赔的分析和计算方法 1、工期索赔的分析包括延误原因分析、延误责任的界定、网络计划分析、工期索赔的计算等。 运用网络计划方法分析延误事件是否发生在关键线路上,以决定延误是否可以索赔。在工期索赔中,一般只考虑对关键线路上的延误或者非关键线路因延误而变为关键线路时才给予顺延工期。五、 工期索赔的计算 2、工期索赔的计算方法 1)直接法:干扰事件直接发生在关键线路; 2)比例分析法:可以按工程量或造价增减量相应进行计算; 3)网络分析法:通过分析干扰事件发生前和发生后网络计划的计算工期之差来计算工期索赔值,可以用于各种干扰事件和多种干扰事件共同作用所引起的工期索赔。六、 “情势变更”与“商业风险”的区别 (一
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