证券发行与承销讲义1-12全

1、第三章 企业的制改组第一节 企业制改组的目的、要求和程序【要求】熟悉企业制改组的目的和要求。掌握拟上市公司改组的要求以及企业改组为拟上市的的程序。【重点】企业制改组和拟上市公司改组的要求和程序【基本内容】一、企业1.确制改组的目的权公司后，公司拥有包括各出资者投资的各种人企业改组为而形成的法人权。从法律意义上回答了资产的归属问题，从经济意义上回答了资产的经营问题。公司法人权的独立性是公司参与市场竞争的首要条件，是公司作为独立民事主体存在的基础，也是公司作为市场生存和发展主体的必要条件。公司的出资者是公司的成员，因此，出资者的所与法人权相互独立。2.建立规范的公司治理结构投资主体的多元化，明晰征

2、的公司治理结构。关系，建立以股东大会、董事会、监事会、经理分权与制衡为特3.筹金企业的三种形态（独资企业、合伙企业和公司企业），能够在短期内集中社会上的闲散。【例 1多选题】企业制改组的目的是（）。B.规范公司治理结构A.确定法人权C.企业答疑独立1156030101D.筹金正确ABD二、改组为拟上市的1.形成来源的要求（1）历史遗留问题企业。1990 年底以前改制，并向社会公开市资格的只有在 1993 年底前后经原国家体改委确认的 90 家。（2）1994 年 7 月 1 日公司法生效前成立的定向募集公司。其起满 3 年后，方可上市流通。（3）2006 年 1 月 1 日公司法修订实施前发起

3、设立的的公司。其中，具备上职工股待新股之日。一种是不论其股东所有制性质如何，如果该公司经营期满 3 年，增资公开易；另一种是新发起设立、设立时间不满 3 年的后，即可申请公开。的上市交（4）上市公司。公司整体变更为。其过去 3 年业绩可连续计算，通过转为（5）国有大中型企业通过资产重组，通过募集方式设立并上市。长期以来实行“先改制运行，后上市”。2.证劵法对申请上市的要求：（1）经监督管理机构核准已公开（2）公司股本总额不少于万）3000 万元（目前证交所规定市公司股本总额不少于 5000（3）公开的达到总数的 25%以上；公司股本总额超过4 亿元的，公开的比例为 10%以上（4）最近 3 年

4、无违法行为，财务会计无虚假记载三、拟上市公司改组的规范要求（一）原则要求（1）突出公司主营业务，形成竞争力和持续发展的能力按照上市公司治理规则的要求独立经营，有效避免同业竞争，减少和规范关联交易（二）具体要求1.业务改组的具体要求。规范拟进行上市的公司原则上应采取整体改制方式，即剥离非经营性资产后，企业经营性资产整体。企业不应将整体业务的一个环节或一个部分组建为拟上市公司。改组后的公司主业应突出，具有独立完整的生产经营系统。具体要求包括：（1）发起人以非货币性资产出资，应将开展业务所必需的固定资产、在建工程、无形资产以及其他资产完整投入拟上市公司。（2）两个以上的发起人以经营性的业务和资产出资

5、组建拟上市公司，业务和资产应完整投入拟上市公司；并且，所投入的业务应相同，或者存在生产经营的上下游纵向联系或横向联系。（3）发起人以其持有的股权出资设立拟上市公司的，股权应不存在争议及潜在纠纷，发起人能够控制；且作为出资的股权所对应企业的业务应与所组建拟上市公司的业务基本一致。（4）发起人以与经营性业务有关的资产出资，应同时投入与该经营性业务密切关联的商标、特许经营权、专利技术等无形资产。（5）拟上市公司在改制重组工作中。应按国家有关规定安置好分流并妥善安置学校、医院、消防、公共服务、社会保障等社会职能机构。对剥离后的社会职能以及非经营性资产，要制订完备的处置方案。2.治理规范的具体要求拟上市

6、公司的发起人应符合公司法等有关规定的条件，发起人投入拟上市公司的业务和资产应独立完整，遵循、机构、资产按照业务划分以及、收入、成本、费用等与业务划分相配比的原则。（1）拟上市公司的资产应做到独立完整。发起人或股东与拟上市公司的资产要明确界定和划清。发起人或股东将经营业务纳入拟上市公司的，该经营业务所必须的商标应进入公司。与主要产品生产或劳务提供相关的专利技术和非专利技术应进入拟上市公司，并办妥相关转让手续。上市公有独立发起人或控股股东的生产经营场所。原则上拟发行上市公方式。（2）拟拟以出让方式取得土地使用权，以租赁方式取得的，应保障有较长的期限和确定的取费上市公司的应做到独立。上市公司的总经理

7、、副总经务、董事会等高级管理应专职在公司工作并领取薪酬，不得在持有拟上市公司 5%以上股权的股东及其下属企业担任除董事、监事以外的任何职务，也不得在与所任职的拟上市公司业务相同或相近的其他企业任职。拟拟上市公司的机构应做到独立。（了解）上市公做到财务独立。拟上市公设立其自身的财务会计部门，建立独立的会计核算体系和财务管理制度，并符合有关会计制度的要求，独立进行财务决策；拟上市公拥有其自身的账户，不得与其股东、其他任何或共用账户；股东或其他关联方不得以占用拟上市公司的货币或其他资产；拟上市公上依法独立进行纳税申报和履行缴纳义务；拟上市公独立对外签订合同；拟市公司不得为控股股东及其下属、其他关联企

8、业提供担保，或将以拟上市公司名义的借款转借给股东使用。3.避免同业竞争的具体要求。对存在同业竞争的，拟上市公司可以采取以下措施加以解决：（1）针对存在的同业竞争，通过收购、委托经营等方式，将相竞争的业务集中到拟司。上市公（2）竞争有关业务转让给无关联的第。（3）拟上市公司放弃与竞争方存在同业竞争的业务。（4）竞争方就解决同业竞争以及今后不再进行同业竞争作出有法律约束力的4.减少并规范关联交易的具体要求承诺。（1）拟上市公司在提出上市申请前存在数量较大的关联交易，应制订有针对性地减少关联交易的实施方案。（2）判断和掌握拟上市公司的关联方、关联关系和关联交易，除按有关企业会计准则规定外，应坚持从严

9、原则。关联方主要包括：控股股东；其他股东；控股股东及其股东控制或参股的企业；对控股股东及主要股东有实质影响的法人或自然人；人参与的合营企业；人参与的联营企业；主要投资者个人、关键管理、技术或与上述关系密切的控制的其他企业；其他对人有实质影响的法人或自然人。关联关系主要是指在财务和经营决策中，有能力对人直接或间接控制或施加影响的方式或途径，主要包括关联方与关联交易主要包括：人之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利系。1）购销商品；2）有形或无形资产；3）兼并或合并法人；4）出让与受让股权；5）提供或接受劳务；6）；7）租赁；8）各种采取合同或非合同形式进行的委托经营等；9）提供或资源；1

10、0）协议或非协议；11）担保；12）合作研究与开发或技术项目的转移；13）向关联方支付；14）合作投资设立企业；15）合作开发项目；16）其他对人有影响的交易。，原则（3）无法避免的关联交易应遵循市场公开、公正、公平的原则，关联交易的价格或上应不偏离市场独立第的标准。在章程中对关联交易决策权力与程序作出规定。（4）拟上市公四、企业改组为拟上市（一）拟订总体改组方案的程序拟改组企业应聘请具有改组和主承销商经验的公司作为企业制改组的财务顾问，并向该公司提供本企业的基本情况。企业及其财务顾问根据企业自身的实际情况，按照有关政策和中国的要求，提出关于本次制改组及上市的总体方案。（二）选聘中介机构改组为

11、拟上市的需要聘请的中介机构除了财务顾问外，一般还包括：具有从事具有从事3.相关业务资格的会计师。相关业务资格的资产评估机构。（三）开展改组工作，一般以财务顾问为牵头召集，成立专门的协调小组，召开工作会议，明确分工，重组方案。（四）发起人出资（五）召开公司筹委会会议，发出召开创立大会通知（六）召开创立大会及第一届董事会会议、第一届监事会会议（七）办理工商登记手续第二节制改组的清产核资、界定、资产评估、报表审计和法律【要求】熟悉制改组时清产核资的内容和程序，国有资产的界定及折股、土地使用权的处置、非经营性资产的处置和无形资产的处置，资产评估的含义和范围、资产评估的程序，会计报表审计。掌握制改组法律

12、的具体内容。【要点】国有资产的界定及折股、土地使用权的处置、非经营性资产的处置和无形资产的处置。掌握制改组法律的具体内容。【基本内容】一、制改组的清产核资1.国资委关于规范国有企业改制工作意见，国企改制前，先清产核资（财务、资产清查、价值重估、损益认定、核实和完善制度）资产评估。账户、会计核算科目、各类库存现金和有价账务是指对企业的各种等基本财务情况进行全面核对和，以及对企业的各项往来进行全面核对和。、核对和查实。资产清查是指对企业的各项资产进行全面的价值重估是对企业账面价值和实际价值背离较大的主要固定资产和法、标准进行重新估价。资产按照国家规定的方损益认定是指国有资产监督管理机构依据国家清产

13、核资政策和有关财务会计制度规定，对企业申报的各项资产损益和挂账进行认证。核实是指国有资产监督管理机构根据企业上报的资产盘盈和资产损失、资工作结果，依据国家清产核资政策和有关财务会计制度规定，组织进行审核并重新核定企业实际占用的国有资本金数额。完善制度是指完善企业的有关财务会计等制度。清产核资的程序（了解）清产核资的组织挂账等清产核准予账务处理，按照规范、分级管理的原则，由同级国有资产监督管理机构组织知道和监督检查。二、界定（一）国有资产的界定及折股1.国有资产的界定界定是指依法划分所和经营权等归属，明确各类形式的范围和管理权限的一种法律行为。依“谁投资，谁拥有”的原则进行。界定方法：代表国家投

14、资的机构或部门向制企业投资形成的，包括现有已投入公司的国有资产形成的，制企业中的国家股，界定为国有资产；具有法人资格的国有企业、事业及其他以其依法占用的法人资产向独立于自己的公司出资形成或依法定程序取得的，国有法人股，界定为国有资产；在制企业的公积金、公益金中，国有按照投资比例应当占有的份额，界定为国有资产；在制企业的未分配利润中，国有按照投资比例所占的相应份额，界定为国有资产。占有、使用国家资产已取得或申请取得法人资格，包括改组为制企业，需要在办理工商登记事宜前，依法向国有资产管理部门申请登记，取得国有资产管理部门依法审核并颁发国有资产占用。2.国有股权的界定投资主体和机构依法取得的管理主体

15、不同，其所占用的国有资产分别国家股（代表国家投资的部门或）和国有法人股（具有法人资格的国有企业、事业及其他向独立于自己的公司出资形成或依法定程序取得的（1）改组设立），统称国有股。代表国家投资的机构或部门直接设立的国有企业：以其全部资产改建为定为国家股。的，原企业应予撤销，原企业的国家净资产折成的界以其部分资产（连同部分负债）改建为的又分两种情况：进入公司的净资产（评估前）累计原企业所有净资产的 50%，或主营生产部分的全部或大部分资产进入制企业，其净资产折成的界定为国家股。进入公司的净资产（评估前）累计原企业所有净资产的 50%，则其净资产折成的界定为国有法人股。国有法人（行业性总公司和具有

16、行政管理职能的公司除外），所拥有的企业（关系经过界定和确认的国有企业的全资子企业公司和控股子企业或公司及其下属企业），以全部或部分资产改建为（2）新设成立公司，进入公司的净资产折成的，界定为国有法人股。国家投资的机构或部门直接向新设立的公司投资形成的，界定为国家股。国有企业或国有企业的全资子企业和控股子企业，以其依法占用的法人资产直接向新设立的公司投资入股形成的界定为国有法人股。3.国有资产的折股：不得低估作价并折股，一般应以评估确认后的净资产折为国有股股本。允许公司净资产不完全折股，但折股方案必须与募股方案和预计价格一并考虑，折股比率（国有股股本前国有净资产）不得低于 65%。溢价倍率（价格

17、面值）应不低于折股倍数（金，不得以前国有净资产国有股股本）。净资产未全部折股的差额部分应计入资本公积将资本（净资产）转为负债。净资产折股后，股东权益等于净资产。【例 2单选题】国有企业改组为时，净资产折股比例不得低于（）。A.40% C.65%答疑B.50%D.70%1156030201正确C（二）土地使用权的处置对上市公司占用的国有土1.以土地使用权作价入股要采用 4 种方式处置2.缴纳土地出让金，取得土地使用权3.缴纳土地（不得转租、转让和抵押）4.经营（对于省级以上人民批准经营或国家控股公司试点的企业，可采用经营方式配置土地）。同一企业涉及在两个以上省（区、直辖市）的处置批准文件到（三）

18、非经营性资产的处置、直辖市）土地资产处置的，企业可持有关省（自治资源部转办的公函。1.内容：各类学校、职业教育系统、医院、疗养院、职工宿舍、宾馆、饭店、职工食堂、商店、康乐设施、建筑安装系统等等对承担2.处置模式：管理职能的非经营性资产进行剥离。（1）将非经营性资产和经营性资产完全划分开（前者或留在原企业、或组建为新的第三产业服务型）。（2）完全分离经营性资产和非经营性资产社会职能由保险公司、教育系统、医疗系统承担，其他非经营性资产以变卖、拍卖、赠与等方式处置。（四）无形资产和商标权的处置内容：商标权、专利权、著作权、专有技术、土地使用权、商誉、特许经营权、开采权等。发起人出资可以货币，可以实

19、物、知识或土地使用权。但对后者必须评估作价，核实，并折合为。1.无形资产的重估价值2.处置方式：与原企业的整体改组方案结合一块考虑3.商标权的处置方式重组进入公司的主要产品或经营业务的商标权必须进入公司。三、制改组的资产评估1.资产评估的含义和范围遵循公允、法定的原则目的：公正地评估公司资产的价值，确认所有者的和权益。范围：根据范围不同，可分为单项资产评估、部分资产评估及整体资产评估。（公司在改组为上市公司时）原则：进入2.程序法律、行政规定的资产都必须进行评估。2002 年 1 月 1 日发布，2005 年 9 月 1 日正式实行的企业国有资产评估管理暂行办法对评估的程序进行了规定3.基本方法（1）收益现值法:剩余的预期收益用适当的折现率折现。重置成本法：现时条件下评估资产全新状态的重置成本-实体性贬值-功能性贬值-经济性贬值。现行市价法:被评估资产全新市价-折旧或被评估资产价值。价格法：根据资产可变现的部分,评定重估价值。4.募股公司的资产评估（1）评估对象:境内评估机构对投入的全部资产和负债进行资产评估；评估机构根据上市地有关法律、上市规则的要求通常仅对公司的物业和机器设备等固定资产进行评估。评估机构:一家国内评估机构（按国有资产管理部门的有关规定）+