公司高管的自律与法律风险讲义教学课件

1、公司高管的自律与法律风险河北师范大学法政学院王宝治第1页，共46页。进入21世纪以来，全球经济犯罪数量增加较快，而公司企业内部犯罪占有较大比重。据有关报道，全球37%的公司发生过内部经济犯罪事件，其中有56%的经济犯罪都是公司员工，而来自公司高管层的经济犯罪比率达到29%。经济犯罪的这种状况和趋势，在我国同样存在。 位于朝阳区的CBD地区是北京市著名的商务中心区，目前区域内共有约3000家企业入驻，其中外资企业800余家。众多公司企业云集于此，促进了经济发展，而同时，高管层经济犯罪案件近年来也大量发生，当前的金融危机显然加剧了这种趋势。 第2页，共46页。高管层经济犯罪典型案件 挪巨款 抄底不

2、成终落罪想暴富 制造原始股陷阱 筹基金 非法吸收公众存款 借权力 沉迷网络赌博 第3页，共46页。犯罪特点 35岁以下“青年才俊”占半壁河山 公司企业“一二把手”滥权较多 第4页，共46页。一、什么是高管人员？ 高级管理人员，就是指公司管理层中担任重要职务、负责公司经营管理、掌握公司重要信息的人员，主要包括经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 第5页，共46页。我国在2002年发布的上市公司治理准则中将公司高管层领导人称为“董事、监事、经理等高级管理人员”。2006年颁布的新公司法规定公司高管层领导人为“公司董事、监事、高级管理人员”。高级管理人员,是指公司的

3、经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。第6页，共46页。需要强调的一点是,这里的上市公司高管实际上包括公司的实际控制人和控股股东。 第7页，共46页。高级管理人员的范围除了上述提到的董事、监事、经理、副经理、董事会秘书、财务经理(财务总监、总会计师等其他财务负责人)外,还包括总裁、副总裁以及公司章程规定的其他人员。第8页，共46页。二、高管犯罪的现状自2000年至2003年间,上市公司高管人员犯罪案发率较以前有了大幅度上升,案发率在这一期间总体上处于基本稳定状态,涉案公司年均65家,涉案高管年均1075人。 第9页，共46页。自2004年至2007年之间,上市公

4、司高管人员犯罪案发率曲线陡升,期间案发率总体上也基本保持稳定,未有减缓趋势。截至2007年底,境内上市公司(A股)共有1441家,平均案发率为687%。每年案发比率分别为, 1993-1999年平均为085%, 2000年度为062%, 2001年度为029%, 2002年度为081%, 2003年度为068%, 2004年度为134%, 2005年度为118%, 2006年度为121%, 2007年度为118%。从总体上来看,案发率呈递增趋势,但在2000年到2003年和2004年到2007年两个时间段内的案发率又基本保持稳定。 第10页，共46页。首先,“一把手”犯罪比重大,在统计的165

5、人中由董事长直接实施或参与实施的占全部犯罪高管总人数的4060%,亦即自1993年以来上市公司高管犯罪人员中有接近一半是公司的董事长。处在犯罪人员第二梯队的是总经理和副总经理,人数共有36人,占犯罪高管总人数的2182%,第三梯队是上市公司的财务负责人,人数共有19人,占犯罪高管总人数的1152%,三者共占上市公司高管犯罪总人数的7394%。其次,在统计的99起案件当中有36起是共同犯罪案件,占案件总数的3636%。而这36起共同犯罪案件中有13起有财务方面的负责人参与,占共同犯罪案件的3611%,主要涉及的罪名为违规披露、不披露重要信息罪和欺诈发行罪。 第11页，共46页。据有关资料显示,自

6、2008年到2009年3月底,中国证监会依法向公安机关移送涉嫌犯罪的案件一共19起,其中上市公司类案件仅为6起,其他有内幕交易案8起,操纵市场案2起,非法经营证券投资咨询业务案2起,金融机构工作人员挪用资金案1起。据悉公安机关已对其中15起案件立案侦查。其中副董事长兼副总经理有2人,副董事长兼总经理和副董事长兼副总经理犯罪更倾向于总经理和副总经理犯罪,其不具有董事长犯罪的特征。此外,除了表中统计的财务经理以外,像财务总监、财务督察、总会计师等主管公司财务事项的高管人员也列入了其他人员之中,经统计此类人员共有8人。第12页，共46页。在上市公司高管犯罪中高学历人员犯罪占绝大多数,本专科以上学历的

7、占上市公司高管犯罪总人数的88%。这说明了上市公司高管犯罪具有高学历、高智商特征,这与上市公司本身高学历人才较多有关。所以,上市公司高管犯罪是典型的白领犯罪。与高学历相关的就是涉案的上市公司高管人员年龄呈现低龄化趋势,主要集中在30-40和40-50这两个年龄段,其中40-50这一年龄段发案率最高,与传统国家工作人员职务犯罪的“59现象”不同。此外,这类犯罪中60岁以上的犯罪人数寥寥无几 第13页，共46页。公司高管犯罪的主要领域集中在市场经济领域。在我国刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”对这类犯罪作了详细规定。本章共用8节92条规定了94各破坏社会主义市场经济秩序罪第14页，共46

8、页。（一）生产、销售伪劣商品罪具体包括生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，生产、销售不符合卫生标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，生产、销售不符合标准的医用器材罪，生产、销售部符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售部符合卫生标准的化妆品罪。第15页，共46页。（二）走私罪具体包括走私武器、弹药罪，走私核材料罪，走私假币罪，走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物、珍贵动物制品罪，走私珍稀植物、珍稀植物制品罪，走私淫秽物品罪，走私普通货物、物品罪，走私固体废物罪。第16页，共46页。（三）妨碍对公司、企业的管理秩序罪具体包括虚报注册资

9、本罪，虚假出资、抽逃出资罪，欺诈发行股票、债券罪，提供虚假财会报告罪，妨害清算罪，公司、企业人员受贿罪，对公司、企业人员行贿罪，非法经营同类营业罪，为亲友非法牟利罪，签订、履行合同失职被骗罪，徇私舞弊造成破产、亏损罪，徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。第17页，共46页。（四）破坏金融管理秩序罪具体包括伪造货币罪，出售、购买、运输假币罪，金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪，持有、使用假币罪，变造货币罪，擅自设立金融机构罪，伪造、变造、转让金融机构经营许可证罪，高利转贷罪，非法吸收公众存款罪，伪造、变造金融票证罪，伪造、变造国家有价证券罪，伪造、变造股票、公司、企业债券罪，擅自发行股票、公司

10、、债券罪，内幕交易、泄露内幕信息罪，编造并传播证券交易虚假信息罪，诱骗投资者买卖证券罪，操纵证券交易价格罪，违法向关系人发放贷款罪，违法发放贷款罪，用帐外客户资金非法拆借、发放贷款罪，非法出具金融票证罪，对违法票据承兑、付款、保证罪，逃汇罪，洗钱罪。 第18页，共46页。（五）金融诈骗罪具体包括集资诈骗罪，贷款诈骗罪，票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗罪，信用卡诈骗罪，有价证券诈骗罪，保险诈骗罪。第19页，共46页。（六）危害税收征管罪具体包括偷税罪，抗税罪，逃税罪，逃避追缴欠税罪，骗取出口退税罪，虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，非法

11、出售增值税专用发票罪，非法购买增值税专用发票罪、购买伪造的增值税专用发票罪，非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，非法制造、出售非法制造的发票罪，非法出售用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，非法出售发票罪。第20页，共46页。（七）侵犯知识产权罪具体包括假冒注册商标罪，销售假冒注册商标商品罪，非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，假冒专利罪，侵犯著作权罪，销售侵权复制品罪，侵犯商业秘密罪。第21页，共46页。（八）扰乱市场经济秩序罪具体包括损害商业信誉、商品信誉罪，虚假广告罪，串通投标罪，合同诈骗罪，非法经营罪，强迫交易罪，伪造、倒卖伪造的有价证券罪，倒卖车票、船票罪，非法

12、转让、倒卖土地使用权罪，中介组织人员提供虚假证明文件罪，中介组织人员出具证明文件重大失实罪，逃避商检罪。 第22页，共46页。这类犯罪的特点：（1）侵犯的客体是市场经济秩序；（2）客观方面表现为违反市场经济管理法规的行为；（3）主体一般是一般主体，少数犯罪时特殊主体，如公司、企业人员受贿罪等；（4）主观方面，除个别犯罪（签订、履行合同失职被骗罪）基本上都是故意。第23页，共46页。除上述类别的犯罪外，下列罪亦是公司高管人员的危险性行为：1.职务侵占罪2.挪用资金罪3.重大责任事故罪4.重大劳动安全事故罪第24页，共46页。三、犯罪与高管犯罪的实务指导一、犯罪的概念与犯罪构成第25页，共46页。

13、犯罪的特征：1.一定的社会危害性。即该行为对刑法所保护的社会关系造成或者可能造成这样或那样的损害；2.刑事违法性。即该行为违反了刑事法规定，如果刑法没有规定为罪，即使十分恶劣的行为，也不构成犯罪；3.应受刑罚惩罚性。即依法应当处罚，如果具备了前两种特性，但是依法不应当处罚，也不构成犯罪，如不予刑事处罚的情形，未成年人。第26页，共46页。（一）犯罪的概念与特征（什么是犯罪？）一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社

14、会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为犯罪。（刑法第十三条）第27页，共46页。（二）犯罪构成（构成犯罪的条件是什么？）1.犯罪客体， 是指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会关系。从层次分为三种：一般客体、同类客体、直接客体。一般客体，即社会主义社会关系；同类客体，即某一部分或某一方面社会关系，我国共分十类，划分为刑法分则的十个章节；直接客体，行为侵犯的具体社会关系，如故意伤害罪侵犯的客体是他人的健康权利。第28页，共46页。2.客观方面，具体化为危害行为，危害结果，犯罪特定的时间、地点、手段等。（1）危害行为，作为与不作为。（2）危害结果，对社会

15、造成的损害（广义的），对直接客体造成的损害（狭义的）。狭义的也是可以具体测量确定的犯罪结果，这有时成为判断犯罪的必备条件之一。（3）危害行为与危害结果之间的因果关系。（4）时间、地点、手段，如禁渔期，禁用工具非法狩猎等。第29页，共46页。3主体，指实施危害社会行为并且依法应当承担刑事责任的人，包括自然人和法人。（1）刑事责任能力：辨认能力和控制能力（2）与刑事责任能力有关的因素：年龄，精神障碍（3）生理功能丧失（4）醉酒人的刑事责任第30页，共46页。4.主观方面，犯罪主体对自己行为及其危害结果所持的心理态度，故意或过失。故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或放任这种结果发

16、生的一种心理状态。“明知”，就是预见到、认识到；“会发生”包括必然发生和可能发生。故意又区分为直接故意和间接故意。直接故意，指希望发生的状态；间接故意，指放任发生的状态。 第31页，共46页。实践中，间接故意有三种情况：第一，为实现某一个犯罪的意图而放任另一个危害结果的发生。例如，丈夫为了杀妻，在妻子碗里投放毒药，明知孩子可能因分食而中毒，由于杀妻心切而放任孩子的死亡。第二，为实现一个非犯罪的意图而放任危害结果的发生。例如，狩猎人为了击中猎物，对正在猎物旁边割草的小孩指可能被击中不管不顾，结果一枪打出，击中小孩。第三，并非明确追求具体后果，而是在瞬间的情绪冲动中不计后果地实施危害行为，放任危害

17、结果的发生。例如，聚众斗殴中有的人临时起意，拔刀就捅人，对死亡结果有预见，但谈不上明确希望死亡的发生，而只是保放任的态度。第32页，共46页。过失，是指行为人应当预见自己行为可能会发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。过失可以划分为过于自信的过失和疏忽大意的过失两种。 第33页，共46页。过于自信的过失是指已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态 第34页，共46页。疏忽大意的过失是指应当预见自己行为可能会发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理状态 第35页，共46页。意外事件和不可抗力行为虽然

18、在客观上造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因引起的，不认为是犯罪。第36页，共46页。所谓不能预见的原因，是指行为对其行为发生损害结果不但未预见到，而且根据其实际认识能力和当时的具体条件，他也根本不可能预见。第37页，共46页。所谓不可抗力，是指行为人虽然预见到了危害结果的发生，但无法控制或抗拒这种结果的发生，行为人在这种情况下不具有过错，因而不承担刑事责任。例如，惊马。第38页，共46页。二、高管所犯罪的几个典型罪类重大责任事故罪。工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事

19、故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。第39页，共46页。重大劳动安全事故罪工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的劳动安全设施不符合国家规定，经有关部门或者单位职工提出后，对事故隐患仍不采取措施，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第40页，共46页。公司、企业人员受贿罪公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑

20、，可以并处没收财产。公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第41页，共46页。对公司、企业人员行贿罪为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可

21、以减轻处罚或者免除处罚。 第42页，共46页。职务侵占罪公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第43页，共46页。挪用资金罪公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进

22、行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第44页，共46页。三、案例分析讨论第45页，共46页。1、不是井里没有水，而是你挖的不够深。不是成功来得慢，而是你努力的不够多。2、孤单一人的时间使自己变得优秀，给来的人一个惊喜，也给自己一个好的交代。3、命运给你一个比别人低的起点是想告诉你，让你用你的一生去奋斗出一个绝地反击的故

23、事，所以有什么理由不努力!4、心中没有过分的贪求，自然苦就少。口里不说多余的话，自然祸就少。腹内的食物能减少，自然病就少。思绪中没有过分欲，自然忧就少。大悲是无泪的，同样大悟无言。缘来尽量要惜，缘尽就放。人生本来就空，对人家笑笑，对自己笑笑，笑着看天下，看日出日落，花谢花开，岂不自在，哪里来的尘埃!25、你不能拼爹的时候，你就只能去拼命！26、如果人生的旅程上没有障碍，人还有什么可做的呢。27、我们无法选择自己的出身，可是我们的未来是自己去改变的。励志名言：比别人多一点执着，你就会创造奇迹28、伟人之所以伟大，是因为他与别人共处逆境时，别人失去了信心，他却下决心实现自己的目标。29、人生就像一

24、道漫长的阶梯，任何人也无法逆向而行，只能在急促而繁忙的进程中，偶尔转过头来，回望自己留下的蹒跚脚印。30、时间，带不走真正的朋友；岁月，留不住虚幻的拥有。时光转换，体会到缘分善变；平淡无语，感受了人情冷暖。有心的人，不管你在与不在，都会惦念；无心的情，无论你好与不好，只是漠然。走过一段路，总能有一次领悟；经历一些事，才能看清一些人。31、我们无法选择自己的出身，可是我们的未来是自己去改变的。32、命好不如习惯好。养成好习惯，一辈子受用不尽。33、比别人多一点执着，你就会创造奇迹。50、想像力比知识更重要。不是无知，而是对无知的无知，才是知的死亡。51、对于最有能力的领航人风浪总是格外的汹涌。5

25、2、思想如钻子，必须集中在一点钻下去才有力量。53、年少时，梦想在心中激扬迸进，势不可挡，只是我们还没学会去战斗。经过一番努力，我们终于学会了战斗，却已没有了拼搏的勇气。因此，我们转向自身，攻击自己，成为自己最大的敌人。54、最伟大的思想和行动往往需要最微不足道的开始。55、不积小流无以成江海，不积跬步无以至千里。56、远大抱负始于高中，辉煌人生起于今日。57、理想的路总是为有信心的人预备着。58、抱最大的希望，为最大的努力，做最坏的打算。59、世上除了生死，都是小事。从今天开始，每天微笑吧。60、一勤天下无难事，一懒天下皆难事。61、在清醒中孤独，总好过于在喧嚣人群中寂寞。62、心里的感觉总

26、会是这样，你越期待的会越行越远，你越在乎的对你的伤害越大。63、彩虹风雨后，成功细节中。64、有些事你是绕不过去的，你现在逃避，你以后就会话十倍的精力去面对。65、只要有信心，就能在信念中行走。66、每天告诉自己一次，我真的很不错。67、心中有理想 再累也快乐68、发光并非太阳的专利，你也可以发光。69、任何山都可以移动，只要把沙土一卡车一卡车运走即可。70、当你的希望一个个落空，你也要坚定，要沉着！71、生命太过短暂，今天放弃了明天不一定能得到。72、只要路是对的，就不怕路远。73、如果一个人爱你、特别在乎你，有一个表现是他还是有点怕你。74、先知三日，富贵十年。付诸行动，你就会得到力量。7

27、5、爱的力量大到可以使人忘记一切，却又小到连一粒嫉妒的沙石也不能容纳。1、这世上，没有谁活得比谁容易，只是有人在呼天抢地，有人在默默努力。2、当热诚变成习惯，恐惧和忧虑即无处容身。缺乏热诚的人也没有明确的目标。热诚使想象的轮子转动。一个人缺乏热诚就象汽车没有汽油。善于安排玩乐和工作，两者保持热诚，就是最快乐的人。热诚使平凡的话题变得生动。3、起点低怕什么，大不了加倍努力。人生就像一场马拉松比赛，拼的不是起点，而是坚持的耐力和成长的速度。只要努力不止，进步也会不止。4、如果你不相信努力和时光，那么时光第一个就会辜负你。不要去否定你的过去，也不要用你的过去牵扯你的未来。不是因为有希望才去努力，而是

28、努力了，才能看到希望。5、人生每天都要笑，生活的下一秒发生什么，我们谁也不知道。所以，放下心里的纠结，放下脑中的烦恼，放下生活的不愉快，活在当下。人生喜怒哀乐，百般形态，不如在心里全部淡然处之，轻轻一笑，让心更自在，生命更恒久。积极者相信只有推动自己才能推动世界，只要推动自己就能推动世界。6、人性本善，纯如清溪流水凝露莹烁。欲望与情绪如风沙袭扰，把原本如天空旷蔚蓝的心蒙蔽。但我知道，每个人的心灵深处，不管乌云密布还是阴淤苍茫，但依然有一道彩虹，亮丽于心中某处。7、每个人的心里，都藏着一个了不起的自己，只要你不颓废，不消极，一直悄悄酝酿着乐观，培养着豁达，坚持着善良，只要在路上，就没有到达不了的远方！8、不要活在别人眼中，更不要活在别人嘴中。世界不会因为你的抱怨不满而为你改变，你能做到的只有改变你自己！9、欲戴王冠，必承其重。哪有什么好命天赐，不都是一路披荆斩棘才换来的。10、放手如拔牙。牙被拔掉的那一刻，你会觉得解脱。但舌头总会不由自主地往那个空空的