1.法理学考点精解3、法的要素

1、【法的要素】考点精解【大学生求职网/】教研团队法的要素法的要素的定义 法的要素指法的基本成分，即法律的基本元素。法的要素的分类（一）、命令模式命令模式，即将法律归结为单一（二）、规则模式令”要素法律是一个规则系统，分为主要规则和次要规则。（三）、规则、政策和原则模式政策是指某种面的改善原则是一种，这种标准设定了一个要实现的目标，该目标通常指特定在经济、政治等方，指对正义的要求。（四）、律令、技术和理想模式法律包括法律秩序、原则、概念和标准。法律概念释义含义性资料和司法行政过程。性资料包括律令、技术和法律理想，律令包括规则、1、法律概念是指有法律意义的概念，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行

2、概括而形成的法律术语，是认识法律与表达法律的关键。2、法律概念的来源有两个：一个是来自于日常生活中的概念，直接被法律人吸收成为法律概念；一个是有法律人创造的法律概念（二）功能1、表达功能2、认识功能3、提高法律合理化程度的功能二、法律概念的分类依不同标准可以对法律概念作不同分类。依概念涉及的内容来分,法律概念有涉人概念、涉事概念、涉：本资料未任何天猫店，天猫店出售本资料是盗版行为有奖】家局第 1页淘宝和京东本资料，请认准本，查询真伪请【：cntop600 或 cntop500下单国物概念。涉人概念是关于人（自然人和团体人）的概念，例如，“公民”、“人”、“法人”、“法定代理人”、“”等。涉事概

3、念是关于法律事件和法律行为的概念，例如故意”、“过失”、“责任”、“”、“”、“”等。涉物概念是有关物品及其质量、数量和时间、空间等无的概念，例如，“标的”、“金额”、“国家”、“有体物”、“无体物”、“”、“时效”等。按法律概念的功能不同可以将它分为描述性概念和规范性概念。描述性概念是对外在事物进行描述的概念,通过描述使法律得到表达。描述性概念通常是对与法律有关的事物、时间、地点的描述。例如，租赁、等。规范性概念是对人的行为有规范意义、本身具有规范内容的概念。例如，故意、过失、违法等。按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性法律概念和不确定性法律概念。确定性法律概念是外延、内涵相对确定

4、的法律概念，不确定性法律概念是外延与内涵相对不确定的法律概念。前者如定金、赔偿、；后者如正当程序、俗等。当然，确定性是一个程度问题，“确定性”、“不确定性”这些词本身是相对的，因此，确定性法律概念与不确定性法律概念的区分也是相对的。一个不确定的法律概念可能通过或法律解释或而确定起来；由于新事物产生，一个原本确定的法律概念也可能不确定起来。例如，第一中的“表达”在 18 世纪的立宪者们那里是很确定的，它是指国旗是否在与出书、出第一的。当出现了广播、互联网以后，广播表达、互联网上的表达，甚至的保护范围内就不确定了。当然，这种不确定经过的解释又取得了新的确定性。确定性法律概念的解释不允许裁量，只能依

5、法而释；不确定性法律概念在运用时需要或者裁量。按法律概念涵盖面大小可以将法律概念划分为一般法律概念和部门法律概念。一般法律概念指适用于整个法领域的法律概念，例如权利、义务、责任、规则、原则等。一般法律概念是法律概念的最高等级，通常可称为法律范畴。部门法律概念是指仅适用于某一法律领域的法律概念,它的涵盖面远较一般法律概念为窄：例如，、刑罚、合同、行政相对人、行政处罚、开庭、质证等,这些法律概念就只分别适用于刑法、民法、行政法或、法律规则释义（在我国，法律规范=法律规则）法领域。法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则，或是赋予某种事实状态以法律意义的规定。法律规则的逻辑结构（1）三要素说法律

6、规则是由假定、处理、三个部分假定：指适用规则的前提、条件或情况处理：具体要求人们做什么或人们做什么：指行为要承担的法律的部分（2）二要素说法律规则有行为模式和法律组成行为模式是法律规则中规定人们可以作为、应该作为和不得作为的行为方式。法律是指法律规则中规定的可能的法律结果。：本资料未任何天猫店，天猫店出售本资料是盗版行为有奖 国家局第 2页淘宝和京东本资料，请认准本，查询真伪请【】：cntop600 或 cntop500下单法律规则的分类(一)性规则、义务性规则和合性规则这是依据法律规则的内容所作的分类。性规则是指示人们可以作为、或要求别人作为、不作为的规则。性规则的作用在于赋予人们一定的权利

7、去构筑或变更、终止其法律地位或，为性规则的人们的行为和良性互动提供行为模式，为社会的良性和发展提供动力与规则保障。特点是为权利主体提供一定的选择，对于权利主体来说不具有强制性,它既不强令权利人作为，也不强令权利人。相反，它为行为人的作为、提供了一个的空间。权利规则常常同时暗含对相对义务人一定的作为或义务的规定，否则性规则就会落空。和民商法中含有丰富的性规则。例如，“中民公民对于任何国家机关和国家，有提出批评和建议的权利”，就是性规则。性规则通常采用“可以”、“利”、“有”等用语。性规则在法律中所占的随着法律的进化而递增。在现代法律中,性规则居首要地位。性规则不同，义务性规则表现为对义务主体义务

8、性规则是直接要求人们作为或的规则。与的约束，为人际互助、维持社会安全提供保障。义务性规则具有三大特征：第一,强制性。义务性规则通常具有强行性,对于不履行义务的人具有强大的压力，义务性规则的主体常常要付出代价，即法律会作出否定性反应，这种反应可能是否定行为的、予以处罚或责令赔偿或补偿等。第二，必要性。为，义务性规则是必需的，没有义务性规则，社会了社会成员的和利益、维系社会安全和法的将不存在。在社会，这种必要性还表现在，者确定一项义务性规则必须有“社会必要性”，即义务性规则的确立必须有这一规则要保护的更高的价值，否则就不得规定，因为义务性规则本身是一种负担，随意确定义务性规则本身对的：第三，不利性

9、。义务性规则虽然对他人和社会有利，对义务人却是不利的,是一种牺牲或“克己”。应当，有些论著将法律规则分为性规则、义务性规则和和性规则三大类，将性规则与义务性规则并列的做法是不可取的。因为义务本身包括作为义务义务两种,性规则规定的是义务，它其实是义务性规则中的“义务规则”。将性规则与义务性规则并列犯了子项相容的逻辑错误。规定作为义务的义务性规则常采用“应当”、“应该”、“必须”等术语，规定义务的义务性规则常采用“不得”、“”、“严禁”等术语，或者在描述行为模式后加上不利的法律。合性规则指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。合性规则大多是有关国家机关组织和活动的规则。依其指示的对象和作用可以

10、分为委任规则、组织规则、审判规则、承认规则等。合性规则的特点是，一方面被指示的对象按照法律规则的规定做出一定行为，另一方面做出这些行为又是其不可推卸的义务。从作为的一面来看，它具有性规则的特性，从必须或应当作为的一面来合性规则，因为权利本身是一种作为看,它又具有义务性规则的属性。法律授予权利的规则通常是的能力，同时,不按法律的规定作为本身是违法的。例如，如果某机关“监督的实施”，如果该机关不去监督，则(二）规范性规则和标准性规则违法。这是依据法律规则的形式特征所作的分类。规范性规则指内容明确、肯定和具体，可直接适用的规则。例如，“每一选民在一次中只有一个投票权”。：本资料未任何天猫店，天猫店出

11、售本资料是盗版行为有奖 国家局第 3页淘宝和京东本资料，请认准本，查询真伪请【】：cntop600 或 cntop500下单标准性规则指法律规则的部分内容或全部内容（事实状态、权利、义务、等)具有一定伸缩性.须经解释方可适用且可适当裁量的法律规则。例如，“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”,这一规则里的“社会公德”,“社会公共利益”均有很大的伸缩性,须解释才能适用。(三）调整性规则和性规则这种分类的依据是法律规则的分类。调整性规则是对已有行为方式进行调整的规则,它的功能在于控制行为。从逻辑上讲,该规则所调整的行为先于规则本身,规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。在这个

12、意义上讲，调整性规则占了法律规则的大多数。性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则。从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。例如，设定某一机构的规则属性规则，这一机构的活动有赖于设立机构的组织性规则本身,没有相关组织的性规则，相关组织的活动是不可思议的。(四）强行性规则和指导性规则这是依据法律规则的强制性程度所作的分类。强行性规则指要求行为主体必须作为或的规则。绝大多数义务性规则属于强行性规则，国际强行定的规则是强行性规则。依据指导性规则，行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事，规则只具有指导意义而不具强行性,这是一种命令性较弱的义务性规则。国际法上许多规则对国家来说属指导性规

13、则。例如，1948 年世界的规则课以成员国以保护的义务，但它的义务对成员国机关只具有指导性，不具有强行性。再如,行政法中课以国家机关义务的大部分规则是强行性规则，国家机关必须照办，但是英国行政法中存在对行政机关具有指导性的法律,其中的法律规则对行政机关只具指导意义。行政指导行为中涉及的法律规则对行政相对人来说也是指导性规则。法律原则释义法律原则是指可以作为法律规则基础或本源的综合性 稳定性原理和原则。法律原则与法律规则的区别（1)在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础。（2)在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。

14、法律原则通常是社会改变，相比之下,法律规则的改变要容易得多。价值的积淀，不会轻易（3)在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确；当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。的规则的适用常常是要么无效，要么有效，确定相互的原则的适用时，常常要对的原则所代表的利益作出权衡,相互的原则必须衡量或平衡，以确定某些原则比其他原则具有更大的“分量”。法律原则的分类(一）政策性原则和公理性原则这种分类的依据是原则产生的不同基础。政策性原则是国家和其他政治为了达到某一目的或目标或实现某一时期、某一方面的任务而制定的方略,通常是关于社会的经济、政治、文化、国防的发展目标、措施或社会动员等问

15、题的。我国学者则因其常常出现在法律条文中而将它视为法律原则之一种。公理性原则是从社会关系性质中产生并得到广泛认同的被奉为法律公理的法律原则，这是严格意义上：本资料未任何天猫店，天猫店出售本资料是盗版行为有奖 国家局第 4页淘宝和京东本资料，请认准本，查询真伪请【】：cntop600 或 cntop500下单的法律原则。例如，中的分权原则和原则，法的普遍、直接、原则，现代刑法中原则，刑事的罪刑法定原法中的诚实信用原则，行政法中的原则，法中的法中的无罪推定原则，国际法中的国家则较政策性原则有更大的普适性原则等。由于公理性原则来自事物本身的性质，所以公理性原(二）律原则和具体法律原则这是依据原则的覆

16、盖面作出的分类律原则是指体现法的根本价值的法律原则,它是整个法律活动的指导和出发点,的神经中枢。例如，现代法律中的法律面前人人原则、基本人某一法律领域权不可原则等均为现代法律的基本原则。具体法律原则是律原则的具体化,的法律规则的基础或出发点,例如，分权原则、 律规则难以区分。例如，回避原则、时效原则等。(三）实体性原则和程序性原则原当程序原则等。最具体的法律原则与法这是依据法律的不同内容作出的分类。实体性原则指规定实体能是调整实体上的权利义务关系，例如.罪刑法定原则、诚实信用原则、的原则。实体性法律原则的功俗原则等。程序性法律原则是规定程序性冋避原则、律原则，例如，法律原则的适用（一）特点1、存在于法律的原则。程序性法律原则的功能是调整程序上的权利义务关系，例如，公开原则、原则、谁主张谁举证原则、排除原则、公平原则等。原则等。当然也有实体与程序两界的法的全过程，包括法律的制定和实施过程。2、存在分量问题，即法律原则可以部分的适用。当两个法律原则发生的适用3、在发生个案不公时，法律原则的适用可以排斥规则的适用。（二）适用条件时，将两个法律原则不同程度1、只能适用法律原则，不能适用道德原则、政治原则等律原则，否则将破坏法律本身。2、法律规则优先适用规则。在