最新建设用地上的违建应该如何处置

1、建设用地上的违建应该如何处置建设用地上的违建应该如何处置？违法占地是当前最为普遍的一种违法用地行为。对违法占地行为，?土地管理法?第七十六条明确了责令退还土地、限期撤除或没收地上新建的建筑物和其他设施、恢复土地原状，并处分款等处分措施。但长久以来，由于相关法律条款自身的表述不够严谨和完整，对其的理解也各有差异，在具体适用方面缺乏权威的指引，在对违法占用建设用地和未利用地新建的建筑物和其他设施处置方面，往往按照违法占用农用地的处分标准，予以撤除或没收，这种状况一直到2022年10月才有所改变。2022年10月起开始实行的?国土资源违法行为查处工作规程?以下简称?规程?区分占用不同地类，明确了相应

2、的处分要求：“违法占用的土地为建设用地和未利用地的，对地上新建建筑物和其他设施，由违法当事人与合法的土地所有者或使用者协商处置，涉及违反?城乡规划法?的，应当转交城乡规划主管部门处理。准确把握?土地管理法?第七十六条的内涵?土地管理法?第七十六条未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期撤除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处分款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直

3、接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。超过批准的数量占用土地，多占的土地以非法占用土地论处。对条款根本内容的理解从七十六条的行文表述可以看出，该条第一款是对违法占地行为实施行政处分的主要依据，实际包含4层含义。第一层含义：明确了对违法占地行为，包括未经批准或者采取欺骗手段骗取批准等两种情况，由县级以上人民政府土地行政主管部门作为行政主体实施行政处分，违法行为人要承当“退还非法占用的土地的法律后果。违法占地，既包括违法占用农用地的情况，也包括违法占用建设用地和未利用地的情况。第二层含义：又可分为两种具体情况，一是“违反土地利用总体规划，擅自将农用地改为建设用地，二是“符合土

4、地利用总体规划，擅自将农用地改为建设用地。该层含义明确了“擅自将农用地改为建设用地的是作出“撤除或者没收违法建筑物和其他设施行政处分的前提。在法律后果上，区分“违反土地利用总体规划和“符合土地利用总体规划两种情形，分别给予“限期撤除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以处以罚款和“没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处分款的处分。第三层含义：是关于违法行为可能导致的行政处分后果，即违法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，要依法给予行政处分。第四层含义：是关于违法行为可能导致的刑事责任后果，即违法占地行为构成犯罪的，要依法追究责任人员的刑事责任。准确把握违

5、法占地新建建筑物和其他设施的处分要求从?土地管理法?第七十六条规定的内容看，对于擅自将农用地改为建设用地的，要根据是否符合土地利用总体规划情况，对在违法占用的土地上新建的建筑物和其他设施作出撤除或没收的行政处分。但是，对违法占用建设用地和未利用地形成的建筑物和其他设施，是否可以撤除或没收，从?土地管理法?第七十六条的行文表述看并没有予以明确。按照“法无规定不可为的原那么，对违法占用建设用地和未利用地形成的建筑物和其他设施，国土资源主管部门不宜作出撤除或没收的处分决定。这也是?规程?对此类情形在相关处分要求方面要予以明确的目的所在。其他相关问题对条款中“地类的把握。准确把握地类的内涵是依法作出行

6、政处分的前提和根底。有观点认为，?土地管理法?第七十六条“违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地中的农用地，是指规划用途的农用地，而非现状用途的农用地。但从?土地管理法?和?土地管理法实施条例?的立法表述来看，无论是?土地管理法?第六十条“农村集体经济组织使用乡镇土地利用总体规划确定的建设用地兴办企业或者与其他单位、个人以土地使用权入股、联营等形式共同举办企业的、第六十四条“在土地利用总体规划制定前已建的不符合土地利用总体规划确定的用途的建筑物、构筑物，不得重建、扩建、第七十八条“无权批准征收、使用土地的单位或者个人非法批准占用土地的，超越批准权限非法批准占用土地的，不按照土地利用总体规

7、划确定的用途批准用地的，还是?土地管理实施条例?第二十条“在土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内，为实施城市规划占用土地的，按照以下规定办理、第二十二条“具体建设工程需要占用土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内的国有建设用地的，按照以下规定办理、第二十三条“具体建设工程需要使用土地的，必须依法申请使用土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内的国有建设用地、第二十四条“具体建设工程需要占用土地利用总体规划确定的国有未利用地的，按照省、自治区、直辖市的规定办理、第三十六条“对在土地利用总体规划制定前已建的不符合土地利用总体规划确定的用途的建筑物、构筑物重建、扩建的，由县级以上人民政府土地行

8、政主管部门责令限期撤除等可以看出，在描述规划用途时，都会加上类似“土地利用总体规划确定的等限定词，而不加此限定词的，一般是指现状用途。因此，?土地管理法?第七十六条中的农用地应当理解为现状用途的农用地。人民法院不受理行政机关提出的非诉行政执行申请问题。2022年3月，最高人民法院针对北京市高级人民法院的专项请示作出的?关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制撤除问题的批复?以下简称?批复?指出：“根据?行政强制法?和?城乡规划法?有关规定精神，对涉及违反城乡规划法的违法建筑物、构筑物、设施等的强制撤除，法律已经授予行政机关强制执行权，人民法院不受理行政机关提出的非诉行政执行申请。据此，有观点认为，

9、人民法院对国土资源部门提出的非诉行政执行申请也将不再受理，这种理解其实是片面的。?批复?强调“非诉的意义，首先在于严格区分是否属于行政诉讼中的强制执行，其次在于要严格区分行政机关有无行政强制执行权。?批复?之所以强调“对涉及违反城乡规划法的违法建筑物、构筑物、设施等的强制撤除，主要是因为“违法的建筑物、构筑物、设施涉及城乡建设、土地管理、环境保护等多个领域，不同法律有不同规定，相关的行政机关并非都有强制执行权。而?城乡规划法?对违反城乡规划法的违法建筑物、构筑物、设施等的强制撤除的主体已作出了明确规定，因此，?批复?要解决的是城乡建设规划领域的相关问题，而不能片面理解为对所有行政机关提出的非诉

10、行政执行申请人民法院均不再受理。对于土地违法案件来说，违法当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定，作为无行政强制执行权的国土资源部门，仍然可以自期限届满之日起3个月内依法向人民法院提出强制执行申请。但要注意的是申请强制执行不能超过3个月的期限，对逾期申请，法院将不予受理。充分发挥?城乡规划法?作用，有效破解违法建筑物处置难题按照违法占地工程所处的区域城市、镇规划区，乡、村庄规划区，一般涉及未取得建设工程规划许可证、未取得乡村建设规划许可证两种情况。也就是说，违法占地行为在违反?土地管理法?的同时，一般也涉状态，一方面减少了社会财富的损失，另一方面也降低了违法建筑物建

11、成后当事人对行政处分的抵触程度。对乡、村庄规划区内的违法用地，?城乡规划法?第四十一条规定，在乡、村庄规划区内进行建设的，建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以撤除。可见，在乡、村庄规划区内，未取得乡村建设规划许可证的，也不能取得合法用地手续，违反了?城乡规划法?和?土地管理法?，并且前者还赋予了乡、镇人民政府强制撤除权。因此，在乡、村庄规划区内对未取得乡村建设规划许可证进行建设的，按?城乡规划法?进行查处于法有据。为此，对于违法占用建设用地和未利用地的地上新建建筑物和其他设施，?规程?明确了“涉及违反?城乡规划法?的，应当转交城乡规划主管部门处理的处分要求。在城市、镇规划区内违法占地建设的，通过转交城乡规划主管部门，由县级以上人民政府组织相关部门按?城乡规划法?进行制止、查处；如涉及违法