2015年万国考前突破班民诉-张进德讲义

1、2015 年民事突破 81 题法张进德【】张进德【邮箱】考点 11.2.标的与请求标的：当事人之间发生争议寻求解决的民事权利义务关系。请求：请求是在中具体主张不得遗漏或超出请求。【例】根据民事法的请求原理，下列说法正确的是？请求范围之内A.一审应当限定于的B.原则上二审纠正应限定于上诉请求范围之内，但此外一审法律性规定时也应C.调解应当限定于的请求范围之内D.当事人双方进行和解应当限定于考点 2 诉的种类的请求范围之内确认之诉：给付之诉：请求请求确认与之间是否存在某种。履行一定给付义务。分为金钱给付、物之给付、行为给付。3.变更之诉：也称形成之诉、创设之诉，请求改变某一【例】关于诉的种类，下列

2、辨析正确的是？。A.B.发网络诋毁名誉，诉至要求为其恢复名誉，属于给付之诉向申请认定无主，属于确认之诉C.某环保组织对某化工厂提起公益，请求判令其停止排放有害气体，属于变更之诉D.对甲与乙的购销合同纠纷作出生效后，丙提起了第三人撤销之诉，属于变更之诉考点 3 反诉1.当事人条件：由本诉对本诉提起。反诉当事人限于本诉当事人范围之内。2.管辖条件：与本诉同一个，同一个程序。3.时间条件：（1）一审程序中，提起反诉的，应在辩论结束前提出。（2）在二审程序中，原审可提出反诉，对反诉可以调解，调解不成的告知当事人另行；经双方同意，二审可一并审判。牵连性条件：反诉与本诉之间存在事实或法律上的牵连关系。独立

3、性条件：反诉独立于本诉，不同于反驳。本诉与反诉皆可以独立撤诉。【例】关于反诉和反驳，下列说法正确的是：A.B.C.D.离婚，主张其与感情尚未破裂，这属于反驳依据借款合同请求偿还借款，提出借款合同系，这属于反驳从请求处讨回走失的水牛，请求支付水牛的饲养费用，这属于反诉交纳房租，基本原则权利请求赔偿因房屋漏水而造成的损失，这属于反诉考点 4 民事（一）当事人原则1.2.权利相同权利相对1： 5 合议制度（一）独任制适用范围 1.简易程序；2.特别程序，但选民资格或、疑难适用合议制；3.督促程序；4.催告程序可适用独任制，但除权（二）合议庭组成应适用合议制。1.组成（3 人以上）只有一审合议庭才可以

4、适用陪审员。二审程序、特别程序、催告程序只能适用审判员。另行组成合议庭：二审发回重审和再审程序中，原合议庭成员和独任审判员不得参加。审判长：由院长或庭长指定一名审判员担任，院长或庭长参加审判的亲自担任。【例】下列关于民事中审判组织与相关程序的适用，哪些表述是错误的？A.疑难的特别程序适用合议制，但只能由审判员组成合议庭B.对于C.二审机关提出抗诉而进行再审的，应当由审判员组成合议庭进行裁定发回重审的，原审可以由审判员与陪审员共同组成合议庭D.按照一审程序进行再审的考点 6 回避制度，可以适用独任制，但不能适用简易程序（一）主体：审判（审判员与陪审员）、书记员、执行员、翻译【诀】勘鉴书审执翻、鉴

5、定人、勘验人【非回避主体】证人 （二）事由1.本案当事人或者当事人、辅助人人的近亲属。【近亲属】夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲。2.与本案有利害关系。与本案当事人、接受当事人、人有其他关系，可能影响的公正。人请客送礼，或者规定会见当事人、人。2： D.中的证人作为的回避决定只能依当事人之申请而作出作出的回避决定时，当事人可以提起上诉的回避由院长决定考点 7 公开审判之例外【诀】一般要公开，但是也有些例外；国秘隐私绝不开，离婚商秘申不开；评议过程秘密来，宣判一律要对外。【例】关于民事法的审判公开制度，下列哪种认识是正确的？A.适用简易程序的，宣判可以不公开B.离婚 C.D.依法应当不公

6、开民事，原则上应当向群众和社会公开再审，应当不公开进行考点 8 两审终审制【比】关于复议：（1）可复议裁定有 4 种：保全（本院复议）；先予执行（本院）；执行管辖权异议的裁定（上一级）；执行行为异议的裁定（上一级）。（2）可复议决定有 3 种：回避（本院）；拘留（上一级）；罚款（上一级）。当事人申请调取，作出的不予两审终审制的是？收集通知书，也可向本院复议。【例】的下列做法中，A.某中级和上诉一起标的额为 1 元的商标，在宣判时未告知当事人上诉权、上诉期限B.C.D.一审作出的执行管辖权异议裁定不允许当事人提起上诉依照特别程序的不允许当事人对提起上诉在二审程序中提起反诉，经双方当事人同意后二审

7、直接对反诉作出考点 9 管辖权异议3： 15 日内。作出裁定当事人可提起上诉异议成立的，裁定移送管辖；不成立的，裁定驳回管辖权异议。5.应诉管辖当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉辖规定的除外。有管辖权，但级别管辖和专属管【例】关于管辖权异议的表述，下列哪些选项是正确的？A.B.的委托对一审人有提出管辖权异议的权利的地域管辖和级别管辖均可提出异议C.某基层获得了管辖权受理一起本属中院管辖的，未提异议且应诉答辩后，基层就自动D.在异议并作出驳回裁定后，为防止拖延应立即对进行实体【例】A A.在B.在C.在D.若受理了的后，若，向 A提出了管辖权异议。下列哪种做法违法？处理管辖权异议过处理

8、管辖权异议过处理管辖权异议过申请撤诉，且经准许，则管辖权异议不再处理与之间可以达成和解协议可以同时对当事人的纠纷进行调解认为异议成立，并裁定移送管辖，可对此裁定提起上诉考点 10 级别管辖【中院的管辖】（1）的；（2）本辖区有影响的；（3）司法解释规定的其他：海事、知产、公益、仲裁（三大知产可能在基层）【例】下列关于级别管辖的表述，哪些说法是正确的？A.全部属于中级管辖B.第一审民事原则上由基层管辖C.高级可以管辖它认为应当由自己的一审民事D.关于级别管辖的标准，可能存在不同地域之间的差异考点 11 一般地域管辖（一）【当事人住所地的认定】（二）【一般地域管辖的确定】【特别规定】追索赡养费、抚

9、育费、扶养费的几个住所地不在同一辖区的，可以由住所地【例】管辖。（也可以由两个儿子地管辖）毛和追索赡养费。关于本案的民事程序，下列说4： 1 年的地方，但住院就医的地方除外）法人或其他组织主要办事机构所在地（不能确定的，找地或登记地）法正确的是？A.如果和大毛住所地不在同一辖区，可以向住所地或者住所地B.开庭时 C.在过D.如果经两次传唤无正当理由拒不到庭，对其可以拘传，得知生活，可以依职权对先予执行在过，应当裁定终结考点 12 特殊地域管辖（一）合同纠纷：住所地或合同履行地管辖【合同履行地的确定】【特别规定】合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定履行地的，由住所地管辖。（二）纠纷

10、：行为地（包括行为实施地和结果发生地）或住所地管辖【特别规定】信息网络行为实施地包括实施被诉行为的计算机等信息设备所在地，结果发生地包括被人住所地。（三）公司事务纠纷因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散、变更公司登记、股东、公司合并分立、增资减资等纠纷提起的（四）【小结】不涉及，由公司住所地住所地的管辖管辖。（1）就的；（2）海难救助费用和共同海损；（3）专属管辖。【例】下列哪些，住所地没有管辖权？A.B.C.追索赡养费，几个住所地不在同一辖区的毛A 公司，请求确认自己为该公司的股东对下落不明的提起的给付扶养费的D.货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞，途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船进行

11、了救助，后丙公司向我国考点 13 协议管辖提讼，请求支付救助费适用于合同纠纷或其他权益纠纷。必须采 面方式。选择范围：住所地、合同履行地、合同签订地、住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的【关于选择选择其中一个。的数量】管辖协议约定两个以上与争议有实际联系地点的。管辖，可4.不得级别管辖和专属管辖。5.合同中协议管辖的条款具有独立性。【例】关于民事中的协议管辖，下列说法正确的是？当事人可以约定二审管辖当事人可以约定甲、乙两个与有联系的为管辖，时选择其一即可C.经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者可5： A.协议管辖只适用于合同纠纷，而协议仲裁不限

12、于合同纠纷B.管辖协议对的选择是受法律限制的，而仲裁协议对仲裁机构的选择则不要求仲裁机构与有实际的联系C.不动产纠纷属于专属管辖的，不适用协议管辖，但可以适用协议仲裁D.管辖协议必须是考点 14 专属管辖方式，而仲裁协议可以是口头方式1.不动产纠纷不动产所在地【关于不动产纠纷】是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋 合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。2.港口作业纠纷港口所在地3.继承遗产纠纷被继承人时住所地或主要遗产所在地【例】某市甲区的在与乙区的谈恋爱期间，在丙区的一家饭店共进晚餐时，请求其交承诺将

13、一套位于丁区的房屋赠与付房屋，该案应当由什么管辖？，但一直没有履行。后来两人分手。A.甲区B.乙区C.丙区D.丁区考点 15 裁定管辖（一）移送管辖与管辖权转移【例】红花公司诉绿叶公司合同纠纷一案，甲市 A 区接到了红花公司的状。下列处理方式中，符合民事定的是哪一项？如果A 区如果A 区如果A 区如果A 区没有管辖权，应当作出不予受理的决定在在在后才知道自己没有管辖权，应当作出驳回的裁定后才知道自己没有管辖权，应当作出移送管辖的裁定后才知道自己没有管辖权，应当作出管辖权转移的裁定（二）指定管辖1.受移送2.有管辖权的认为自己对移送的无管辖权，应当报请指定管辖。指定管辖。由于特殊原因不能行使管辖

14、权的，由特殊原因包括事实原因（不可抗力）和法律原因（全体回避）。3.因管辖权发生争议，并经协商未能解决的，报请它们的共同指定管辖。【例】关于民事A.移送管辖只移送了之移送管辖与管辖权转移的关系，下列说法正确的是？，而管辖权转移则是转移了和管辖权B.移送管辖旨在纠正管辖错误，而管辖权转移是对级别管辖制度的变通和个别调整C.移送管辖可以发生在不同地域或者不同级别之间，管辖权转移只能发生在上下级之间D.移送管辖和管辖权转移都是单方面的行为，不需要经过任何批准6： 16 当事人的两个能力1.格。2.权利能力：也叫当事人能力，指成为当事人，享有权利、承担义务的资行为能力：也叫能力，指以自己行为实现权利、

15、履行义务的能力。【两组能力的比较】【其他组织】不具备法人资格的个人独资企业、合伙企业以及法人分支机构等。考点 17 当事人适格1.判断当事人适格的标准：一般看是否是争议【例外】（1）确认之诉中有确认利益的主体。的主体对他人民事提起公益有管理权的主体，如的主体。代管人、遗嘱执行人等。2.承担（当事人的变更）公民亡找继承人，法人分合找后人。【附】执行承担同上。另，其他组织的执行承担：个人独资企业企业主；合伙企业；法人法人仍无法清偿的，该法人其他。【例】山东省的某石油公司由于管理不善，导致漏油在渤海地区造成了污染。湖南省 A县的得知这一消息后极为愤慨，欲向 A 县提讼，请求采取措施停止漏油。说法正确

16、的是？A.本案属于给付之诉B.A 县没有管辖权C.本案不适格D.本案属于公益，可以【例】依据相关民事理论，关于当事人主体资格与当事人适格，说法正确的是？未成年人一定不能成为当事人未成年人可以成为当事人，但一定不能亲自参加C.适格当事人一定具有权利能力D.遗嘱执行人可作为适格当事人，就生效民事考点 18 当事人的确定（一）特殊主体提起抗诉的人民院也是适格当事人1.【工商户】在中，工商户以登记的业主为当事人。有字号的，以营业执照登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记经营者和实际经营者为共同人。2.【解散时的法人】企业法人解散的，依法并注销前

17、，以该企业法人为当事人；未依法进行即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。（二）1.职务行为以为7： 66）【连带保证】当事人的确定思路，与连带责任【非连带保证】当事人的确定思路，与补充责任相同。相同。【例】明的母亲拟向8 岁，在向阳小学读二年级。一天，在操场上玩耍时被路人甲的摩托车撞伤。小。关于本案当事人的确定，下列哪些选项是正确的？A.的母亲是B.是C.以路人甲和学校为共同D.只能以学校为【例】关于正当当事人的表述，下列哪一选项是不正确的？A.对人提起的，人的代管人可以作为当事人出庭应诉B.在确认之诉中，对标的有确认利益的主体是适格的当事人C.公司在 D.死者的名誉考点

18、19（一）法定期间涉诉的，仍然以公司作为当事人 的，死者的近亲属应以死者为人提讼人的地位法定人并非当事人，但地位相当于当事人，权利义务与当事人相同。（二）委托人1.人范围【可作委托事人所在社区、【不可作委托人】、基层法律服务工作者；当事人的近亲属或者；当以及有关社会团体的公民。人】）民事行为能力人；其他依法不能作人的人。【诀】基工是当然，社团能，近亲职员也合法。限能不可担。2.权限：一般和特别特别：代为承认、放弃、变更请求；进行和解、调解；提起反诉、上诉。【例】下列关于民事之委托人的说法，正确的是？A.M 公司涉诉，其销售部职工能说会道，人，委托可被委托成为人B.当事人的法定人可以委托人的被人

19、人是当事人C.外国当事人可以委托本国以担任D.当事人与其考点 20 共同（一）必要共同在委托书中注明“全权”，可以代其实施所有行为和普通共同的比较8： 县的王早年丧偶，独自将三个儿子、养大成人。王在 A 县死后，以自己赡养父亲为由占据了王在 B 县的全部遗产。欲至请求分割遗产。下列说法正确的是？A.A 县和B 县对本案都有管辖权，后，如果的后，如果可以任意选择其一不表示放弃继承权，B.C.A 县D.A 县 围内进行向A 县受理对应当追加为共同认为 A无管辖权，可以另行向 B作出后，如果而提起上诉，二审只能在上诉请求范，而不得涉及的实体权利义务（三）必要共同人的追加1.应当追加的，已明确表示放弃

20、实体权利的，可不予追加；既不愿意参加，又不放弃实体权利的，仍追加为共同，其不参加，可缺席。2.被追加的，若不愿参加的，可缺席或依法拘传。【拘传条件】适用于必须到庭的当事人；经两次传唤无正当理由拒不到庭。考点 21 代表人【例】关于民事中代表人的说法，下列哪一选项是正确的？A.B.C.D.代表人可以自行决定变更请求，但事后应当及时告知其他当事人代表人经超过半数的本方当事人同意，才可以和对方当事人达成和解协议代表人因故不能参加代表人因故不能参加，可以直接指定其他当事人为，可以委托一至两人作为代表人进行人参加，而无需征得被代表的当事人的同意考点 22 公益9： 众多消费者合法权益等损害社会公共利益的

21、行为，法律规定的机关和有关组织可以向提讼。（个人不得提起公益）主体环保组织（依法在设区的市级以上门登记；专门从事环保公益活动连续 5 年以上且无违法）消协（中国消协以及在省、直辖市设立的消协）管辖行为地或住所地的中级相关程序【告知】后应在 10 日内告知相关行政主管部门【公告】当事人达成和解或调解协议后，应将和解或者调解协议进行公告代表人的人数一方或者双方 10 人以上，从中选出 2-5 人代表人的地位行为对本方有效。但两种行为需经本方全体同意：（1）变更、放弃请求或承认对方请求；（2）进行和解。代表人的选择【人数确定的代表人】推选（推选不出代表人的当事人，在必要共同中亲自参加，在普通共同中可

22、另行）【人数不确定的代表人】推选协商指定【例】下列关于民事公益的程序要求，不合法的是哪一项？A.公益由行为地或者住所地中级管辖B.C.受理公益受理公益后，应当在 10 日内告知相关行政主管部门后，同一行为的受害人不得再提起私益D.公益考点 23 第三人当事人达成调解协议后，应当将调解协议进行公告（一）无独三与有独三之比较【例】乙向甲借款 10 万，到期未还；另，乙借款 10 万，亦到期未还。下列说法正确的是？A.甲C.乙乙，则丙为无独立请求权第三人B.乙丙，则甲为有独立请求权第三人丙，则甲可作为共同，向丙主张代位权D.甲行使代位权丙，则乙为无独立请求权第三人（二）第三人撤销之诉 1.【管辖】作

23、出生效裁判的2.【当事人】以第三人为，以原诉的与为独立请求权第三人列为第三人。，原审中没有承担责任的无3.【提起时间】自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起 6 个月内。4.【时间】应在收到状之日起 30 日内或裁定不予受理。5.【不中止执行】保请求中止执行的，受理第三人撤销之诉后，一般不中止原生效裁判的执行。可以准许。提供担6.【结果】请求。请求成立，改变或撤销原、裁定、调解书；请求不成立，驳回【例】甲和乙发生纠纷诉至说法正确的是？，作为有独立请求权第三人向申请参加。下列A.如果甲在过申请撤诉，申请参加，予以准许后应当终结全部可以主动追加其作为第三人B.如果 C.如果 D.如果会提起撤销

24、该未向参加后认为没有管辖权，可以提出管辖权异议在甲诉乙期间出国访学，回国后的已对甲乙的作出生效，还有机考点 24 区分书证、物证、视听资料、电子数据1.书证与物证10： 2.视听资料与电子数据考点 25 证人证言与鉴定意见（一）证人证言 1.证人资格【几种特殊证人】（1）幼童；（2）人、鉴定人、翻译、审判员等。 2.证人作证程序人；（3）当事人近亲属；（4）证人资格优先于【例】下列关于民事中证人作证程序的说法，错误的是？A.当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出B.准许，证人不得擅自出庭作证C.证人出庭作证的费用由申请证人出庭的一方当事人承担 D.一般而言，证人在出庭作证前应当签署

25、保（二）鉴定意见 1.鉴定人出庭作证（1）出庭的法定情形：当事人对鉴定意见有异议；或者认为鉴定人有必要出庭。（2）不出庭的：鉴定意见不得作为根据；当事人可要求返还鉴定费用。2.（1）（2）辅助人（有专门知识的人）辅助人的意见视为当事人陈述。辅助人既非鉴定人，亦非证人。其出庭费用由申请方当事人承担。（3）审判、当事人可以询问辅助人，双方的辅助人可以对质。【例】关于鉴定意见的表述，说法正确的是？A.由于鉴定人是，其所作出的鉴定意见可以不予质证B.当事人对鉴定意见进行质证时，遇到疑难专业问题可申请有专门知识的人出庭说明C.当事人对鉴定意见有异议或者认为鉴定人有必要出庭时，鉴定人应当出庭作证D.鉴定人

26、应当出庭而未出庭时，鉴定意见不得作为费用根据，支付鉴定费用的当事人可要求返还考点 26的学理分类1.本证与反证本证是指负有证明责任的一方所提的证明自己主张的 反证是指不负有证明责任的一方所提的对方主张的。【注意】原、都可提出本证和反证。11： 垫付；自行通知证人作证的，由先垫付保证程序证人作证前应当签署保，无民事行为能力和限制行为能力的证人除外视听资料基于磁带等设备的模拟信号数据。【例】带、医院 X 光片电子数据基于电子方式（0、1 代码）的数据。【例】电邮、网上、博客、等；在电子计算机等电子介质中的和影像资料也属于电子数据。物证以载体的物理特征来证明事实2.直接与间接【区分直接、间接的方法】

27、就看所表达含义能否直接指向主要事实。【注意】传来可以是直接。【例】甲饲养的宠物狗咬伤了乙。乙向，提供了在与厮打时抓取的狗毛作为。甲则申请丙出庭作证，丙亲眼看到是由于乙故意逗狗才遭咬伤。关于甲乙双方的，下列哪些选项是正确的？A.狗毛是本证，丙的证言是反证B.狗毛是本证，丙的证言也是本证D.狗毛是间接，丙的证言是直接C.狗毛是直接，丙的证言也是直接3.原始原始传来与传来，指直接来源于事实而中间环节的。】，指经过中间环节辗转得来的。【典型传来传抄 转述【例】甲对乙提起的返还借款的哪些选项是正确的？，就乙向甲借款事实的证明，根据民事理论，下列丙对借款过程作了丙对借款过程作了，丙提供的是直接，丙将此事转

28、告丁之后，丁提供的是间接C.丙在借款现场，但只是见到甲交给过乙一沓钱，丙提供的是间接D.丙对借款过程作了考点 27 免证事实，但因身体原因不能出庭作证，其提供的证言是传来自然规律及定理、定律众所周知的事实3.推定法律推定：根据法律规定进行的推定。事实推定：根据已知事实和日常生活经验法则进行的推定。4.预决的事实：包括裁判和仲裁裁决所确认的事实。5.的事实6.自认：在中，一方当事人在中或在状、答辩状、词等材料中，对于己不利的事实明确表示承认。（1）不得自认的事实：涉及关系的事实；涉及国家、社会公共利益的事实。（2）自认的特殊方式：【默示】当事人对事实既不承认也不否认，经审判充分说明并询问后，其仍

29、不明确表示肯定或否定的，视为自认；【人的承认】委托人的承认视为当事人自认。但特别的人对事实的承认直接导致承认对方请求的除外；当事人在场未予否认的，仍视为当事人自认。【例】下列关于民事自认，哪一种说法是正确的？A.诉毛损害一案，毛在调解过对作出妥协，承认对造成损害，但赔偿数额没有达成调解。其后在审判中损害事实无需证明B.老马诉小马的赡养纠纷中，小马对老马陈述的收养事实明确表示承认，老马对形成收养关系的事实无需举证C.在过当事人委托对事实的承认不可能当事人的自认D.当事人对方同意不得撤回自认，是诚实信用原则的体现考点 28 证明责任的分配（一）证明责任要点证明责任的证明责任对只有在待证事实处于真伪

30、不明情况下才会出现。来说是一种判案方法，对当事人来说是一种败诉风险。12： D.戴某应当对鱼虾考点 29 举证期限与（一）举证期限1.举证期限的确定造成损失的具体数额承担证明责任与污水有关承担证明责任交换（1）由当事人一致，并经认可。期限长短无法定限制。（2）由，一审普通程序不少于 15 日，当事人提供新的二审不少于 10 日。当事人在举证期限届满前可以向申请延长举证期限。2.逾期举证的3.在举证期限届满前其他行为申请证人出庭作证；申请鉴定；申请收集；申请保全。（二） 1.2.3.交换较多或复杂疑难的，依职权启动交换；其他，依当事人申请启动。交换必须在审判的主持下进行。（书记员不可主持）组织当

31、事人交换的，交换之日举证期限届满。4.证人参加交换的，视为出庭作证。【例】大洋公司因限的说法，正确的是？纠纷大海公司，指定了 18 天的举证期限。下列关于举证期A.18 天的举证期限错误，因为指定举证期限不得少于 30 天B.当事人申请延长举证期限的，可以在举证期限届满后向申请C.当事人因故意而逾期提供的，不论重要与否，13万国皆不予采纳： 30 质证（一）客体，经当事人同意，也可不指定举证期限1.质证的依申请，不能作为收集的根据。，作为申请方当事人提供的，进行质证。2.【非质证对象】，不需质证。依职权收集的不需质证；当事人在审前准备阶段认可的（二）程序：以公开质证为原则，涉密不公开质证。，甲

32、公司向【例】甲公司向乙公司予以准许并予以无需质证，由其商业申请调取乙公司其商业的部分 A.B.C.，收集，质证过说明即可，下列说法正确的是：调取的调取的调取的应当作为甲公司提供的，并由双方进行质证是否需要质证，由均应当公开质证自行决定D.本案中的所有考点 31 认证1.【附条件自认规则】在中，当事人为达成调解或和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续2.【补强中作为对其不利的根据，但法律另有规定或当事人均同意的除外。规则】下列不能单独作为根据：未成年人所作的与和智力状况不相当证言；与一方当事人或其法与原件、原物核对的复印件、3.【持有推定规则】有人有利害关系的证人的证言；有疑点的视听资料；无品

33、；无正当理由未出庭作证的证人证言。证明一方当事人持有无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该的内容不利于持有人，可以推定该主张成立。民诉解释第 112 条又专门规定了拒不提交书证的不利。【例】下列关于民事与证明的说法，正确的是？A.在地铁站候车时掉入地铁轨道，其父母地铁公司防护措施不完善而导致落轨，则主张系跳轨。要求查阅站台，若拒不提供，推定主张成立B.由未成年人所作出的各类证言，都不得单独作为根据C.当事人偷录的资料，都不得作为使用D.证明力是据对事实的证明作用，它是由法律进行严格规定的考点 32 保全（一）保全：诉前保全、保全与仲裁保全14： 33 先予执行【诀】中在前，依申请不依职权，生

34、产生活有急需，权利关系要明显，需要可担保，执行行为或。裁定可复议，最后说了算：执行正确需扣除，执行错误要返还。【适用范围】1.追索赡养费、扶养费、抚育费、金、医疗费用的。2.追索劳动的。3.其他情况紧急的，例如需要立即制止某项行为。【例】在民事中，保全对下列哪种事项只能经当事人申请而作出处理？A.中裁定B.决定回避C.裁定移送管辖D.裁定先予执行E.追加当事人考点 34 妨害民事F.证人出庭作证强制措施G.收集H.进行交换1.规制当事人进行（以方式损害他益）的，对其罚款、拘留；的，依法刑事责任。2.对扰乱秩序的定（民诉解释 176）准许进行的，在施加强制措施之外，、摄影的，或者准许以移动通信等

35、方式现场审判活动还可暂扣、器材，并责令或强制删除有关内容。【例】关于对于相关行为施加的强制措施，说法正确的有哪些?A.公民甲在B.公民乙在旁听旁听时，批准用拍照并上传，暂扣其责令其退出时，中途睡着，梦游扰乱了秩序，C.甲公司与乙公司串通，通过方式转让甲公司的，以此来逃避其在一份生效中应付的义务，查明后对甲公司罚款D.故意在举证期限届满后提交一份关键考点 35 送达，在采纳后可对训诫、罚款1.【直接送达】可向受送达人、同住成年家属、人或指定代收人送达。文书的，送达人可留置送达。留置2.【留置送达】受送达人或其同住成年家属接收方法有二：法；拍照、法。3.【电子送达】经受送达人同意，可采用传真、电子

36、邮件等能够确认其收悉的方式送达15： 48 小时内作出裁定情况紧急应在 48 小时内裁定，一般情况由依法进行错误赔偿申请人赔偿依申请申请人赔偿；依职权赔偿申请人赔偿（仲裁委不赔）文书，但书、裁定书、调解书除外。民事的电子送达没有“同意”和“除外”之限制。4.【转交送达】适用于、监禁机关、强制性教育措施5.【公告送达】公告期间为 60 日。的公告送达期间为 3 个月。【注意】（1）调解书、支付令、简易程序都不可公告送达；（2）调解书不可留置送达。【例】甲要求与妻子乙离婚，经不予准许。书记员到甲住所送达书，甲签收。书记员的下列哪一做法是正确的？A.将书交给甲的妻子乙，即视为送达给甲B.将书交给甲住

37、所地居委会转交C.将书留在甲住所，并用方式送达过程 D.将书通过电邮方式发送给甲【例】关于民事，下列哪些选项是正确的？A.我国在民事时必须适用我国的民事法B.外籍当事人在我国有住所的，可以对其直接送达C.当事人在中达成调解协议的，可以要求依调解协议的内容制作书D.外籍当事人对一审提起上诉的期限是 30 日（只看住所不看国籍）考点 36（一）调解基本问题调解的范围一审、二审和再审程序，皆可适用调解。【不可调的】适用特别程序、督促程序、催告程序的；关系、关系确认以及其他依性质不能进行调解的民事；执行程序。（二）和解1.撤诉：和解后，申请撤诉，即产生撤诉的法律。2.制作调解书：和解后，当事人可申请根

38、据和解协议制作调解书。【例】在民事中，双方当事人达成了和解协议。下列哪些说法是正确的？A.B.C.D.可以申请撤诉，经同意后终结程序双方可以向双方可以向双方可以向申请根据和解协议作出申请根据和解协议进行强制执行申请根据和解协议制作调解书考点 37 调解协议的内容（一）调解的原则1.【自愿】（1）启动调解自愿；（2）达成调解自愿。2.【合法】调解协议内容符合法律的性规定。【注意】调解协议内容超出请求的，可准许。（不得超出）【例】甲乙返还借款 10 万元，同时请求支付利息 5000 元。在过，双方当事人在主持下达成以下调解协议：如果半年内乙的小说书稿从而获得稿酬，则乙向甲支付 10万元本金和 1

39、万元利息；如果半年内乙的小说未得，则只向甲履行本金 10 万元。同时，在调解协议中丙同意为乙提供担保。后是错误的？A虽然 1 万元利息的约定超出制作调解书并通过了双方当事人的签收。下列哪些选项请求范围，但可以批准B因为调解协议不能适用担保人的担保，故不应批准丙的担保C如果乙不履行调解书确定的义务，甲可以要求作出书16： 38 调解书对乙之的附条件承担不应批准（一）可以适用调解笔录结案的情况（不需制作调解书）1.调解和好的离婚3.能够即时履行的【例】下列哪些情形，；2.调解维持收养关系的；4.当事人各方同意在调解协议上签章后生效的不需制作调解书而可以适用调解笔录结案？。A.一起追索赡养费，一审达

40、成调解由每月支付100 元B.一起离婚 C.一起合同录上签字生效，一审，一审离婚后而上诉，二审达成调解当事人和好达成调解后，双方当事人怕节外生枝，皆同意直接在调解笔D.一起解除收养关系（二）可以制作，一审达成调解维持双方的收养关系书的调解当事人自行和解或者经调解达成协议后，不得请求制作民事书。【例外】（1）无民事行为能力人的离婚（三）调解的生效；（2）1.【原则】调解书经各方当事人签收后生效提供担保的案外人或不承担义务的无独三拒签调解书，不影响调解书的生效。2.【例外】调解笔录结案的，由当事人、审判、书记员在调解笔录上签章后生效。【例】相怪异的欲出远门旅行，将自己的名贵牧羊托养护。某日与犬散步

41、，路遇长毛，教唆牧羊犬毛，却被。后原毛在防卫时不踢死。后将支付 10000诉至元，毛作为第三人参加了达成调解，在半年内向同意为提供担保。毛不承担任何责任。下列哪一项说法是正确的？A.若B.若C.若D.若毛签收调解书，不影响调解书的生效签收调解书，则调解书不会生效签收调解书，则调解书只在之间生效，不对产生效力签收调解书，不影响调解书的生效，但可以不承担担保责任考点 39 二审和再审的调解（一）原则规定：二审和再审可适用调解。调解书签收生效后，原审（二）二审调解的特殊情形的即视为撤销。（三）再审调解的特殊情形1.对遗漏问题的处理【必须共同进行的当事人未参加，且不能归责于本人或其人的事由】按照一审程

42、序再审的，应当追加其为当事人，作出新；按照二审程序再审，经调解不能达成协议的，应当撤销原判，发回重审，重审时应追加其为当事人。2.对新增问题的处理当事人的再审请求超出原审请求的，不予（直接告知另行）。【例】甲乙支付货款。一审后，乙提起上诉，并提出产品质量存在问题，要求甲赔17： ）如果二审对乙的主张进行了调解，在调解不成后发回了一审重审，则违背了哪一项原则或制度？A处分原则C回避制度B当事人权利原则D两审终审制度考点 40（一）法定条件1.是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。2.有明确的3.有具体的。请求和事实、理由。4.属于（二）对受理民事的范围和受诉管辖。对的处理（登记制）应当登

43、记。对当场不能判定是否符合条件的，应当接收材料，并出具注明收到日期的凭证。【比】不予受理、驳回、驳回请求：【例】关于民事法及司法解释中规定的民事制度，下列说法中正确的是？A.我国实施登记制，意味着接到当事人提交的民事状后必须B.C.D.接到当事人提交的民事状后应当予以登记，并在 15 日内决定是否对于当事人的对于当事人的，在，在前认为不符合后认为不符合与驳回条件的，应当裁定不予受理条件的，应当驳回请求【例】根据民诉法之规定，关于驳回请求的区别，说法正确的是？A.驳回方式 C.驳回D.驳回是对程序的处理，所以用裁定方式；驳回请求是对实体问题的处理，用B.对驳回的裁定，不能提起上诉；对驳回请求的，

44、可以提起上诉裁定生效后，可再次；驳回请求的生效后，后的处理不得再次是在前的处理，驳回请求是在考点 41 受理（一）一事不再理【何谓“一事”】同时满足三要件：当事人相同；（二）特别规定标的相同；请求已经审过。1.当事人撤诉或按撤诉处理后，当事人再次的应当受理。6 个月内又【特别规定】撤诉的离婚没有新情况、新理由，的不予受理。2.离婚和解除收养关系的，调解或不予受理。不离婚或不解除收养关系的，没有新情况、新理由，在 6 个月内又的，18： 7 日内符合条件不符合条件裁定不予受理后不符合条件裁定驳回【特别规定】无管辖权裁定移送管辖考区七、审判程序的启动3.赡养费、扶养费、抚育费的裁判生效后，发生新情

45、况、新理由，一方当事人再次要求增减费用的， 4.当事人超过告抗辩为前提）。作为新案处理。时效期间的应予受理，但查明后可驳回请求（以被5.女方在怀孕期间、分娩后 1 年内或中止妊娠后 6 个月内，不得提出离婚。但女方提出离婚的，或认为确有必要受理离婚请求的，不在此限。6.对下落不明人离婚，而不申请或的，应当受理，对下落不明人用公告送达【例】下列文书。中，当事人，应予受理的有哪些？请求的A.已过时效，驳回B.与恋爱同居 8 年后分手，主张青春损失费 8 万元C.追索赡养费的生效后，有新情况、新理由，当事人要求增加赡养费的于 2012 年 8 月D.2012 年 3 月以有外遇为由向讼，以要求离婚，

46、为由要求离婚离婚。2012 年 9 月又提考点 42 二审程序的启动：上诉的提起（一）上诉人和被上诉人的确定【诀】上诉则为上诉人，被上则被上诉人，既上又被按上诉。未上未被按原审。【例】甲与乙共有的设备租赁给后，因经过使用不当造成设备严重损坏。甲与乙作为共同诉至要求赔偿 8 万元。后责令赔偿 6 万元。甲提起上诉，认为于二审当事人的赔偿数额过低；也提起上诉，认为赔偿过高。乙没有上诉。此时，下列关地位的说法哪个是正确的？A甲作为上诉人，乙与作为被上诉人B甲作为上诉人，作为被上诉人，乙作为原审参加C甲和作为上诉人，乙作为原审参加D甲与乙作为上诉人，作为被上诉人（二）上诉期限：裁定 10 日，15 日

47、民事中，答辩期、当事人上诉期、被上诉人答辩期均为 30 日。此期间适用于领域内无住所的当事人。【诀】只看住所，不看国籍（三）上诉状的提交：可向原审或二审提交（口头上诉无效）院考点 43 再审程序的启动：、当事人、（一）启动再审1.【本院自行再审】本院院长提交审判决定已生效的2.【下级提审和指令再审】对地方各级、裁定，再审。对已生效的、裁定，发现确有错误的，提审或指令下级（二）当事人申请再审1.申请时间：当事人申请再审，应在、裁定、调解生效后 6 个月内提出。2.申请：只能向上一级申请再审。【例外】当事人一方人数众多或当事人双方为公民的，可选择向原审或上一级申请。3.申请处理：后，合法的裁定再审

48、，不合法的裁定驳回申请。4.再审：因当事人申请裁定再审的由中级以上的。【例外】当事人一方人数众多或当事人双方为公民的，当事人选择向基层申请再审的，由基层（三）。监督19： 【诀】对同级，两方式：提建议，请抗诉。3.【非抗诉情形的监督】各级院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判的违法行为，向同级提出建议。【诀】有些事，难抗诉。对同级，提建议。4.【当事人申请监督】当事人可向院申请建议或抗诉的情形：驳回再审申请的；逾期未对再审申请作出裁定的；再审裁判有明显错误的。（只得申请一次）5.【抗诉处理】只要【例】某省 A 市甲区院抗诉符合形式要求，必须裁定再审。的一审已经生效，但原判认定的基本事实缺乏予

49、以证明。当事人向 A 市中院申请再审，但被驳回。下列说法中，正确的是：A甲区B甲区 C甲区院可以向甲区院可以提请 A 市院可以向甲区提起抗诉院提起抗诉提出建议建议D当事人可以申请甲区院提出考点 44 一审普通程序（一）审前的程序分流1.【后向督促程序的转化】当事人没有争议，符合督促程序条件的，可转入督促程序【督促程序向程序的转化】因人异议导致支付令失效的督促程序，可自动转为程序，债权人不同意提讼的除外。2.【开庭前普通程序或简易程序的选择】根据案情确定适用简易程序或普通程序；开庭前，针对普通程序（二）评议与宣判当事人合意适用简易程序，但须经过同意。1.【合议庭评议】少数服从多数，不同意见必须如

50、实记入评议笔录。2.【宣判】（1）宣判方式：包括当庭宣判（10 日内发书）和定期宣判（立即发书）。（2）的附带告知义务宣判时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的。离婚，必须告知当事人在发生法律效力前不得另行结婚。【例】从朋友处借得 1000 元钱，并向出具了借条。到期后，拒不还款，将其诉至某基层。下列关于本案的处理程序，说法正确的是？A.在后，如果双方对借款关系没有争议，符合督促程序的条件，可以发出支付令B.在开庭前，在主持下双方达成调解，且当场履行了义务，可以不再制作调解书C.如果适用小额程序进行了，在宣判时必须告知当事人上诉权D.在开庭前，必须组织双方当事人进行交换【例】关于民事的开

51、理，哪些选项是错误的？A开庭时由书记员核对当事人和宣布案由B合议庭评议实行少数服从多数，形成不了多数意见时，以审判长意见为准C当事人可以查阅合议庭作出的评议笔录20： 45 一审简易程序（一）适用范围1.2.范围：基层及其派出（派出的文书加盖基层）。同意）。范围：（1）事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事（2）当事人约定适用简易程序的其他民事（二）程序特点（需经1.【几个】开庭、书记员、当庭宣判、简化书、3 个月审限可延长2.【举证期限与答辩期】举证期限不超 15 日（小额不超 7 日）；也可不设举证期限和答辩期。3.【简易转普通】当事人就适用简易程序提出异议、认为异议成立的，或在过

52、发现不宜适用简易程序的，应将转入普通程序。（决定权在）（三）小额程序基层及其派出事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事，标的额为、直辖市上年度就业年平均工资 30%以下的，实行一审终审。小额程序隶属于简易程序。小额程序必须一审终审，对此无决定权。但可以再审。3.小额主要适用于金钱给付。【不适用小额程序的】（1）人身关系、确权纠纷；（2）民事纠纷；（3）知识产权纠纷；（4）需要评估、鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷。4.小额中的管辖权异议裁定和驳回裁定不得上诉。【例】下列关于民事小额程序的说法中，哪一项是正确的？A.某基层B.我国公民诉人返还借款 250 元的，应适用小额程序小额

53、时有义务向当事人告知一审终审等程序特点，当事人对适用小额程序提出异议 C.在小额D.对小额中，的对当事人的管辖权异议作出裁定后，当事人，既不能上诉，也不能申请再审方式时可以提起上诉考点 46 二审程序的【开庭与否总结】一审普通程序和简易程序必须开庭；二审和再审以开庭为原则、以不开庭为例外；非讼【例】下列关于一律不开庭。方式的说法中，正确的是?A.某基层适用小额程序的，可以不开理B.按照二审程序进行再审，双方当事人已经其他方式充分表达意见、且同意不开理的，可以不开理C.对于债权人申请支付令的，可以开庭也可以不开理D.二审的，以开理为原则考点 47 再审的程序适用1.再审程序导致原裁判的执行中止【

54、例外】“五费一金”可以不中止执行：追索赡养费、扶养费、抚育费、医疗费用、劳21： 理（仍须阅卷、 和询问当事人）不予受理、管辖权异议和驳回裁定的上诉人上诉请求明显不能成立的原判认定事实清楚，但适用法律错误的原判严重法定程序，需要发回重审的动、金的。2.【程序的选择】原来是一审的，按一审程序，所作裁判可以上诉；原来是二审的或者提审的，按二审程序，所作裁判是终审不可上诉。（提审：是指再审的级别高于作出生效裁判的）【诀】一是一，二是二。提是二。【例】下列关于民事再审程序的说法中，正确的有哪些？当事人对已经发生法律效力的审，例外情况下也可以向原审当事人申请再审，一般应当在、裁定，认为有错误的，可以向上

55、一级申请再审、裁定发生法律效力后 2 年内提出申请再C.甲公司诉乙公司合同纠纷案，甲公司针对某基层应当适用二审程序作出的一审生效申请再审，再审D.在追索医疗费用中，决定再审后，可以对原生效继续执行，而不必中止执行【例】根据相关法律规定，第二审程序与审判监督程序具有下列哪些区别？第二审程序不可能在基层适用第二审程序以开适用，而审判监督程序有可能在基层适用理为原则，而适用审判监督程序以为原则C.第二审程序没有普通程序和简易程序的区分，而审判监督程序可以适用简易程序 D.适用第二审程序作出的裁判是终审裁判，而适用审判监督程序作出的裁判未必是终审裁判考点 48 撤诉1.申请撤诉【撤诉主体】（包括反诉）

56、；有独立请求权第三人；上诉人（撤回上诉）；上述当事人的法定人、经特别的委托人。2.按撤诉处理（视为撤诉）（1）不交钱：应当预交而未预交受理费，经通知后仍不预交或申请减、缓、免未获批准而仍不预交的，裁定按撤诉处理。（2）不到庭：经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或中途退庭的，视为撤诉；无民事行为能力3.不同阶段的撤诉比较的法定人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，视为撤诉。【例】撤诉是当事人的一种处分行为，当事人撤诉，经准许后，会产生何种法律意义？A当事人对自己实体权利的处分，而没有对权利进行处分B当事人放弃了自己的C当事人放弃了自己的权利，但并不意味着同时放弃了自己的实体权利权利，同时也完全放弃

57、了自己的实体权利D撤诉不是当事人对自己权利的处分，而是考点49缺席对当事利的处分【例】关于对当事人的缺席，下列哪些选项是正确的？A.在简易程序中，通过电子邮件方式（由提供邮箱）传唤出庭，但邮件发出后，没有任何音讯，且没有出庭，可以缺席22： D.无独立请求权第三人经考点 50传票传唤，无正当理由拒不到庭的，传票传唤，无正当理由拒不到庭的，一般适用缺席可以缺席【例】关于民事中的延期与中止的比较，下列说法正确的是？A.在适用事由方面，对延期的事由可以主动控制，对中止的事由只能等待B.延期C.延期适用于只是意味着程序中，中止则适用于的全过程活动暂停，庭外的取证、回避等活动依然进行；中止则是意味着所有

58、活动都要暂停D.对于延期适用决定方式，对于中止适用裁定方式要求与乙离婚，一审【例】甲、乙为夫妻，育有一子丙。甲向准予离婚，乙提起上诉。在二审中，乙因病。下列哪一表述是正确的？A.因上诉人无法到庭参加，应当视为撤回上诉B.可以根据上诉材料缺席C.应当通知其女儿丙参加D.应当裁定终结程序考点 51、裁定与决定【例】关于民事中裁定和的区别，说法正确的是？A.裁定主要是处理程序问题，则是对实体问题的最终解决B.裁定适用于C.裁定可以是阶段、审判阶段和执行阶段，则只能适用于审判阶段形式和口头形式，则不能以口头方式作出D.裁定的效力通常只及于程序，故主要只对本案的体效力，对社会具有普遍的约束力考点 52

59、二审程序的裁判与参与人有约束力；则是实（一）对的处理原判认定事实清楚，适用法律正确原判认定事实错误或适用法律错误驳回上诉，维持原： 必须到庭的当事人和其他参与人有正当理由没有到庭的当事人临时提出回避申请的需要通知新证人到庭，调取新，重新鉴定、勘验，或者需要补充的其他应当延期的情形中止当事人、丧失行为能力，或法人、其他组织终止，需要确定承担人的一方当事人因不可抗拒事由不能参加的本案必须以另一案的结果为依据，而另一案尚未审结的其他应中止的情形终结，没有继承人，或继承人放弃权利的，没有遗产，也没有应承担义务的人的离婚一方当事人的追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系的一方当事人的原判认定基本事实

60、不清依法改判裁定撤销原判，发回重审（只得发回一次）裁定撤销原判，驳回原判严重法定程序本案依法不应由受理【特别规定】对于原判认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，二审可在中纠正瑕疵后，驳回上诉、维持原判。（二）对裁定的处理1.二审对一审裁定的上诉的处理，一律使用裁定。原裁定正确裁定驳回上诉、维持原裁定原裁定错误以裁定方式撤销或变更原裁定【注意】二审对一审裁定，不可能作出裁定撤销原裁定发回重审的裁定。【例】二审对上诉的处理，合法的情形有哪些？A针对原判认定事实或适用法律错误的情况，二审必须依法改判，不得发回重审B在二审程序中，作为上诉人的法人分立的，二审应当将发回重审C二审D二审对对一审