私募基金管理人备案登记法律意见书 之尽职调查查验计划模版

1、 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 私募基金管理人备案登记法律意见书 之 尽职调查查验计划 北京市xx律师事务所 目 录 引言 7 定义 7 申请机构本次申请的批准和授权 8 申请机构章程的规定 8 需核查事项 8 核查方法 8 出资协议的约定 8 需核查事项 8 核查方法 8 其他合同的约定 8 需核查事项 8 核查方法 9 股东会决议并授权董事会办理相

2、关事宜 9 需核查事项 9 核查方法 10 申请机构是否依法在中国境内设立并有效存续。 10 申请机构依法设立 10 需核查事项 10 核查方法 11 核查依据 11 申请机构有效存续 13 需核查事项 13 3.2.2. 核查法 13 3.2.3. 核查依据 13 申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家相关法律法规的规定 13 名称和经营范围。 13 需核查事项 13 核查方法 13 核查依据 14 申请机构的专业化经营 15 申请机构主营业务是否为私募基金管理业务 15 需核查事项 15 核查方法 16 核查依据 16 申请机构是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务 17

3、 需核查事项 17核查方法 18 核查依据 18 申请机构是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务 19 需核查事项 19 核查方法 19 核查依据 20 申请机构是否兼营其他非金融业务 21 需核查事项 21 核查方法 21 核查依据 21 申请机构的股东 22 公司目前的股权构成 22 需核查事项 22 核查方法 22 股东的资格和出资比例 22 需核查事项 22 核查方法 23 核查依据 23 股东的人数、住所 24 需核查事项 24 核查方法 24 穿透核查是否存在境外股东及是否合法 25 需核查事项 25 核查方法 25 核查依据 26 申请机构的实际控制人 42 申请机构的实

4、际控制人确定的依据 42 需核查事项 42 核查方法 42 核查依据 42 实际控制人身份或工商注册信息、与申请机构的控制关系 43 需核查事项 43 核查方法 43 核查依据 43 实际控制人能够对机构起到的实际支配作用。 43 需核查事项 43 核查方法 44 核查依据 44申请机构的子公司、其他分支机构和其他关联方 44 申请机构的子公司及其他分支机构的情况 44 需核查事项 44 核查方法 44 8.1.3. 核查依据 45 私募基金管理人登记法律意见书指引 45 申请机构的实际控制人控制其他公司和商业实体的情形 46 需核查事项 46 核查方法 47 核查依据 47 申请机构的从业人

5、员、营业场所、资本金等企业运营基本设施和条件 . 48 从业人员 48 需核查事项 48 核查方法 48 核查依据 48 营业场所 49 需核查事项 49 核查方法 49 核查依据 52 资本金 52 需核查事项 52 9.3.2. 核查方法 52 9.3.3. 核查依据 53 其他企业运营基本设施和条件 54 需核查事项 54 核查方法 54 核查依据 54 申请机构的风险管理和内部控制制度。 55 是否已经根据其拟申请的私募基金管理业务类型建立了与之相适应的制度 55 需核查事项 55 核查方法 相关风险管理和内部控制制度是否符合中国基金业协会私募投资基金 57 管理人内部控制指引的规定；

6、 57 需核查事项 57 核查方法 57 核查依据 59 相关风险管理和内部控制制度是否具备有效执行的现实基础和条件；66 需核查事项 66 核查方法 66 核查依据 66 申请机构的基金业务外包服务 68 基金业务外包服务的情况 68 需核查事项 68核查依据 68 基金业务外包服务的风险和潜在风险 69 需核查事项 69 核查方法 69 核查依据 70 申请机构的高管人员和高管岗位设置 72 申请机构高管人员及高管岗位设置的情况 72 需核查事项 72 核查方法 72 核查依据 72 申请机构高管人员的任职资格情况 73 需核查事项 73 核查方法 73 核查依据 73 申请机构高管人员受

7、到的刑事处罚、行政处罚、监管措施、纪律处分等情况 79 需核查事项 79 核查方法 79 核查依据 79 申请机构及高管人员的合法合规情况 80 申请机构受到的刑事处罚及金融监管部门行政处罚或行政监管措施的情况 80 需核查事项 80 核查方法 80 核查依据 80 申请机构及其高管受到的行业协会纪律处分的情况 81需核查事项 81 核查方法 81 核查依据 81 申请机构及其高管人员的诚信情况 81 需核查事项 81 核查方法 81 核查依据 82 申请机构最近三年涉诉或仲裁情况 82 申请机构最近三年涉诉或仲裁的情况 82 需核查事项 82 核查方法 82 核查依据 83 申请机构提交的申

8、请材料真实、准确、完整的情况 83 申请机构提交的申请材料真实、准确、完整的情况 83 需核查事项 83 核查方法 83 核查依据 84 经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他事项 87 经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他事项 87 需核查事项 87 核查方法 87 核查依据 87 总体结论性意见 87 关于私募基金管理人备案登记法律尽职调查的查验计划 引言 根据证券投资基金业协会的要求，为上海*资产管理有限公司申请基金管理人备案登记之目的，北京市xx律师事务所拟对申请机构进行法律尽职查。现根据中华人民共和国公司法、中华人民共和国证券法及其他现行有效的法律、法规及规范性文件、自律规

9、则的规定，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，制定本查验计划。 1.1. 定义 除非本报告另有所指，本报告载明的词语具有下列含义： 词语 含义 协会 指 中国证券投资基金业协会 申请机构 指 *资产管理有限公司 本所 指 北京市xx律师事务所 经办律师 指 xx律师、XXX律师 本次登记 指 申请机构在协会申请登记 公司法 指 中华人民共和国公司法 证券法 指 中华人民共和国证券法 基金法 指 中华人民共和国证券投资基金法 律师执业细则 指 律师事务所证券投资基金法律业务执业细则（试行） 合伙企业法 指 中华人民共和国合伙企业法 合伙企业管理办法 指 中华人民共和国合伙企业登记

10、管理办法 内部控制指引 指 私募投资基金管理人内部控制指引 2. 申请机构本次申请的批准和授权 2.1. 申请机构章程的规定 2.1.1. 需核查事项 公司章程对本次申请是否有特殊约定。 2.1.2. 核查方法 书面核查公司章程。 2.2. 出资协议的约定 2.2.1. 需核查事项 需要取得股东协议。需要确认没有工商档案以外的出资协议，或者该等协议没有对本次申请进行特殊约定。 2.2.2. 核查方法 书面核查出资协议； 走访股东，由各股东确认是否存在工商档案以外的出资协议，并出具承诺。 其他合同的约定 需核查事项 需要核实是否有相应的贷款合同、借款合同、担保合同等，该等合同是否有相应的约束，如

11、果有，需要取得相关债权人对本次申请的同意。 1、一般贷款合同会要求借款人承诺，借款人在未获得贷款人书面同意之前，不得采取下列行为，（2）承包、联营、对外重大投资、股份制改造、合并（兼并）、合资（合作）、分立、股权转让、实质性增加债务融资、设立子公司、产权转让、减资、停业、解散、申请破产、重整或被取消及其他可能影响借款人还款能力的行为。需要核查该类贷款、担保、借款合同是否有相关的约定。 核查方法 书面核查各贷款合同。 结合审计报告核查是否有未提供的贷款合同和其他借款、担保等文件，并书面核查该类文件。 股东会决议并授权董事会办理相关事宜 2.4.1. 需核查事项 1、董事会提案的情况； 通知：董事

12、会的召开程序是否合法，包括：通知时间是否符合公司法和公司章程的规定、会议地点是否符合公司法和公司章程的规定，通知的参会人员和列席人员，通知内容是否有议案、议案的提供人是否有相应的提案权限，会议议程是否符合公司法和公司章程的规定，召集人是否符合公司法和公司章程的规定。 召开：会议签到表日期和签字情况，是否全体签字人均为董事或列席人员，是否有的董事委托授权其他董事（被授权人必须是董事），是否有相应的授权书，参会董事人数是否达到召开董事会的要求，会议主持人是否符合公司法和公司章程，会议议程是否按照会议通知的议程进行，是否有通知内容以外的议题，会议记录是否有特殊情况，会议记录的日期。 决议：决议事项是

13、否在会议议程之内，各董事的表决情况，是否各项议题分开表决，投票表决的方式及该方式是否符合公司法和公司章程的规定，是否有需要回避的董事，投票表决的赞成票是否达到通过的要求，决议的签字情况，决 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 议的日期。 2、股东会的通知、召开、决议。 通知：股东会的召开程序是否合法，包括：通知时间是否符合公司法和公司章程的规定、会议地点是否符合公司法和公司章程的规定、通知内容是否

14、有议案、议案的提供人是否有相应的提案权限，会议议程是否符合公司法和公司章程的规定，召集人是否符合公司法和公司章程的规定。 召开：会议签到表的日期和签字情况，是否全体签字人均为股东，是否有股东委托授权他人，是否有相应的授权书，参会股东人数是否达到召开股东会的要求，会议主持人是否符合公司法和公司章程，会议议程是否按照会议通知的议程进行，是否有通知内容以外的议题，会议记录是否有特殊情况，会议记录的日期。 决议：决议事项是否在会议议程之内，各股东的表决情况，是否各项议题分开表决，投票表决的方式及该方式是否符合公司法和公司章程的规定，是否有需要回避的股东，投票表决的赞成票是否达到通过的要求，决议的签字情

15、况，决议的日期，股东会决议是否授权董事会办理相关事宜，是否授权和董事长（或其他人）签署相关文件，授权范围是否足以满足本次申请决议和协议签订的需要。 2.4.2. 核查方法 1、书面核查董事会、股东会召集的文件。 申请机构是否依法在中国境内设立并有效存续。 申请机构依法设立 3.1.1. 需核查事项 申请机构的设立是否合法； 申请机构是否存在法人人格否认的情形。注：1、若申请机构申请登记的基金 将不适用于证券投资基金的相关规定。同理，也不适用创业投资企业的规定。 2、关于基金业协会备案的证券投资基金，是否适用证券投资基金管理公司管理办法？证券投资基金管理公司管理办法第二条本办法所称证券投资基金管

16、理公司（以下简称基金管理公司），是指经中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）批准，在中华人民共和国境内设立，从事证券投资基金管理业务和中国证监会许可的其他业务的企业法人。（协会法律意见书指引要求按照律师事务所证券投资基金法律业务执业细则（试行）发表意见，该文件要求律师按照证券投资基金管理公司管理办法核查。从目前看，协会备案的基金管理公司不属于经过证监会批准的基金管理公司，不需按照该标准核查，但部分文件可以酌情参考证券投资基金管理公司管理办法规定。事实上不可能按照该文件确定条件，协会也没有要求这样高的条件） 3.1.2. 核查方法 书面核查工商档案中申请机构设立的材料是否符合相关法律的规定

17、。 3.1.3. 核查依据 证券投资基金法 第十二条基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。公开募集基金的基金管理人，由基金管理公司或者经国务院证券监督管理机构按照规定核准的其他机构担任。 证券投资基金管理公司管理办法 第六条设立基金管理公司，应当具备下列条件： 股东符合证券投资基金法和本办法的规定； 有符合证券投资基金法、公司法以及中国证监会规定的章程； 注册资本不低于 1 亿元人民币，且股东必须以货币资金实缴，境外股东 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划应当以可自由兑换货币出资； 有符合法律、行政法规和中国证监会规定的拟任高级管理人员以及从事研究、投资、估值、营销等业务的人员，拟任

18、高级管理人员、业务人员不少于 15 人，并应当取得基金从业资格； 有符合要求的营业场所、安全防范设施和与业务有关的其他设施； 设置了分工合理、职责清晰的组织机构和工作岗位； 有符合中国证监会规定的监察稽核、风险控制等内部监控制度； 经国务院批准的中国证监会规定的其他条件。 律师事务所证券投资基金法律业务执业细则（试行） 第三十条对拟任基金管理人的主体资格，律师应当查验的内容主要包括：（一）业务资格，即是否为依法设立的基金管理公司。 私募基金登记备案相关问题解答(一) 二、自然人是否能登记为私募基金管理人？ 答复：根据证券投资基金法规定，基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。自然人不能登记

19、为私募基金管理人。 4、创业投资企业管理暂行办法 第九条 创业投资企业向管理部门备案应当具备下列条件： 已在工商行政管理部门办理注册登记。 经营范围符合本办法第十二条规定。 实收资本不低于 3000 万元人民币，或者首期实收资本不低于 1000 万元人民币且全体投资者承诺在注册后的 5 年内补足不低于 3000 万元人民币实收资本。 投资者不得超过 200 人。其中，以有限责任公司形式设立创业投资企业的，投资者人数不得超过 50 人。单个投资者对创业投资企业的投资不得低于 100 万元人民币。所有投资者应当以货币形式出资。 （五）有至少 3 名具备 2 年以上创业投资或相关业务经验的高级管理人

20、员承担投资管理责任。委托其他创业投资企业、创业投资管理顾问企业作为管理顾问机 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 构负责其投资管理业务的，管理顾问机构必须有至少 3 名具备 2 年以上创业投资或相关业务经验的高级管理人员对其承担投资管理责任。前款所称“高级管理人员”，系指担任副经理及以上职务或相当职务的管理人员。 3.2. 申请机构有效存续 3.2.1. 需

21、核查事项 需要核查申请机构的存续和变更情况。 3.2.2. 核查方法 书面核查申请机构的工商档案的历次变更和年检/年度报告。 3.2.3. 核查依据 同依法设立。 4. 申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家相关法律法规的规定 4.1. 名称和经营范围。 4.1.1. 需核查事项 需核查申请机构的名称和经营范围是否符合规定。 核查是否以工商登记的名称对外从事经营活动。 4.1.2. 核查方法 1、书面核查营业执照载明的申请机构的名称和营业范围。 2、通过实地走访，并对申请机构高管人员及员工进行访谈及在网络上检索核查申请机构的舆情状况，查明：申请机构的主要经营业务是否为投资管理；申请

22、机构工商登记的名称牌是否悬挂在门口醒目位置，是否以实际悬挂名称对外从事经营活动。 4.1.3. 核查依据 1、合伙企业法 第六条 合伙企业的登记事项应当包括： 名称； 主要经营场所； 执行事务合伙人； 经营范围； 中华人民共和国合伙企业登记管理办法 第二十六条 分支机构的登记事项包括：分支机构的名称、经营场所、经营范围、分支机构负责人的姓名及住所。分支机构的经营范围不得超出合伙企业的经营范围。 律师事务所证券投资基金法律业务执业细则（试行） 第四条 对拟设立基金管理公司的主要股东的资格，律师应当对照证券投资基金法第十三条、证券投资基金管理公司管理办法（证监会令第 22 号，以下简称公司管理办法

23、）第七条规定的条件进行查验，内容主要包括： （一）总体情况，具体包括：主要股东的名称、住所、成立时间、批准 机关、法定代表人、股东构成、高级管理人员、财务负责人等情况。（二）经营范围和股权投资情况，具体包括：是否从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理业务，参股基金管理公司等金融类企业、持有上市公司股份、控股其他企业等情况，持有基金管理公司的股权是否被出质、被人民法院采取财产保全或者强制执行措施，是否出让过基金管理公司股权以及出让股权是否已满 3 年。 私募基金管理人登记法律意见书指引 第四之（二）：申请机构的名称和经营范围中是否含有“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”

24、、“股权投资”、“创业投资”等与私募基金管理人业务属性密切相关字样。 创业投资企业管理暂行办法 第十二条 创业投资企业的经营范围限于：（一）创业投资业务。 （二）代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务。（三）创业投资咨询业务。 为创业企业提供创业管理服务业务。 参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构。 6、私募投资基金登记备案的问题解答（七） 问：开展民间借贷、小额理财、众筹等业务的机构，同时开展私募基金管理业务的，如何进行私募基金管理人登记？ 答：同时，为落实暂行办法关于私募基金管理人的专业化管理要求，私募基金管理人的名称和经营范围中应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理

25、”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样，对于名称和经营范围中不含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样的机构，中国基金业协会将不予登记。 已登记私募基金管理人应按照上述要求进行整改，下一步协会将对不符合要求的私募基金管理人进行自律管理。 5. 申请机构的专业化经营 5.1. 申请机构主营业务是否为私募基金管理业务 5.1.1. 需核查事项 营业执照的主营业务； 财务报告的主营业务收入； 公司的商业模式、销售模式、盈利模式； 5.1.2. 核查方法 访谈公司经理公司主营业务、主要产品情况； 查阅公司过去两年的财务审计报告； 访谈公司总经理、财务总监公司近

26、两年主营业务收入占经营性业务收入的比例，评价主营业务在公司经营性业务中的地位； 访谈管理层，了解公司的商业模式、销售模式、盈利模式； 结合公司情况，了解公司的销售策略，了解公司产品主要的推广方式； 查阅公司销售、投资相关的制度； 查阅公司章程、营业执照、会议纪要； 查阅公司的纳税情况是否与主营业务一致。 5.1.3. 核查依据 私募投资基金监督管理暂行办法 第二十二条同一私募基金管理人管理不同类别私募基金的，应当坚持专业化管理原则；管理可能导致利益输送或者利益冲突的不同私募基金的，应当建立防范利益输送和利益冲突的机制。 私募投资基金管理人内部控制指引 第八条私募基金管理人应当遵循专业化运营原则

27、，主营业务清晰，不得兼营与私募基金管理无关或存在利益冲突的其他业务。 私募基金管理人登记法律意见书指引 第四之（三）申请机构是否符合私募投资基金监督管理暂行办法第22 条专业化经营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理业务；申请机构的工商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务、是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务、是否兼营其他非金融业务。 国务院办公厅转发科技部等部门关于建立风险投资机制若干意见的通知（国办发1999105 号，19991230 实施） 风险投资公司和风险投资基金，是风险投资主体中的主导性机构。其主要服务对象是高新技术企业及科技型

28、中小企业；主要功能是吸收各类投资者的创业资本，为高新技术产业化，提供资本金、经营管理及其他方面的支持；主要成员是专门从事风险投资的专家型人才；资本运作的主要方式是“战略投资”方式，还可以采用股权投资、可转换证券等多种方式进行投资。 风险投资公司是以风险投资为主要经营活动的非金融性企业，其主营业务是向高新技术企业及科技型中小企业进行投资，转让由投资所形成的股权，为高新技术企业提供融资咨询，参与被投资企业的经营管理等。风险投资公司设立时要注意政企分开，鼓励非国有企业、个人、外商及其他机构投资入股。风险投资公司采取有限责任公司、股份有限公司等形式并积极探索新的运作模式。允许风险投资公司运用全额资本金

29、进行投资。 4、证券投资基金管理公司管理办法 第二十九条基金管理公司可以根据专业化经营管理的需要，设立子公司、分公司或者中国证监会规定的其他形式的分支机构。 5.2. 申请机构是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务 5.2.1. 需核查事项 申请机构营业执照的经营范围 是否存在兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的与私募基金的属性相冲突的业务的情形。 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市

30、郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 是否变相从事第 9 项的相关业务。 5.2.2. 核查方法 访谈管理层，了解公司的商业模式、销售模式、盈利模式； 书面核查公司的销售资料、推广资料、商业模式介绍等； 核查公司与客户签订的各类协议； 核查公司与投

31、资人签订的各类协议。 5.2.3. 核查依据 1、私募投资基金监督管理暂行办法 第二十二条同一私募基金管理人管理不同类别私募基金的，应当坚持专业化管理原则；管理可能导致利益输送或者利益冲突的不同私募基金的，应当建立防范利益输送和利益冲突的机制。 第二十三条私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基金业务，不得有以下行为： （一）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动；（二）不公平地对待其管理的不同基金财产；（三）利用基金财产或者职务之便，为本人或者投资者以外的人牟取利益，进行利益输送；（四）侵占、挪用基金财产；（五）泄露因职务便利获取的

32、未公开信息，利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；（六）从事损害基金财产和投资者利益的投资活动；（七）玩忽职守，不按照规定履行职责；（八）从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动；（九）法律、行政法规和中国证监会规定禁止的其他行为。 答：根据私募投资基金监督管理暂行办法（以下简称暂行办法）关于私募基金管理人防范利益冲突的要求，对于兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的申请机构，这些业务与私募基金的属性相冲突，容易误导投资者。为防范风险，中国基金业协会对从事与私募基 机构可以设立专门从事私募基金管理

33、业务的机构后申请私募基金管理人登记。经金融监管部门批准设立的机构在从事私募基金管理业务的同时也从事上述非私募基金业务的，应当相应建立业务隔离制度，防止利益冲突。 5.3. 申请机构是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务 5.3.1. 需核查事项 1、是否存在基金管理人或其关联人士与基金财产之间的交易的业务。（1）基金受托人或其关联人士与基金财产之间的买卖，在实践中主要是指两种情况：第一种情况是指基金管理人利用基金财产向其基金管理人、基金托管人出资或买卖基金管理人、基金托管人发行的股票或者债券；第二种情况是指买卖与基金管理人、基金托管人有控股关系的股东或者与基金管理人、基金托管人有其他重

34、大利害关系的公司发行的证券或者承销期内承销的证券。 （2）基金受托人或其关联人士向基金财产借款，或是基金财产从基金受托人或其关联人士处贷款。 2、是否存在同一基金管理人管理的两个基金之间的交易的业务。 同向交易，即两个或多个基金同时或先后买入或卖出同一种证券。 异向交易，即两个或多个基金之间互相进行买卖，或是两个或多个基金间买卖同种证券，一个为买方，一个为卖方。 5.3.2. 核查方法 访谈管理层，了解公司的商业模式、销售模式、盈利模式； 书面核查公司的销售资料、推广资料、商业模式介绍等； 核查公司与客户签订的各类协议； 核查公司与投资人签订的各类协议。 结合内控制度判断是否存在兼营与“投资管

35、理”的买方业务存在冲突的业务。 5.3.3. 核查依据 同 5.2.。 私募投资基金监督管理暂行办法 第二十三条私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基金业务，不得有以下行为： 将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动； 不公平地对待其管理的不同基金财产； 利用基金财产或者职务之便，为本人或者投资者以外的人牟取利益，进行利益输送； 侵占、挪用基金财产； 泄露因职务便利获取的未公开信息，利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动； 从事损害基金财产和投资者利益的投资活动； 玩忽职守，不按照规定履行职责； 从事内幕交易、操纵交易价格

36、及其他不正当交易活动； 法律、行政法规和中国证监会规定禁止的其他行为。 3、证券投资基金法（注：该条规定适用于公募基金，可作为核查业务冲突时的参考） 第七十三条基金财产不得用于下列投资或者活动：（一）承销证券；（二）违反规定向他人贷款或者提供担保；（三）从事承担无限责任的投资（四）买卖其他基金份额，但是国务院证券监督管理机构另有规定的除外；（五）向基金管理人、基金托管人出资；（六）从事内幕交易、操纵证券交易价格及其他不正当的证券交易活动；（七）法律、行政法规和国务院证券监督管理机构规定禁止的其他活动。运用基金财产买卖基金管理人、基金托管人及其控股股东、实际控制人或者与其有其他重大利害关系的公司

37、发行的证券或承销期内承销的证券，或者从事其他重大关联交易的，应当遵循基金份额持有人利益优先的原则，防范利益冲突， 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400-004-5164 客服电话网址： 私募基金管理人登记法律意见书之查验计划 北京市京师律师事务所 |地址：北京市朝阳区东四环中路37号京师律师大厦 北京市京师（郑州）律师事务所 |地址：河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场11层 法律服务热线400

38、-004-5164 客服电话网址： 符合国务院证券监督管理机构的规定，并履行信息披露义务。 5.4. 申请机构是否兼营其他非金融业务 5.4.1. 需核查事项 1、申请机构是否存在兼营其他业务的情形； 5.4.2. 核查方法 访谈管理层，了解公司的商业模式、销售模式、盈利模式； 书面核查公司的销售资料、推广资料、商业模式介绍等； 核查公司与客户签订的各类协议； 核查公司与投资人签订的各类协议。 结合内控制度判断是否存在兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务。 核查公司的营业执照是否存在其他业务； 核查公司最近一期的主营业务收入、非主营业务和营业外收入的情况。

39、5.4.3. 核查依据 私募投资基金管理人内部控制指引 第八条私募基金管理人应当遵循专业化运营原则，主营业务清晰，不得兼营与私募基金管理无关或存在利益冲突的其他业务。 私募基金管理人登记法律意见书指引 第四之（三）申请机构是否符合私募投资基金监督管理暂行办法第22 条专业化经营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理业务；申请机构的工商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲突的业务、是否兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务、是否兼营其他非金融业务。 私募投资基金登记备案的问题解答（七） 问：开展民间借贷、小额理财、众筹等业务的机构，同时开展私募基金管理业务的，

40、如何进行私募基金管理人登记？ 答：根据私募投资基金监督管理暂行办法（以下简称暂行办法）关于私募基金管理人防范利益冲突的要求，对于兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的申请机构，这些业务与私募基金的属性相冲突，容易误导投资者。为防范风险，中国基金业协会对从事与私募基金业务相冲突的上述机构将不予登记。上述机构可以设立专门从事私募基金管理业务的机构后申请私募基金管理人登记。经金融监管部门批准设立的机构在从事私募基金管理业务的同时也从事上述非私募基金业务的，应当相应建立业务隔离制度，防止利益冲突。 6. 申请机构的股东 6.

41、1. 公司目前的股权构成 6.1.1. 需核查事项 申请机构的股权结构，需取得股权结构图 6.1.2. 核查方法 根据工商档案制作股权结构图。 6.2. 股东的资格和出资比例 6.2.1. 需核查事项 申请机构的股东资格和出资比例是否合法，是否存在特殊身份股东。需取得全部股东的资料，出资比例和形式的材料。 6.2.2. 核查方法 1、核查公司股东的全部身份证信息、个人简历、简介等情况；填写调查表。 6.2.3. 核查依据 1、律师事务所证券投资基金法律业务执业细则（试行）（中国证券监督管理委员会中华人民共和国司法部公告201034 号，20110101 实施） 第四条 对拟设立基金管理公司的主

42、要股东的资格 ，律师应当对照证券投资基金法第十三条、证券投资基金管理公司管理办法（证监会令第 22 号，以下简称公司管理办法）第七条规定的条件进行查验，内容主要包括： 总体情况，具体包括：主要股东的名称、住所、成立时间、批准机关、法定代表人、股东构成、高级管理人员、财务负责人等情况。 经营范围和股权投资情况，具体包括：是否从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理业务，参股基金管理公司等金融类企业、持有上市公司股份、控股其他企业等情况，持有基金管理公司的股权是否被出质、被人民法院采取财产保全或者强制执行措施，是否出让过基金管理公司股权以及出让股权是否已满 3 年。 注册资本金

43、额是否在 3 亿元人民币以上，具体包括：是否实缴出资，资金是否如数到账，出资是否合法，是否存在出资不实、虚假出资、抽逃出资等情况。 是否具有较好经营业绩和资产质量情况，具体包括：股东资产情况、负债情况、税收情况，特别是最近 3 年盈利情况、净资本和净资产情况、拨备覆盖率和资本净额情况。 最近 3 年是否存在违法违规行为，是否受到行政处罚或者刑事处罚，具体包括：最近 3 年是否存在违法违规行为，违法违规行为的具体情况，是否受到行政处罚或者刑事处罚，违法违规行为的不良后果是否已经消除。 是否存在挪用客户资产等损害客户利益的行为，具体包括：是否存在挪用客户交易结算资金和客户信托财产行为，是否存在欺诈

44、客户的行为，是否存在其他损害客户利益的行为。 是否存在因违法违规行为被监管机构调查或者正处于整改期间；如被责令整改，整改完成情况。 是否具有良好的社会信誉，最近 3 年是否在税务、工商等行政机关，以及金融监管、自律管理、商业银行等机构存在不良记录，具体包括：缴纳相关税费及合同履约情况，在开立基本账户商业银行等的信贷记录，公司重大诉讼、仲裁案件，高级管理人员重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。 第五条 对拟设立基金管理公司的除主要股东外其他股东、境外股东的主体资格，律师应当对照公司管理办法第八条、第九条规定的条件，参照前条规定进行查验。 第六条 对股东之间的关联关系，律师应当查验的内容主要包括：确认股

45、东实际控制人或者最终权益持有人，股东股权结构图的完整性和准确性，股东之间是否相互持股、是否同时持有第三方股权、是否同时被第三方控制，各股东的董事、主要管理人员是否有兼职现象，是否可能构成一致行动关系。 6.3. 股东的人数、住所 需核查事项 股东人数是否合法，股东是否有中国大陆以外的人，是否履行了相关手续，是否有投资限制。 核查方法 根据工商档案及公司相应的持股文件，核查是否符合公司法的规定。 核查公司股东出资的资金来源； 公司股东出资前后，其出资账户的银行往来账款； 核查公司的股东会和日常经营决策中是否存在非公司股东决策，该等非公司股东与公司之间的关系。 对公司高管进行访谈。 穿透核查是否存

46、在境外股东及是否合法 6.4.1. 需核查事项 公司是否有境外股东（境外股东的举办的投资性公司、合伙企业、创投企业）； 上述境外股东的主体资格是否适格； 3、上述境外股东的投资资金是否合法； 通过转让形式入股的，转让是否合法，受让前公司是否投资有禁止或限制为外资投资的行业或企业； 投资公司的组织机构是否合法； 境外投资者是否符合中国证券投资基金业协会资产管理类特别会员入会工作指引关于特殊会员的规定。 6.4.2. 核查方法 穿透核查公司全部法人或非法人单位的股东/合伙人/出资人； 核查公司股东出资的资金来源； 公司股东出资前后，其出资账户的银行往来账款； 核查公司的股东会和日常经营决策中是否存

47、在非公司股东决策，该等非公司股东与公司之间的关系。 是否变相规避中国证券投资基金业协会资产管理类特别会员入会工作指引关于特殊会员的规定。 对公司高管进行访谈。 6.4.3. 核查依据 中华人民共和国证券投资基金法 第一百五十二条在中华人民共和国境内募集投资境外证券的基金，以及合格境外投资者在境内进行证券投资，应当经国务院证券监督管理机构批准，具体办法由国务院证券监督管理机构会同国务院有关部门规定，报国务院批准。 注：跨境募集资金需要审批程序，但仍适用本法。QDII、QFII 基金需要特别注意核查本项。 外商投资创业投资企业管理规定 第六条设立创投企业应具备下列条件： 投资者人数在 2 人以上

48、50 以下；且应至少拥有一个第七条所述的必备投资者； 非法人制创投企业投资者认缴出资总额的最低限额为 1000 万美元；公司制创投企业投资者认缴资本总额的最低限额为 500 万美元。除第七条所述必备投资者外，其他每个投资者的最低认缴出资额不得低于 100 万美元。外国投资者以可自由兑换的货币出资，中国投资者以人民币出资； 有明确的组织形式； 有明确合法的投资方向； 除了将本企业经营活动授予一家创业投资管理公司进行管理的情形外，创投企业应有三名以上具备创业投资从业经验的专业人员； 法律、行政法规规定的其他条件。 第七条必备投资者应当具备下列条件： 以创业投资为主营业务； 在申请前三年其管理的资本

49、累计不低于 1 亿美元，且其中至少5000 万美元已经用于进行创业投资。在必备投资者为中国投资者的情形下，本款业绩要求为：在申请前三年其管理的资本累计不低于 1 亿元人民币，且其中至少 5000 万元人民币已经用于进行创业投资）； 拥有 3 名以上具有 3 年以上创业投资从业经验的专业管理人员； 如果某一投资者的关联实体满足上述条件，则该投资者可以申请成为必备投资者。本款所称关联实体是指该投资者控制的某一实体、或控制该投资者的某一实体、或与该投资者共同受控于某一实体的另一实体。本款所称控制是指控制方拥有被控制方超过 50%的表决权； 必备投资者及其上述关联实体均应未被所在国司法机关和其他相关监

50、管机构禁止从事创业投资或投资咨询业务或以欺诈等原因进行处罚； 非法人制创投企业的必备投资者，对创投企业的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的 1%，且应对创投企业的债务承担连带责任；公司制创投企业的必备投资者，对创投企业的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的 30%. 第三十条获得批准接受创投企业委托在华从事创业投资管理业务的境外创业投资管理企业，应当自管理合同获得批准之日起 30 日内，向登记机关申请办理营业登记手续。申请营业登记应报送下列文件，并对其真实性、有效性负责： （一）境外创业投资管理企业董事长或有权签字人签署的登记申请书；（二）

51、经营管理合同及审批机构的批准文件；（三）境外创业投资管理企业的章程或合伙协议；（四）境外创业投资管理企业的合法开业证明；（五）境外创业投资管理企业的资信证明；（六）境外创业投资管理企业委派的中国项目负责人的授权书、简历及身份证明；（七）境外创业投资管理企业在华营业场所证明。 关于外商投资举办投资性公司的规定 第二条 本规定中投资性公司系指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。公司形式为有限责任公司 。 第十四条 投资性公司可以作为发起人发起设立外商投资股份有限公司或持有外商投资股份有限公司未上市流通的法人股。投资性公司也可以根据国家有关规定持有境内其他股份有限

52、公司未上市流通的法人股。投资性公司应视为股份有限公司境外发起人或股东。 第二十条 投资性公司投资设立企业，投资性公司中折算出的外国投资者的投资单独或与其他外国投资者一起投资的比例一般不低于其所投资设立企业的注册资本的 25，其投资设立的企业享受外商投资企业待遇，发给外商投资企业批准证书和外商投资企业营业执照；出资比例低于 25%的，除法律、行政法规另有规定外，均应按照现行设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记。 关于外商投资举办投资性公司的补充规定 四、允许投资性公司根据国家有关规定对上市公司进行战略投资，投资性公司应视为股份有限公司境外股东。 十一、行使财务中心或者资金管理中心职能且被

53、认定为地区总部的投资性公司，经外汇管理机关批准，可以对境内关联公司的外汇资金进行集中管理，也可以在境内银行开立离岸帐户集中管理境外关联公司外汇资金和境内关联公司经外汇管理机关批准用于境外放款的外汇资金。离岸帐户与境内其他帐户之间的资金往来，按照跨境资金往来管理。 5、商务部关于外商投资管理工作有关问题的通知 关于境外投资者以人民币投资问题为审慎监管，经商人民银行和国家外汇局，如有境外投资者申请以跨境贸易结算所得人民币及境外合法所得人民币来华投资（包括新设立企业、对现有企业增资、并购境内企业及提供贷款等），省级商务主管部门应先函报商务部（外资司），待商务部（外资司）复函同意后，方可办理相关手续，

54、 并需在批件中明确出资货币形式和金额。 关于外商投资合伙企业境内投资以投资为主要业务的外商投资合伙企业视同境外投资者， 其境内投资应当遵守外商投资的法律、行政法规、规章。各级商务主管部门要按有关规定做好上述企业的审核管理，加强工商、外汇等部门的沟通与合作。 关于加强服务业领域外商投资的审核管理 各级商务主管部门要严格按照法律、法规及其他有关规定审核管理外商投资服务业审批事项。对于融资租赁、国际快递、广告、拍卖以及省、市、自治区范围内增值电信等涉及专项规定管理的行业，小额贷款、市场调查、信用评级、保安服务等敏感行业，以及创业投资、股权投资及管理等涉及大额资金流入的行业，省级商务主管部门要切实履行

55、职能，严格审批 ，与同级行业主管部门密切配合，加强沟通，遇有问题及时向商务部（外资司）报告。 6、商务部关于完善外商投资创业投资企业备案管理的通知 一、各省级商务主管部门审批设立外商投资创业投资企业（以下简称创投企业），应即时通过外商投资企业审批管理系统向商务部备案。二、列入备案名单的创投企业可适用国家有关政策、办理变更及开展境内投资业务。各地商务主管部门对于未在商务部网站发布的创投企业，不得办理其相关变更手续或准许其开展境内投资业务。 创投企业投资外商投资产业指导目录鼓励类、允许类行业，商务主管部门根据创投规定第四十条办理所投资企业的备案，应在收到备案申请材料五个工作日内，凭商务部网站公布的

56、备案名单信息完成备案手续，向所投资企业出具商务主管部门备案审核意见单，颁发外商投资企业批准证书。申请材料应包括：外商投资创业投资企业境内投资新设及变更申请表（一式三份，见附件）、创投企业批准证书（复印件）、创投企业营业执照（复印件）。所投资企业申请变更时，参照上述程序办理。 鼓励境外投资者以境外人民币出资设立创投企业或向创投企业增资，并按照商务部关于跨境人民币直接投资有关问题的通知（商资函2011889 号）办理有关手续； 创投企业以人民币投资外商投资产业指导目录鼓励类、允许类行业，参照 本通知第三条的要求办理备案手续。以人民币投资限制类行业的，按照创投规定第四十一条的有关规定办理。 各地商务

57、主管部门要积极引导创投企业致力于国家战略性新兴产业和现代服务业领域的创业投资，为外商投资设立创投企业及开展投资经营活动提供便利，促进利用外资方式的多样化。同时应加强后续监督和管理，推动外商投资创业投资规范健康发展。 7、国家外汇管理局关于进一步改进和调整直接投资外汇管理政策的通知（汇发201259 号，20121217 实施）一、取消直接投资项下外汇账户开立及入账核准 取消前期费用外汇账户、外汇资本金账户、资产变现账户、保证金账户的开户核准，由银行根据外汇局相关业务系统登记信息为开户主体办理开户手续。前期费用外汇账户用于存放外国投资者在境内从事与直接投资活动相关的各类前期费用。取消该账户结汇核

58、准，由银行参照资本金结汇相关规定办理。取消原外国投资者专用外汇账户（收购类、保证类、投资类、费用类）。保证金账户包括境外汇入保证金专用账户和境内划入保证金专用账户。境内主体确有收取与直接投资相关保证金需求的，可以开立上述账户分别存放从境外汇入的外汇保证金和境内划入的外汇保证金。保证金账户内资金不得结汇。取消原外国投资者竞标土地使用权的保证类专用外汇账户、外国投资者产权交易专用外汇保证金账户。资产变现账户包括境内资产变现账户和境外资产变现账户，分别存放境内主体出售境内或境外资产权益所得外汇。 取消资产变现账户、境外放款专用账户入账核准，由银行根据外汇局相关业务系统登记信息为开户主体办理资金入账手

59、续。 取消异地开立外汇资本金账户、资产变现账户的限制。以外商投资企业为主体设定资本金流入限额，取消外汇资本金账户开户数量的限制，取消单个外汇资本金账户的流入限额。 二、取消外国投资者境内合法所得再投资核准（一）取消外商投资企业以属于外国投资者的资本公积金、盈余公积金、未分配利润等合法所得以及外商投资企业已登记外债（可含利息）转增企业注册资本核准，会计师事务所可根据被投资企业相关外汇登记信息为其办理验资询证手续。 （二）取消外国投资者以境内利润、股权转让、减资、清算、先行回收投资等合法所得再投资核准，会计师事务所可根据被投资企业相关外汇登记信息为其办理验资询证手续。 三、简化外商投资性公司境内再

60、投资外汇管理（一）取消外商投资性公司境内再投资企业的外汇登记手续。外商投资 性公司与外国投资者共同出资的，被投资企业仍需办理外汇登记手续，外商投资性公司视为中方股东登记。 取消外商投资性公司境内投资款划拨核准及外商投资性公司所投资企业将其外汇利润、股息及红利境内划转给外商投资性公司核准，银行按规定审核企业提交的真实性证明材料后，为其办理资金境内划转手续，并在外汇局相关业务系统中及时备案。 取消外商投资性公司境内出资的外汇局验资询证手续。外商投资性公司与外国投资者共同出资的，外国投资者的出资仍需在外汇局办理验资询证手续。 境内企业接收外商投资性公司以及其他境内主体的外汇出资，应到所在地外汇局办理