项目融资（第四版）第14章项目融资的法律体系与文件

1、项 目 融 资CHAPTER14第十四章 项目融资的法律体系与文件点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本学习目标通过本章的学习，掌握项目融资的法律特征与法律体系，明确项目融资文件的作用，了解项目融资文件的基本分类、方法，掌握项目合同结构的主要内容。第十四章 项目融资的法律体系与文件第一节 项目融资的法律体系第二节 项目融资文件的作用与分类第三节 项目的合同结构 第四节 小结 第一节 项目融资的法律体系一、项目融资的法律特征（一）主体的特殊性 （二）客体标的物的特殊性 （三）体系的复杂性 （四）基础的一致性第一节 项目融资的法律体系二、项目融资的法律体系（一）涉外法律 （二）国内法律

2、（1）关于外商投资方面的法律 （2）关于外汇管理方面的规定 （3）关于外商投资企业税收方面的法律 （4）关于合同方面的法律 （5）关于国外借款和担保方面的法律 （6）关于土地管理方面的法律 （7）关于劳动与劳动管理方面的法律 （8）关于企业会计制度方面的法律 （9）关于环境保护方面的法律 （10）关于保险方面的法律 （11）关于公路方面的法律 （12）关于行政诉讼和国家赔偿方面的法律 （13）关于仲裁方面的法律 （三）合同与契约 第二节 项目融资文件的作用与分类一、项目融资文件的作用(一)明确各方参与者在项目融资中的地位、权利、责任和义务(二) 对项目的风险进行界定和合理分担第二节 项目融资文

3、件的作用与分类二、项目融资文件的分类(一)基础性文件(二)融资文件(三)抵押文件(四)支持性文件(五)专家报告和法律意见书第三节项目的合同结构项目合同也称项目协议，是项目建设和运营的基础。在项目融资活动所有的合同中，最重要的是项目合同，因为该合同将成为项目公司获得收入的主要依据。一般而言，项目合同主要有三种形式：（1）购买合同。根据这类协议，项目公司生产产品并出售给购买方。（2）供应合同。根据这类协议，签约的公共部门付款给项目公司，使项目可供使用。（3）特许经营协议。根据这类协议，项目公司提供公共服务，并向用户收取服务费。第三节项目的合同结构一、特许权协议特许权协议是指政府与项目开发商之间签订

4、关于特许经营权的协议，由政府机构授权，准许项目开发商在一定地区或特定的地点享有经营某种特许业务的权利，如准许项目开发商在政府规定的路线上，建设和经营收费公路等。第三节项目的合同结构一、特许权协议特许权协议一般应包括以下内容：缔约双方的名称、住所、注册地和法定代表人的姓名、国籍、职务；特许期限；项目预概算和收费标准、调整公式；项目设计、建造、运营和维护的标准；项目进度及项目延期、中止或者终止的后果；项目终止和项目期满时，项目设施及权益移交地方政府或授权机构的标准和程序；风险分担的原则；项目公司权利、义务的转让；特许权协议约定的地方政府或者授权机构的权利、义务；项目设施及权益的担保。第三节项目的合

5、同结构二、投资协议或股东协议投资协议或股东协议是项目发起方之间签订的协议，其内容主要是规定发起人同意向项目提供一定金额的财务支持。其主要注资方式有两种：一是项目发起人以参与股权的方式向项目公司注资；二是项目发起人以次级贷款的方式向项目公司注资。二者的金额之和应当能使项目公司达到规定的股本-债务比指标。第三节项目的合同结构三、项目建设合同项目的设计施工是项目资产形成的主要过程，因此项目建设合同是项目资产形成的关键合同，也是项目资信的关键组成部分，尤其是在一些工程项目中，贷款者在承担了部分或全部项目建设或完工风险的情况下，更是如此。理论上，建设合同很简单，就是一方（承建商）同意为另一方（项目公司）

6、建设工程或安装设备并从中获得报酬。但在实际操作中是相当复杂的，建设工程有许多发包方式和合同方式。典型的建设合同一般包括以下条款和内容：项目规划设计的负责人条款、价格支付条款、完工条款、不可预见风险条款、保证条款、保险条款、纠纷处理条款等。第三节项目的合同结构三、项目建设合同债权人偏好EPC承包合同，通常会对建设合同提出一些限制：建设合同一般应是EPC承包合同；在建设合同中，应明确规定完工日期，固定合同价格；不可抗力造成的延期应控制在有限的范围内；承包商应提供完工担保；应有适当的奖惩措施。第三节项目的合同结构四、项目运行维护合同在项目融资实务中，项目主办人对于项目的经营有两种选择：一是自己经营项

7、目；二是聘请一个经营公司经营项目或把项目运行维护外包给专业运营商。如果把项目运行维护外包给运营商，签订好经营合同就显得至关重要。运行维护合同在保证项目经营期的现金流量充足方面起着非常重要的作用，因而也是项目资信的一个重要组成部分。运行维护合同一般包括下列关键条款：项目经营者和所有者双方的责任细则、补偿和支付条款、子合同、运营测试、纠纷处理条款、赔偿条款、任务分配条款、工作延误和提前终止条款、不可抗力条款等。第三节项目的合同结构五、项目销售合同长期销售合同是指项目公司与买方就负责销售一定数量的项目产品而签订的合同。这种合同是项目产品销售协议的最基本形式，买方所承担的付款责任义务取决于具体的条款。

8、为了增加项目收益的稳定性和可靠性，会对长期销售合同附加一些特别的要求，从而形成不同的销售合同。在长期销售合同中加入“保证最小购买量”条款，从而形成所谓的“保证最小购买量”合同。在这种合同中，买方以市场价格为基础，定期购买不低于某一额定数量的项目产品。虽然需求量有最低保障。但购买的最低数量由双方谈判决定，原则上，项目产品的最低销售量所获的收入应不少于该项目生产经营费用和同期应偿还的债务之和。第三节项目的合同结构六、供应合同项目是否有供应合同取决于项目特征，例如，收费公路（桥梁、隧道）一般没有供应合同，而电厂（水厂）项目通常都要有燃料（原水）供应合同，对于债权人而言，适当的供应合同可以增加项目收益

9、的稳定性和可靠性，因而也是项目资信的一个组成部分。当项目的正常经营依赖于必需的原料供应时，项目公司和贷款银行都十分关心项目在整个贷款期内是否有可靠的、稳定的原料供应。关键是项目公司能否在事先协商的价格基础上签订一个长期的供应合同，否则将面临两种风险：一是在即期市场上能否获得供应；二是原料价格波动。本章的主要内容是介绍中国项目融资的法律体系和文件。要了解项目融资的法律体系，必须明确项目融资的法律特征：主体的特殊性、客体标的物的特殊性、体系的复杂性和法律基础的一致性。中国目前项目融资的法律体系是由涉外法律、国内法律和法规、合同与契约三大部分构成。项目融资涉及的文件很多，项目融资文件在融资过程中有两

10、大作用：其一，明确各方参与者在项目融资中的地位、权力、责任和义务。其二，对项目的风险进行界定和合理地分担。项目合同结构主要包括特许权协议、投资协议或股东协议、项目建设合同、项目运行维护合同、项目销售合同和供应合同等。第四节小结如上所述，项目融资文件数量多，种类繁杂，并各具不同用途，选择适当的标准将其科学地分类，对起草、使用项目融资的文件，都是十分必要的。项目融资文件一般分为五大类：基础性文件、融资文件、抵押文件、支持性文件、专家报告和法律意见书。在项目融资的诸多文件中，特许权协议和融资协议是最重要、最常见的文件。由于目前我国BOT项目以电厂项目居多，故购电协议作为项目融资的主要文件之一，也具有一定的代表性。需要着重指出的是，在BOT项目融资方式中，特许权协议是实现TOT融资方式的最基本、最核心文件，它规定了协议各方在项目的建设、运营和移交中的权利和义务，对项目的风险进行界定和分担，确定项目融资的其他文件和解决争议的原则及程序，