大二民事诉讼法第12章普通程序

1、第十二章 第一审普通程序 第一节 普通程序概述 第二节 起诉与受理 第三节 审理前的准备第四节 开庭审理 第五节 撤诉和缺席判决 第六节 诉讼中止和终结第一节 普通程序概述一、概念、特点普通程序是法院审理第一审民事案件通常适用的程序。注：一审目前多采用简易程序普通程序特点：程序最完整内容最详尽适用最广泛二、普通程序的各个阶段1.起诉与受理：起诉、受理2.审理前准备：诉答、组成合议庭、举证与查证、追加当事人、案件分流3.开庭审理：准备、法庭调查、法庭辩论、合议庭评议、宣告判决第二节 起诉与受理一、起诉（一）概念公民、法人和其他组织因民事权益受到侵害或与人发生争议，请求法院通过审判予以司法保护的行

2、为。注意：起诉与诉、诉讼概念辨析包括三层含义：1.主体：公民、法人、其他组织2.原因：权益受到侵害、与他人发生争议3.对象：向法院提起（二）起诉的性质当事人对诉讼权利 的处分 1.民事诉讼实行不告不理（司法消极主义） 2.处分的后果：是否引起诉讼程序的开始，诉讼时效是否中断？（三）起诉的条件：民诉法第119条 实质要件： 1.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织 2.有明确的被告。 3.有具体的诉讼请求、事实和理由。 4.案件属于法院主管和受诉人民法院管辖。 注意：原告：应当适格被告：不要求适格，“表示说”国外的起诉条件和诉讼要件：起诉条件：诉状程序合法要件：审判权、管辖权、当事人

3、能力、诉讼能力、代理权、形式要件、重复起诉；权利保护要件：当事人适格和诉的利益形式要件：民诉法第120条 以书面起诉为原则 以口头起诉为例外起诉状的内容：1.当事人的有关情况：原告姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、身份证件号码、联系方式，法人或其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；。被告姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息 解释第209条：被告的姓名或名称、住所等信息具体明确，足以使被告与他人相区别的，可以认定为“有明确的被告”2.原告的诉讼请求以及所依据的事实和理由。3.证据和证据来源、证人的姓名、住所等。4.受诉法

4、院的名称、起诉的时间、起诉人签名或盖章（四）起诉的效力管辖恒定诉讼时效中断注意：关于诉讼时效中断民通第140条规定，提起诉讼导致诉讼时效中断民诉学理通说：受理导致时效中断二、受理 （一）概念是指法院通过审查，对符合法定条件的起诉，决定立案审理的行为。起诉与受理关系：1.区别：行为的性质不同。2.联系：起诉与受理两行为的结合，诉讼才能开始。（二）受理的两个环节：1.审查起诉 内容：实质要件和形式要件，期限2.立案（立案登记制，解释第208条） （1） 根据审查结果决定是否立案 （2）符合起诉条件的，必须受理 （3）期限7日内，通知当事人 最高法：立案暂行规定第13条至15条立案后，应当编立案号，

5、填写立案登记表，计算案件受理费，向原告发出案件受理通知书，告知原告预交案件受理费立案机构在2日内将案件移送有关审判庭审理（三）对不合格起诉的处理1.起诉不符合法定条件的，应当在7日内书面裁定不予受理。原告不服，可以上诉。（立案后，发现起诉不符合条件，裁定驳回起诉。当事人不服也可以上诉）问题：不予受理和驳回起诉的关系2.起诉状内容有欠缺的，责令补正解释第210条：诉状中有谩骂和人身攻击的，告知其修改后提起诉讼驳回起诉与不予受理共同点：适用情形相同：起诉不符合法定条件或者法律规定不得受理的情形；程序后果相同，使起诉无法导致法院行使审判权的效果行为形式相同，须采用书面裁定程序救济相同，准许原告提起上

6、诉驳回起诉与不予受理主要区别：不予受理是在审查起诉之后作出，而驳回起诉是在受理后作出不予受理只能发生于一审程序的起诉与受理阶段，驳回起诉既可发生于一审程序，也可发生于二审程序，还可发生于再审之中作出的主体不同法院审查起诉时对特殊情况的处理：注：根据民诉法第124条规定及司法解释第212条至第219条，第247条，第248条 1.应当受理的情形： 2.不予受理的情形：应当受理的情形：原告撤诉后再起诉的（包括按撤诉处理。注意二审中撤回起诉情形）裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合条件的一方下落不明的离婚案件“三养”案件超过诉讼时效起诉的不应当受理的情形1.民诉法第124条的情形2.原告

7、在诉状中进行谩骂和人身攻击并拒绝修改的3.解释第215条4.重复起诉的关于重复起诉解释第247条，第248条当事人相同标的相同请求相同，或者后诉请求否定前诉结果一事不再理的例外：新事实讨论：本案是否重复起诉？甲和乙在2014年5月结婚，同年11月离婚。乙和丙在2014年8月签订借款合同，丙借给乙40万元。乙未在约定期限还款，丙起诉乙，经法院调解，乙应当归还丙本金40万元。丙向法院申请强制执行，法院在执行中追加甲为被执行人，甲提出异议，法院撤销了追加裁定2016年，丙以其与乙的债权债务关系发生在甲乙婚姻关系存续期间，为夫妻共同债务为由起诉甲承担连带责任一审法院认为：丙起诉甲一案与丙起诉乙一案是同

8、一借款纠纷，属于同一事实和理由，前诉未起诉甲属于放弃对甲的诉权，本案违反一事不再理原则裁定驳回起诉二审法院认为：请求不同、当事人不同、后诉不能被前诉涵盖，不属于重复诉讼裁定撤销原裁定，指令原法院审理 （四）受理的法律后果 1.法院取得该案审判权。（对法院） 2.排斥其他法院对该案的管辖权 3.双方当事人相应的诉讼地位确定。（对当事人） 4.诉讼程序开始。（对案件） 案例：美国EOS公司诉山西某发电公司侵权纠纷原告诉被告返还工程款，向山西高院起诉，之后又申请变更诉讼请求为不当得利。该院经开庭审理，作出判决，驳回EOS的诉讼请求。EOS不服判决，向最高法上诉，审理中又申请撤诉，最高法裁定准许撤回上

9、诉，一审判决发生法律效力。EOS就同一事实又向山西高院提起侵权之诉。山西高院裁定不予受理。EOS不服，上诉称：（1）原裁定违反程序。侵权纠纷经立案庭受理后分到了民四庭，后又将该案退回立案庭，立案庭裁定不予受理，系程序违法；（2）原审裁定剥夺了EOS的诉讼权利。以侵权为由起诉的案件和已审结的不当得利案件是两个不同的案件，请求撤销原裁定，山西高院恢复审理本案最高法院经审查作出终审裁定：撤销山西高院关于不予受理的裁定，驳回EOS的起诉第三节 审理前的准备一、概念是指法院受理原告的起诉后到开庭审理之前，由案件承办人员及当事人进行的各种准备工作的总称。意义：防止诉讼突袭，保证庭审质量，提高庭审效率二、审

10、前准备的内容（一）法院进行的准备活动：1送达诉讼文书、告知诉讼事项送达内容和时间要求、意义注意：A.答辩是被告的权利？义务?B.证据规定第32条：被告应在答辩期届满前提出书面答辩，阐述其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见。告知当事人诉讼权利义务告知方式：2对当事人提出的管辖权异议进行处理3对案件进行繁简分流第133条：分别情形确定程序的适用没有争议，符合督促程序条件的，可以转入督促程序争议不大，采取调解等方式解决根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序4组成合议庭并通知当事人合议庭成员确定后何时告知？合议制的适用范围5.确定举证期限民诉法第65条第2款：法院确定解释第99条：举证期限可

11、以由当事人协商，并经法院准许。由法院确定期限的，不得少于15天。举证期限内：1.提交证据材料；2.申请法院查证；3.申请证人出庭；4.增加请求、变更请求、提起反诉问题：逾期举证是否会导致证据失权？ 6追加共同诉讼人和通知第三人7审核诉讼材料和调查收集证据法院查证的范围：依申请或依职权（民诉法第64条）依申请：（申请方式、时间）1.属于国家有关部门保存须经法院依职权调取的档案材料2.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料3.因客观原因不能收集的其他材料依职权：认为审理案件需要的证据解释第96条：1.涉及可能有损国家利益、社会公共利益；2.涉及身份关系；3.涉及公益诉讼的；4.当事人恶意串通损害他

12、人合法权益的；5.涉及依职权追加当事人、诉讼中止、终结、回避等程序事项；6.法院认为需要勘验的（二）当事人的审前准备活动1提出管辖权的异议2提交答辩状3增加或变更诉讼请求、提出反诉4收集和提交证据5. 申请法院调查证据、申请证据保全、申请鉴定（三）法院与当事人共同进行的准备活动1证据交换。民诉法第133条：需要开庭审理的，应当要求当事人交换证据证据规定第37至40条：交换的主持人员内容：对当事人无争议的事实，对有异议的事实，交换的次数：2.召开庭前会议主持者：主审法官时间：解释第224条内容：见第225条明确争议焦点：民诉法第133条：需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点

13、解释第226条：如何明确（根据当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换情况归纳争议焦点第四节 开庭审理一、概念 指法院于确定的期日在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法定形式和程序，在法庭上对民事案件进行实体审理的活动。 开庭审理的任务： 开庭的要求：（1）法庭审理（2）公开审理（3）言词审理二、开庭审理的程序（一）开庭准备 1.通知当事人及其他诉讼参与人；2.决定是否公开，发布庭审公告；3.由书记员查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭；4.宣布开庭 （二）法庭调查：合议庭依照法定程序，向当事人和其他诉讼参与人审查核实各种证据的活动 调查的顺序、方式：1.当事人陈述顺序：原告、被告、第三人内容：

14、叙述、承认2.证人作证证人资格证人的义务：是否必须出庭作证？证人的权利：3.出示书证、物证、视听资料和电子数据；4.宣读鉴定意见；5.宣读勘验笔录 注意：1.审判人员可以对当事人进行询问2.当事人经许可可以向对方当事人、证人、鉴定人、勘验人发问3.当事人当庭要求提供新证据或要求重新调查、鉴定、勘验的，由法庭决定是否准许4.经过质证的证据，能够当即认定的，应当当即认定；不能当即认定的，可休庭合议后认定。5.开庭审理与争议焦点之间的关系主要事实必须由当事人提出，当事人没有主张的事实法院不得审理一方当事人提出的事实，另一方予以明确承认，则法院只能认定该事实存在（自认的限制情形除外）当事人对自己主张的

15、事实负有证明责任，法院原则上不得自行收集证据6.禁反言解释第229条对当事人在庭前准备阶段无异议的事实和证据的反悔行为如何处理：责令说明理由，必要时提供证据法院审查，理由成立的列入争点（三）法庭辩论（注意顺序）顺序：1.原告及代理人；2.被告及；3.第三人及；4.相互辩论注意：1.法官引导围绕争点进行；2.发现新的事实可以恢复法庭调查；3.法官不得发表意见或与当事人进行辩论法庭调查和法庭辩论的合并进行解释第230条法院认为可以合并征得当事人同意（四）调解时间：辩论终结后（五）合议庭评议时间：辩论终结后内容:（六）宣判1.一律公开宣判2.宣判方式：当庭宣判和定期宣判3.特别规定注：新法第156条

16、：判决公开的内容三、法庭笔录法庭笔录 法庭笔录的内容，除合议庭评议外，应当向当事人和其他诉讼参与人公开。公开方式：书记员宣读/当事人及其他诉讼参与人当庭阅读，或告知当事人在闭庭后5日内阅读。当事人和其他诉讼参与人的补正权当事人和其他诉讼参与人签名或盖章四、审理期限审理期限是指案件从法院立案受理到做出裁判的法定期间原则：6个月（哪些期间不计算在内？公告期、鉴定期、审理管辖权异议期间、处理管辖权争议期间）例外：有特殊情况需要延长，报请院长批准，最长不超过6个月；还需要延长的，报请上一级法院批准，延长3个月 第五节 撤诉和缺席判决 一、撤诉（一）概念、学理分类撤诉是指法院受理案件之后，宣告判决之前，

17、原告要求撤回起诉的行为。 撤诉是当事人对其诉讼权利行使处分权的表现。撤诉的学理分类：以程序为标准分为：撤回起诉/撤回上诉以意愿为标准分为：申请撤诉/按撤诉处理以诉不同的性质为标准分为：撤回本诉/撤回反诉/撤回参加之诉（二）申请撤诉 1.条件：（1）申请人提出申请（申请人范围？）（2）必须是自愿（3）撤诉必须合法 （4）撤诉须在法院判决宣告前提出（二审中能否撤回？解释第338条） 2.程序：申请、审查、裁定问题探讨：撤诉须经法院同意是否合理？案例：甲、乙、丙是兄弟，三人因分割遗产发生纠纷。甲和乙共同起诉丙，要求分割共同继承的遗产。在诉讼中，甲申请撤诉，但乙不同意撤诉问：法院应否同意甲撤诉？注意撤

18、诉规则：原告申请撤诉未经许可而拒不到庭的，缺席判决撤诉后又起诉的，应予受理。有独三参加诉讼后，原告撤诉的，有独三作为另案原告，本诉的原、被告在另案中作为被告，诉讼另行进行。（三）按撤诉处理适用情形：l.原告未按期交纳诉讼费用2.原告经传票传唤无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭3.原告的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭或未经许可中途退庭的4.有独三经传票传唤，探讨：一方不到庭，能否按撤诉处理？（四）撤诉的法律后果：终结诉讼程序诉讼时效重新开始计算。（存在争议）诉讼费用由撤诉人负担。（包括按撤诉处理）撤诉后，原告仍有起诉的权利。 撤诉对诉讼时效的影响两种对立观点：1.民法学界：诉讼时

19、效不中断2.民诉学界：诉讼时效中断（按撤诉处理不同）实务中作法：国外立法考证评析二、缺席判决（一）概念是指一方当事人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的情况下，法院经过开庭审理后依法作出的判决。（注：与对席判决相对而言） 意义：确保诉讼正常进行 缺席判决的模式:1.缺席判决主义（英美法模式）2.一方辩论判决主义（大陆法模式）我国：解释第241条 （二）适用条件（情形）原告经传票传唤无故不到庭或未经法庭许可中途退庭被告反诉的；被告无正当理由原告（包括有独三）申请撤诉，法院裁定不准撤诉，经-；无民事行为能力被告的法定代理人无正当理由无独立请求权第三人经-；对下落不明的一方当事

20、人公告送达传票时，如果公告期间届满，受送达人（一般为被告）仍未到庭应诉的，应当- 第六节 延期审理、诉讼中止和诉讼终结一、延期审理概念：法院确定开庭审理的日期后，或者开庭审理的过程中，由于出现法定事由，使开庭审理不能如期进行，或者不能继续进行，从而决定推迟到另一日期审理的一种制度。延期与休庭不同延期审理与休庭的相同点：中断庭审活动不同：休庭原因：满足特定活动的需要等正常留出的必要间歇时间延期原因：特殊情况，属非正常现象适用情形l、必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭2、当事人临时提出回避申请3、需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验、或需要补充调查4、其他应当延期的情

21、形以上情形，法院依职权决定或当事人申请延期案例：A厂由于亏损被撤销，其人、财、物和债权、债务划归B厂。原告孙某起诉B厂，称其担任A厂厂长时曾外借8万元，现债权人催要，要求判令被告偿还本金及利息法院定于11日开庭，但被告代理人却另有一刑案也是11日开庭，而且经审查案件材料表明，孙某的诉讼事实并不存在。被告代理人向法院递交了书面的延期开庭申请，详细说明了上述理由法院认为这不是延期审理的理由，照常开庭审理并缺席判决二、诉讼中止概念：是指在诉讼进行过程中，发生某种特定原因，诉讼无法正常进行或不宜进行，因而法院裁定暂时停止诉讼程序的制度。注：法律文书裁定恢复诉讼时不必作出新裁定诉讼中止的适用情形：1、一

22、方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的； 2、一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；3、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的； 4、一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的； 5、本案必须以另一案的审理结果为据，而另一案尚未审结的； 6、其他应当中止诉讼的情形。案例：丁某起诉高某返还欠款案姜某从丁某处借款50万元购买了一批建材销售给了高某，但高某未付款。后来，丁某要求姜某还钱，姜某说因为高某没有支付货款，所以无力偿还。丁某直接起诉高某，要求其支付50万元如果丁某在向高某起诉前，已经向姜某提起了返还借款的诉讼，法院对丁某和高某之间的诉讼应当如何处理？（合同法解释第15条）诉讼中止的程序1.法院裁定中止（该裁定不得上诉）2.法院应停止对本案的审