2009年司考卷三答案解析：合同法部分

1、2009年司考卷三答案解析：合同 法部分试卷三一、单项选择题。 每题所设选项中只有一 个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部 分含 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。10.甲公司与乙公司签订服装加工合同， 约定乙公司支付预付款一万元， 甲公司加工服装 1000 套，3 月 10 日交货，乙公司 3 月 15 日支付 余款九万元。 3 月 10 日，甲公司仅加工服装 900 套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力 履行合同。下列哪一说法是正确的？（ ）因乙公司已支付预付款， 甲公司无权中止 履行合同乙公司有权以甲公司仅交付 900 套服装 为由，拒绝支付任何货款甲公司有权以乙公司

2、已不可能履行合同 为由，请求乙公司承担违约责任因乙公司丧失履行能力， 甲公司可行使顺 序履行抗辩权答案：C解析：本题考核预期违约与不安抗辩权的行 使。本题中， 甲乙签订的是加工承揽合同， 该合 同是双务合同， 甲负有先履行义务， 乙负有后履 行义务。在合同履行期限届满前后履行义务人乙 明确表示因濒临破产无力履行合同， 构成预期违 约。甲可以中止履行合同， 并向乙主张违约责任。 因此， A项错误， C项正确。甲交付 900 件已经完成了合同的绝大部分 履行义务， 乙不能拒绝支付任何货款， 乙有义务 在甲履行义务的范围内支付相应货款。因此， B 项错误。乙公司丧失履行能力， 甲公司行使的是不安 抗

3、辩权，而非顺序履行抗辩权。 因此，D 项错误。11.关于合同解除的表述，下列哪一选项是 正确的？（ ）赠与合同的赠与人享有任意解除权承揽合同的承揽人享有任意解除权没有约定保管期间保管合同的保管人享 有任意解除权居间合同的居间人享有任意解除权 答案：C 解析：本题考核合同的任意解除权。合同法第 185 条规定，赠与人在赠与财 产的权利转移之前可以撤销赠与。 具有救灾、 扶 贫等社会公益、 道德义务性质的赠与合同或者经 过公证的赠与合同， 不适用前款规定。 据此可知， 赠与人并非在任何时候都享有任意解除权， 而是 在赠与财产的权利转移之前可以解除， 赠与财产 权利转移之后赠与人则无权任意解除赠与。

4、另 外，对于救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质 的赠与合同或经过公证的赠与合同即便是在赠 与财产权利转移之前， 赠与人也无权任意解除赠 与。因此， A 项说法太绝对，不选。合同法第 268 条规定，定作人可以随时 解除承揽合同， 造成承揽人损失的， 应当赔偿损 失。据此可知，在承揽合同中，享有任意解除权 的是定作人，而非承揽人。因此， B 项错误。合同法第 376 条第 2 款规定，当事人对 保管期间没有约定或者约定不明确的， 保管人可 以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间 的，保管人无特别事由， 不得要求寄存人提前领 取保管物。 据此可知， 在没有约定保管期间的保 管合同中，保管人享有任

5、意解除权。因此， C项 正确。合同法 没有关于居间合同中的居间人享 有任意解除权的规定，因此， D项错误。21. 甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的 书稿赠送给乙， 但一直未交付。 后甲立遗嘱由丙 继承全部遗产，但甲临终前又将该书稿赠与丁并 立即交付。该书稿的发表权应由谁行使？（ ）乙丙丁丙和丁答案：B解析：本题考核著作权的行使与合同标的物 所有权的转移。合同法第 133 条规定，标的物的所有权 自标的物交付时起转移， 但法律另有规定或者当 事人另有约定的除外。 本题中， 甲乙签订了赠与 合同，该合同有效， 但是标的物并没有实际交付 给乙，因此，乙不享有该书稿原件的所有权。后 甲又与丁签订了赠

6、与合同并交付了书稿，因此， 丁取得了该书稿原件的所有权。中华人民共和国著作权法实施条例第 17 条规定，作者生前未发表的作品，如果作者 未明确表示不发表，作者死亡后 50 年内，其发 表权可由继承人或者受遗赠人行使； 没有继承人 又无人受遗赠的， 由作品原件的所有人行使。 据 此可知，甲书稿原件的发表权应该由其继承人丙 行使，而非由原件的所有人丁行使， 只有在没有 继承人或受遗赠人的情况下， 才由原件所有人行 使。因此，本题的正确答案是 B.二、多项选择题。 每题所设选项中至少有两 个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。 本部分含 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。乙公司以国产

7、牛肉为样品，伪称某 国进口牛肉， 与甲公司签订了买卖合同， 后甲公 司得知这一事实。 此时恰逢某国流行疯牛病， 某 国进口牛肉滞销， 国产牛肉价格上涨。 下列哪些 说法是正确的？（ ）甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日 起一年内主张撤销该合同乙公司有权自合同订立之日起一年内主 张撤销该合同甲公司有权决定履行该合同， 乙公司无权 拒绝履行在甲公司决定撤销该合同前， 乙公司有权 按约定向甲公司要求支付货款答案： ABD解析：本题考核合同欺诈的救济合同法第 54 条第 2 款规定，一方以欺 诈、胁迫的手段或者乘人之危， 使对方在违背真 实意思的情况下订立的合同， 受损害方有权请求 人民法院或者仲裁机

8、构变更或者撤销。合同法第 55 条第（一）项规定，有下 列情形之一的， 具有撤销权的当事人应自知道或 者应当知道撤销事由之日起一年内行使。本题中，甲乙公司在签订买卖牛肉合同之 前，乙公司将国产牛肉伪称为进口牛肉， 对甲公 司存在欺诈行为， 因此，甲乙公司之间的买卖合 同属于可变更可撤销的合同。 甲公司是受骗方即 合同法第 54 条规定的受损害方，有权主张 撤销权。后某国流行疯牛病， 导致进口牛肉滞销， 国产牛肉价格上涨， 乙公司以国产牛肉充进口牛 肉，在实际上给乙公司造成了损失， 乙公司是经 济上的受损害方。因此，也有权主张撤销合同。 另外，根据合同法第 55 条的规定，撤销权 的行使期限是

9、1 年，自知道或应当知道之日起计 算。因此， AB项说法正确。甲公司享有撤销权， 当然也享有不行使撤销 权决定继续履行合同的权利， 而本案中， 乙公司 合同样享有撤销权， 因此，单纯的甲公司决定继续 履行合同， 不一定达到目的， 乙公司享有拒绝履 行的权利。因此， C项错误。可撤销合同在撤销之前是有效的， 甲公司在 决定撤销该合同之前， 乙公司有权要求甲公司按 照合同的约定支付货款。因此， D 项正确。孙女士于 2004 年 5 月 1 日从某商场购买 一套化妆品， 使用后皮肤红肿出疹， 就医不愈花 费巨大。 2005 年 4 月，孙女士多次交涉无果将 商场诉至法院。下列哪些说法是正确的？（

10、）孙女士可以要求商场承担违约责任孙女士可以要求商场承担侵权责任孙女士可以要求商场承担缔约过失责任孙女士可以要求撤销合同答案： AB解析：本题考核违约责任与侵权责任的竞孙女士与商场之间存在有效的买卖合同， 商 场提供的化妆品不符合质量要求构成违约。同 时，该化妆品给孙女士造成了人身损害， 构成侵 权。孙女士可以向商场主张违约责任或侵权责 任。因此，本题的正确答案是 AB.某房地产开发公司在销售中被查出大量 欺诈消费者的事实。 下列哪些情形中， 买受人可 以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损 失，并可以请求该公司承担不超过已付购房款一 倍的赔偿责任？（ ）该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许 可

11、证明的事实该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事 实该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第 三人的事实该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量 问题的事实答案： ABC解析：本题考核房屋销售中存在欺诈行为的 赔偿责任问题。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠 纷案件适用法律若干问题的解释第 9 条规定， 出卖人订立商品房买卖合同时， 具有下列情形之 一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人 可以请求返还已付购房款及利息、 赔偿损失， 并 可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的 赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证 明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；

12、（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人 或者为拆迁补偿安置房屋的事实。根据上述规定可知， 本题的正确答案是 ABC曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆， 总价款 20 万元，约定分 10 次付清，每次两万元， 每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计 12万元后，因该款汽车大幅降价， 曾某遂停止付款。 下列哪些表述是正确的？（ ）汽车销售公司有权要求曾某一次性付清 余下的八万元价款汽车销售公司有权通知曾某解除合同汽车销售公司有权收回汽车， 并且收取曾 某汽车使用费汽车销售公司有权收回汽车， 但不退还曾 某已经支付的 12 万元价款答案： ABC解析：本题考核分期付款合同的违约救济问 题。合同法第 1

13、67 条第 1 款规定，分期付款 的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款 的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部 价款或者解除合同。 本案中， 曾某与汽车销售公 司之间签订的是分期付款的买卖合同， 曾某在支 付 12 万合同价款后拒绝支付， 未支付货款 8 万， 达到了全部价款的五分之二， 超过了法定的五分之一的界限。出卖人即汽车销售公司有权要求曾 某一次性支付剩余 8 万元的价款或解除合同。 因 此， AB项正确。合同法第 167 条第 2 款规定，出卖人解 除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使 用费。据此可知，如果汽车销售公司选择解除合 同的话， 汽车销售公司有权收回汽车， 返

14、还曾某 已经支付的 12 万元价款，同时要求曾某支付汽 车使用费。因此， C项正确， D项错误。甲将自己的一套房屋租给乙住，乙又擅 自将房屋租给丙住。 丙是个飞镖爱好者， 因练飞 镖将房屋的墙面损坏。 下列哪些选项是正确的？ （）甲有权要求解除与乙的租赁合同甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失甲有权要求丙搬出房屋甲有权要求丙支付租金答案： ABC 解析：本题考核承租人擅自转租的法律责任。合同法第 224 条第 2 款规定，承租人未 经出租人同意转租的， 出租人可以解除合同。 本 题中，乙未经出租人甲同意擅自将房屋转租， 出 租人甲有权要求解除与承租人乙之间的租赁合 同。因此， A 项正确。合同法

15、第 224 条第 1 款规定，承租人经 出租人同意， 可以将租赁物转租给第三人。 承租 人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续 有效， 第三人对租赁物造成损失的， 承租人应当 赔偿损失。 据此可知， 即便是在承租人同意转租 的情况下， 第三人对租赁物造成损失的， 承租人 承担赔偿责任。 本题中， 出租人乙没有经过出租 人甲的同意转租给丙， 就丙对墙面的损害， 甲有 权要求乙承担损害赔偿责任。因此， B 项正确。甲没有同意乙转租给丙， 且甲、 丙之间也没 有任何租赁协议， 甲是房屋的所有人， 甲有权要 求丙搬出房屋。因此， C 项正确。本题中，甲、丙之间没有租赁协议，甲无权 要求丙支付租金。

16、因此， D项错误。甲将 10 吨大米委托乙商行出售。 双方只 约定，乙商行以自己名义对外销售， 每公斤售价 两元，乙商行的报酬为价款的 5%.下列哪些说法 是正确的？（ ）甲与乙商行之间成立行纪合同关系乙商行为销售大米支出的费用应由自己 负担如乙商行以每公斤 2.5 元的价格将大米 售出，双方对多出价款的分配无法达成协议， 则 应平均分配如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合 同，则乙商行对该合同直接享有权利、 承担义务答案： ABD解析：本题考核行纪合同的相关规定。合同法第 414 条规定，行纪合同是行纪 人以自己的名义为委托人从事贸易活动， 委托人 支付报酬的合同。本题中，乙是受托人，且是以

17、自己的名义从事贸易活动的， 而非是以委托人甲 的名义从事贸易活动的， 故甲乙之间属于行纪合 同关系。因此， A 项正确。合同法第 415 条规定，行纪人处理委托 事务支出的费用， 由行纪人负担， 但当事人另有 约定的除外。 本题中， 甲乙对处理委托事务支出 的费用没有另外约定， 根据法律的规定应由乙商 行自己承担。因此， B 项正确。合同法第 418 条第 2 款规定，行纪人高 于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定 的价格买入的， 可以按照约定增加报酬。 没有约 定或者约定不明确， 依照本法第六十一条的规定 仍不能确定的，该利益属于委托人。因此， C项 错误。合同法第 421 条规定，行纪

18、人与第三人 订立合同的， 行纪人对该合同直接享有权利、 承 担义务。因此， D项正确。甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开 发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有 并使用该技术秘密。 乙公司得知后， 主张甲丙间 的合同无效， 并要求赔偿损失。 下列哪些说法是 正确的？（ ）如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃 取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效如丙公司为善意， 有权继续使用该技术秘 密，乙公司不得要求丙公司支付费用， 只能要求 甲公司承担责任如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事 实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密， 并应当与甲公司承担连带赔偿责任不

19、论丙公司取得该技术秘密权时是否为 善意，该技术转让合同均无效答案： CD解析：本题考核技术秘密转让合同。最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件 适用法律若干问题的解释第 12 条规定，根据 合同法第三百二十九条的规定， 侵害他人技术秘 密的技术合同被确认无效后， 除法律、 行政法规 另有规定的以外， 善意取得该技术秘密的一方当 事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术 秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担 保密义务。当事人双方恶意串通或者一方知道或者应 当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的， 属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连 带赔偿责任和保密义务， 因此取得技术秘密的当 事人

20、不得继续使用该技术秘密。本题中，甲公司非法窃取竞争对手乙公司最 新开发的一项技术秘密成果， 与丙公司签订转让 合同的行为，侵害了乙公司的技术秘密成果使用 权和转让权，该技术秘密转让合同无效。因此， A 项错误， D项正确。另外，受让人丙公司如果不知情属于善意的 话，可以继续使用该技术秘密， 但应当向权利人 支付合理的使用费并承担保密义务。因此， B 项 说“乙公司不得要求丙公司支付费用”错误。如果受让人丙公司明知甲公司窃取技术秘 密的事实仍与其订立合同的话，属于共同侵权， 应当承担连带赔偿责任和保密义务， 因该无效合 同而取得技术秘密的当事人不得继续使用该技 术秘密。因此， C项正确。三、不定

21、项选择题。 每题所设选项中至少 有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不 得分。本部分含 91-100 题，每题 2 分，共 20 分。甲有一块价值一万元的玉石。 甲与乙订立了 买卖该玉石的合同，约定价金 11，000 元。由于 乙没有带钱， 甲未将该玉石交付与乙， 约定三日 后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提 出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天， 知情的丙找到甲， 提出愿以 12，000 元购买该玉 石，甲同意并当场将玉石交给丙。 丙在回家路上 遇到债主丁，向丙催要 9，000 元欠款甚急，丙 无奈，将玉石交付与丁抵偿债务。 后丁将玉石丢 失被戊拾得，戊将其转卖给己。根据上述事

22、实， 请回答 91-93 题。关于乙对该玉石所有权的取得和交付的 表述，下列选项正确的是？（ ）甲、乙的买卖合同生效时， 乙直接取得该 玉石的所有权甲、乙的借用约定生效时， 乙取得该玉石 的所有权由于甲未将玉石交付给乙， 所以乙一直未 取得该玉石的所有权甲通过占有改定的方式将玉石交付给了 乙答案： BD解析：本题考核交付方式及其所有权的转 移。合同法第 44 条规定，依法成立的合同， 自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批 准、登记等手续生效的，依照其规定。第 133 条 规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移， 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中，甲乙之间的买卖合同自签订

23、之日起生效，玉石的所有权自交付时起转移。 在合同签 订之时因乙没有带钱， 甲未将玉石交付与乙， 并 约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石， 说明起初 约定的交付的时间是合同签订后的第三日。所 以，甲乙之间买卖合同生效的时候， 玉石的所有 权并没有直接转移给乙。因此， A 项错误。随后，甲向乙提出借用玉石把玩几天， 乙表 示同意。此说明甲乙对玉石的交付方式达成了新 的约定， 即采用占有改定的方式进行交付， 拟制 交付后出卖人甲仍然占有标的物， 但是标的物的 所有权转移给乙。 所以自该协议达成后乙取得了 玉石的所有权，甲仍继续占有该玉石。因此， BD 项正确， C 项错误。关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题， 下列说法正确的是？（ ）甲将玉石交付给丙时， 丙取得该玉石的所 有权甲、丙的买卖合同成立时， 丙取得该玉石 的所有权丙将玉石交给丁时， 丁取得该玉石的所有 权丁不能取得该玉石的所有权答案：C解析：本题考核无权处分与善意取得制度。本案中，甲将属于乙的玉石卖给丙的行为属 于无权处分， 买卖合同效力待定。 又因丙对甲乙 之间的买卖情况知情，说明丙不是善意第三人， 不能根