公司章程的重要性之我见

1、公司章程的重要性之我见摘要公司章程是由发起设立公司的投资者制定，经全体公司股东一致或多数同意，直接约束公司、股东、经营管理层，并规定公司组织及运作规范、权利义务分配的基本规则的自治法规，是成立公司必备的法律文件。作为公司领域的重要制度，公司章程内容涉及方方面面，贯穿公司的设立、运作，以及解散整个过程，扮演着相当重要的角色，被称为公司的宪章。 正文约束束企业行行为有两两个法宝宝，一靠靠法律，二靠章章程。法法律就是是公司法法，以及及一些配配套的法法规、规规章、它它代表的的是国家家的意志志，而章章程是靠靠发起人人，股东东制定并并通过的的，它体体现了发发起人和和股东的的意志。公司章章程是规规定公司司组

2、织及及行为基基本规则则的重要要法律文文件，是是公司设设立和运运行的前前提和基基础。它它是由公公司全体体股东或或发起人人制定并并对公司司、股东东、董事事、监事事和高级级管理人人员都具具有约束束力的规规范文件件。它是是公司存存在和活活动的基基本依据据，是公公司行为为的根本本准则，在某种种程度上上甚至可可以说，章程对对公司的的作用正正如宪法法对国家家的作用用，也正正因此章章程被称称为公司司的宪章章。 一、公司章章程在公公司治理理中的重重要性 首先先，公司司章程通通过对公公司法规规定的具具体化，能够加加强公司司法的具具体性和和可操作作性。例例如，公司法法第116条公公司向其其他企业业投资或或者为他他人

3、提供供担保，按照公公司章程程的规定定由董事事会或者者股东会会、股东东大会决决议；公公司章程程对投资资或者担担保的总总额及单单项投资资或者担担保的数数额有限限额规定定的，不不得超过过规定的的限额。公司为为公司股股东或者者实际控控制人提提供担保保的，必必须经股股东会或或者股东东大会决决议。条条款中法法律虽有有相关规规定，但但是只是是框架性性的规定定或者只只规定了了相关的的上下限限度，具具体则交交由公司司章程进进行细化化。 其次次，公司司章程通通过对公公司法的的规定进进行补充充，能够够弥补公公司法的的不周延延性。我我国是成成文法国国家，法法律必须须做出明明确的规规定，实实践中才才能有法法可依，但是由

4、由于成文文法立法法的滞后后性和对对现实的的不可穷穷尽的局局限性，再详细细的立法法仍会出出现漏洞洞，特别别是一些些通过列列举方式式规定的的事项，单纯的的列举不不可能完完全满足足现实实实践的需需要，必必须通过过兜底性性条款对对其不周周延性进进行弥补补。公司司章程作作为公司司的自制制文件，更加充充分体现现公司的的特点和和满足公公司的需需要。 最后后，最为为重要的的一点，同时也也是新公公司法非非常突破破性的规规定，公公司章程程通过规规定替代代公司法法的某些些规定，以此排排除公司司法规定定的适用用，通过过自治的的方式更更好地发发挥公司司的个性性。例如如，公公司法第433条，股股东会会会议由股股东按照照出

5、资比比例行使使表决权权；但是是，公司司章程另另有规定定的除外外。如前前所述，公司章章程对公公司法规规定无论论是细化化还是补补充，其其前提都都是根据据法律的的规定，公司股股东和发发起人的的意志实实质上仍仍局限于于法律意意志下。但是根根据修正正后的公公司法，公司章章程在一一些事项项上具有有了完全全的自主主权，给给予了章章程更大大的自主主权，也也扩充了了公司自自治的空空间，因因此，这这种规定定实则是是赋予当当事人意意思自治治理念的的体现。 二、公司章章程在产产权交易易中的重重要性 公司司章程直直接关系系到交易易主体及及其行为为的真实实性和合合法性，特别是是在新公公司法赋赋予公司司章程更更多自治治规范

6、权权的法律律背景下下，再次次重申公公司章程程在产权权交易中中的作用用就显得得更加重重要。 公司司章程主主要体现现股东共共同的自自治意思思，不仅仅是公司司的自治治最基本本的规范范约束，还是政政府监管管公司的的重要依依据。公公司章程程在产权权交易中中的作用用主要表表现为以以下几点点： 首先先，明确确出让产产权的权权属关系系。明晰晰的产权权权属关关系是产产权交易易的前提提。股东东的姓名名或名称称，以及及股东的的出资方方式，出出资额等等是公司司章程必必须载明明的内容容，所以以，通过过查验产产权标的的企业的的公司章章程，便便可以明明确的验验证出让让产权的的具体出出资产人人；通过过查验出出让方的的公司章章

7、程，便便可以验验证本次次产权出出让所涉涉及的决决定主体体，进而而判断该该产权是是否要求求出让的的一方所所持有，以及产产权的类类别和属属性等事事关合法法合规交交易的相相关信息息。 其次次，核对对印证其其他提交交材料。在产权权交易过过程中，当事人人还需要要提交其其他证明明产权的的出让或或受让行行为已履履行公司司内部决决策程序序的书面面证明，即相关关的股东东会决议议或书面面同意意意见等。此时，通过查查验公司司章程，可以核核对与会会股东及及其签名名或印章章是否与与公司章章程所载载相一致致，所形形成的决决议是否否符合议议事规则则和程序序，进而而判断交交易主体体履行相相关内部部决策程程序的真真实性和和合法

8、性性。 再次次，判断断交易主主体行为为的合法法性。由由于新公司法法赋予予了股东东更多的的意思自自治权，股东可可以在公公司章程程中自主主设定更更多的任任意性条条款。如如对外投投资或担担保的限限额、股股东是否否按出资资比例行行使表决决权、经经理和执执行董事事的职、有限公公司的股股权转让让方式等等事项。这样，在新公司法法实施施后，产产权交易易会因此此而产生生更多的的“变数数”，不不同的交交易主体体依据各各自的公公司章程程会做出出不同的的作为，而惟有有查验公公司章程程，才能能对交易易主体行行为的合合法合规规性做出出正确判判断，这这也更体体现了公公司章程程在产权权交易中中的重要要作用。 三、结论 综上上

9、所述，我们在在认识公公司章程程重要地地位的同同时，也也认识到到了应该该通过放放宽对公公司的管管制而加加强公司司章程的的自治机机制，但但是我国国在这方方面却背背道而驰驰，管制制色彩过过于浓烈烈，公司司章程自自治机制制并未完完全发挥挥出来。从公司司自治的的角度来来透视，我国公公司章程程制度方方面的缺缺陷主要要表现在在两个方方面：第第一，内内容上的的缺陷，公司对对公司章章程几种种记载事事项划分分不是很很明确，也欠科科学。第第二，章章程理念念上的缺缺陷，由由于公司司法的管管制色彩彩太浓，不注重重发挥公公司章程程的自治治机制，造成了了商事主主体章程程意思不不够，不不能正确确地认识识和运用用章程机机制。我

10、我在大量量阅读相相关资料料后，大大胆地提提出以下下几个解解决办法法:第一一，要科科学界定定公司章章程中的的绝对，相对和和任意记记载事项项。第二二，通过过公司章章程的相相对必要要记载与与任意记记载事项项细化，补充乃乃至修正正公司发发的相关关规定，实现公公司自治治。第三三，构造造新的章章程制度度的同时时，章程程理念上上也应向向发达国国家看齐齐，我国国现在走走向抽象象到具体体，逐步步与国际际趋同。 论公司章章程的重重要性 杨薇薇【内容提提要】市市场经济济中体现现当事人人意志的的主要有有两个行行为，交交易行为为体现为为合同，投资行行为体现现为章程程。公司司章程是是公司的的根本准准则，堪堪称为“公司宪宪

11、法”。它为投投资者，债权人人和国家家机关精精确了解解公司情情况，监监督和制制约公司司以使其其合理运运行提供供了有效效依据。因此，我们必必须对公公司章程程予以足足够的重重视。本本文欲就就公司章章程的性性质，内内容，制制定公司司章程时时的注意意问题、公司章章程与公司法法规定定不一致致时如何何适用等等问题进进行浅薄薄的探讨讨。【关键词词】公司章章程；性性质；内内容；制制定公司司章程应应注意的的问题；适用引言公司法法中直直接提到到公司章章程的条条文约七七十处之之多，其其它相关关的条文文更是遍遍布于整整个公司司法体系系当中，充分体体现了公公司章程程作为“公司宪宪法”的的重要地地位。公公司章程程是公司司设

12、立的的必备条条件，制制订公司司章程是是设立公公司的必必经程序序。尽管管不同国国家、不不同公司司、公司司法对公公司章程程的制订订方式、章程内内容、修修改程序序规定有有所差异异，但是是公司章章程是公公司设立立的必备备条件；同时章章程作为为一种行行为规范范，是约约束各相相关主体体的最重重要法律律文件。一、公司司章程的的概念和和性质 公公司章程程，是指指公司依依法制定定的、规规定公司司名称、住所、经营范范围、经经营管理理制度等等重大事事项的基基本文件件。或是是指公司司必备的的规定公公司组织织及活动动的基本本规则的的书面文文件，是是以书面面形式固固定下来来的股东东共同一一致的意意思表示示。 公司法起起源

13、于法法国于116733年颁布布的商商事条例例。而而英国在在16、17世世纪盛行行的两种种不同形形式的公公司：海海外贸易易公司和和共同股股份公司司。前者者经政府府特许而而成立，以政府府的力量量及贸易易特权从从事国外外贸易及及殖民活活动；后后者基于于分担共共同风险险，由多多数人缔缔结契约约而组成成，并未未经政府府批准，也无须须经营登登记。前前者的组组成与运运作均遵遵循英国国政府的的指令，少有自自由意志志；后者者则以私私人契约约为基石石，充分分体现个个人自治治色彩。早期 HYPERLINK 历历史上的的这两种种公司形形式的不不同动作作规则，分别为为现代公公司法的的强制行行和任意意性埋下下了伏笔笔。公

14、司章程程性质的的认识主主要有以以下几种种：(11)契约约说。这这是英美美法系对对章程的的传统定定性，他他们认为为章程是是股东之之间、股股东与公公司之间间依法所所签订的的合同。它将章章程契约约调整的的基本关关系分为为：股东东内容之之间的关关系、公公司与股股东之间间的关系系。股东东之间受受到他们们之问以以合同为为基础的的章程中中规则和和程序的的限制，任何违违反公司司章程的的行为都都可以诉诉讼来解解决。契契约说充充分表达达了当事事人意思思自治，有相当当大的合合理性，但公司司章程不不是民法法上的契契约，而而是组织织契约，它仅仅仅在缔约约当事人人之间有有效，按按照英美美法的观观点，公公司董事事、经理理不

15、受章章程约束束，他们们的权力力义务是是法定的的这样样对保护护少数股股东的利利益相当当不利。(2)权力法法定说。该说认认为公司司章程不不是参与与各方之之间的合合同，而而是在公公司参与与者、董董事、管管理者、股东以以及有限限的延及及公司债债权人之之的一种种权力分分配关系系，因此此，公司司章程是是与法令令和救济济相关的的。它的的弊端在在于在很很大程度度上排除除了股东东及其他他利益主主体为个个人利益益行使其其权力，实际上上把公司司章程等等同于公公司法本本身，或或者是公公司法的的组成部部分。(3)秩秩序说。它是以以法人拟拟制说为为前提的的。构成成社团秩秩序或组组织就是是社团的的法律，社团只只有通过过它的

16、法法律才能能在法律律上是存存在的。与契约约说区别别在于把把章程看看成是当当事人之之间的法法律，从从而其救救济不完完全按照照违约进进行救济济。(44)自治治法说。自治法法是大陆陆法系国国家对公公司章程程的传统统定位。它由公公司依法法自行制制定，由由公司自自己执行行，无须须国家强强制力保保证，其其效力仅仅及于公公司和机机关当事事人而不不具备普普遍的约约束力。该说忽忽视了公公司章程程的强制制性规范范条款的的存在从而将将公司自自治规范范看成了了纯粹任任意性条条款之记记载，有有违法理理和各国国现行法法之规定定。笔者认为为:公司司章程是是规范公公司的组组织关系系和活动动方式的的总规则则，由全全体股东东或发

17、起起人共同同约定且且签署。公司章章程是当当事人就就公司重重大事项项的预想想，根据据实际情情况通过过多轮反反复协商商达成的的实现其其利益最最大化的的妥协，包含着着决定公公司今后后发展方方向和权权利分配配等重大大事项，有理由由得到各各方的尊尊重。故故而公司司章程具具有契约约性质，是公司司的内部部契约，其对所所有股东东和公司司本身都都具有约约束力。二、公司司章程的的内容公司章程程的内容容也称公公司章程程条款。公司章章程条款款根据是是否由法法律规定定，可以以分为绝绝对记载载事项、相对记记载事项项和任意意记载事事项。各国公司司立法尽尽管立法法机关体体例不同同，但是是公司章章程记载载的内容容大体一致致。如

18、美国标标准示范范公司法法将章章程记载载事项分分为三个个部分，一部分分是“必必须开例例”，相相当于绝绝对记载载事项；第二部部分是“可以开开例”，相当于于相对记记载事项项；第三三部分是是规定不不重复公公司法中中的权利利，相当当于任意意记载事事项。（一）绝绝对记载载事项公司章程程的绝对对记载事事项，是是指法律律规定公公司章程程中必须须记载的的事项。对于绝绝对记载载事项，公司有有义务必必须一一一记载，没有权权利作出出自由选选择。如如果缺少少其中任任何一项项或任何何一项记记载不合合法将导导致整个个章程无无效。从从而成为为公司设设立无效效的事由由。例如如，公司司名称，公司住住所，股股东出资资，公司司资本等

19、等。（二）相相对记载载事项公司章程程的相对对记载事事项，是是指法律律列举规规定了某某些事项项，但这这些事项项是否记记入公司司章程全全由章程程制定者者决定。相对记记载事项项，非经经载明于于章程，不生效效力。如如果说记记载事项项违法，则仅该该事项无无效，并并不导致致整个章章程无效效。例如如，经营营期限，实物出出资，设设立费用用等。（三）任任意记载载事项公司章程程的任意意记载事事项，是是指公司司法未作作规定，发起人人或者股股东在章章程中载载明的其其他事项项，一经经记载，效力与与相对记记载事项项相同。任意记记载事项项在公司司章程中中予以载载明，将将发生效效力。如如某事项项记载违违法，则则仅该事事项无效

20、效。如果果公司章章程中没没有任意意事项记记载，也也不影响响整个章章程的效效力。如如公司之之存续期期限，股股东会之之表决程程序，变变更公司司之事由由，董事事、监事事、高级级管理人人员之报报酬等到到。（四）我我国公司司章程的的内容公司章程程是由股股东共同同制定的的规定公公司的组组织和行行为基本本规则的的具有法法律约束束力的重重要文件件，公司司章程经经股东按按法定程程序制定定后，就就成为公公司的行行为规范范，对股股东、公公司、董董事、经经理及高高级管理理人员都都有约束束力。我国公公司法第255条、882条分分别列举举了有限限责任公公司和股股份有限限公司章章程应当当载明的的事项，规定了了公司章章程的绝

21、绝对必要要记载事事项，没没有相对对必要记记载事项项。公公司法第255条要求求载明下下列事项项：（11）公司司名称和和住所；（2）公司经经营范围围；（33）公司司注册资资本；（4）股股东的姓姓名或者者名称；（5）股东的的出资方方式、出出资额和和出资时时间；（6）公公司的机机构及其其产生办办法、职职权、议议事规则则；（77）公司司法定代代表人；（8）股东会会会议认认为需要要规定的的其他事事项。另另股东还还应当在在公司章章程上签签名、盖盖章。对对股份有有限公司司章程而而言，公司法法第882条要要求载明明下列事事项：（1）公公司名称称和住所所；（22）公司司经营范范围；（3）公公司设立立方式；（4）公

22、司股股份总数数、每股股金额和和注册资资本；（5）发发起人的的姓名或或者名称称、认购购的股份份数、出出资方式式和出资资时间；（6）董事会会的组成成、职权权、任期期和议事事规则；（7）公司法法定代表表人；（8）监监事会的的组成、职权、任期和和议事规规则；（9）公公司利润润分配办办法；（10）公司的的解散事事由与清清算办法法；（111）公公司的通通知和公公告办法法；（112）股股东大会会会议认认为需要要规定的的其他事事项。可可见，凡凡涉及到到公司设设立、股股权、组组织结构构、运营营行为、变更终终止、其其他重要要制度等等所有重重大事项项，公司司股东或或发起人人都可将将其写入入公司司章程。公司司章程与与

23、公司法法一起规规范公司司的各种种关系。事实上，我国公司法法中所所规定的的公司章章程应记记载的绝绝对必要要事项，相当一一部分内内容在其其他国家家和地区区公司法法中属于于相对必必要事项项。由于于我国公司法法没有有采用列列举方式式规定相相对必要要事项，因而了了解其他他国家和和地区公公司法的的相应规规定和有有关理论论，对于于我国公公司设立立时更好好地完善善公司章章程实有有借鉴意意义。另外笔者者认为，股份有有限公司司的设立立方式，是发起起设立还还是募集集设立，在程序序上有较较大区别别，涉及及是否向向社会公公开募集集股份等等重大问问题，应应当在章章程中明明确记载载。股东东的权利利义务，公司法法已经作作出明

24、确确规定，因此没没有必要要在章程程中重复复，除非非是对股股东的权权利进行行调整或或者限制制。公司司的法定定代表人人，不应应列入绝绝对必要要记载事事项，因因为公司司章程应应当记载载“重要要的具有有相对稳稳定的事事项”，而公司司法定代代表人因因各种原原因需要要更换人人选，必必须召开开临时股股东会，修改公公司章程程并进行行变更登登记，十十分麻烦烦，也无无实际意意义。不不如董事事会改选选后到公公司登记记机关办办理变更更登记，节约公公司运作作成本。三、制定定公司章章程应注注意的问问题公司章程程的订立立，由发发起人全全体制订订或者签签署公司司章程。有限责责任公司司章程由由全体股股东共同同制订或或者签署署；

25、股份份有限公公司章程程由发起起人共同同制订或或者签署署。我国国公司司法规规定：有有限责任任公司章章程由全全体股东东共同制制订，股股东应当当在公司司章程上上签名、盖章。股份有有限公司司的设立立，发起起人制订订公司章章程，并并经创立立大会通通过。此此外，根根据公公司法的规定定，公司司章程必必须具备备法定的的书面形形式要件件，不仅仅是实现现公司股股东权益益的直接接保障，也是实实现公司司法人治治理的操操作规程程。但是，许许多公司司对公司司章程的的重要性性认识不不足，通通过示范范文本或或者格式式文本选选填空择择，导致致了“傻傻瓜章程程”。有有的公司司投资者者或者管管理者甚甚至将公公司章程程视为可可有可无

26、无的摆设设，忽视视公司章章程的优优先适用用原则。有的投投资者在在公司成成立后便便把章程程束之高高阁，像像档案一一样收藏藏起来，不但不不能发挥挥章程的的作用，甚至很很多时候候公司的的行为都都是违反反章程而而全然不不知。公司法法从违违反章程程的行为为会构成成公司诉诉讼的诉诉因，以以及董事事违反章章程运作作要承担担个人责责任两个个方面，再次突突出了章章程的法法律地位位，公公司法第222条就规规定了“股东会会或者股股东大会会、董事事会的会会议召集集程序、表决方方式违反反法律、行政法法规或者者公司章章程，或或者决议议内容违违反公司司章程的的，股东东可以自自决议做做出之日日起六十十日内，请求人人民法院院撤

27、销”，其第第1133条又规规定“董事会会的决议议违反法法律、行行政法规规或者公公司章程程、股东东大会决决议，致致使公司司遭受严严重损失失的，参参与决议议的董事事对公司司负赔偿偿责任。但经证证明在表表决时曾曾表明异异议并记记载于会会议记录录的，该该董事可可以免除除责任”。因此此要充分分重视章章程，章章程对于于公司是是有效的的文件，不是一一纸空文文。笔者认为为：投资资人应当当量体裁裁衣制订订个性化化的章程程，在公公司自治治的前提提下，要要善于利利用公司司章程、预留权权利空间间、维护护自己的的权利。那么，在制订订公司章章程时应应注意哪哪些问题题呢？笔笔者给出出以下建建议:（一）不不得排除除之方面面（

28、1）不不合理的的限制和和排除股股东知情情权（2）撤撤销管理理层忠诚诚义务（3）不不合理地地降低注注意义务务（4）变变更开除除股东资资格的法法定情形形（5）变变更公司司强制清清算地相相关规定定。（二）选选择设定定（在法法定幅度度和范围围内）如公司司法115条、16条条，公司司对外投投资与担担保的的的问题。（三）优优先适用用（在法法律准许许前提下下）如公司司法776条，自然人人股东死死亡后，其合法法继承人人可以继继承股东东资格；但是章章程另有有规定的的除外。此处体体现的是是优先适适用原则则。（四）任任意设定定（在不不违法的的情形下下）笔者认为为，投资资者在拟拟定公司司章程时时，还要要把握好好公司章

29、章程内容容的组成成问题。即哪些些是公司司章程应应当规定定之内容容，哪些些是公司司章程可可以规定定之内容容。我国国公司司法第第25条条、822条对公公司章程程应当规规定之内内容作了了规定，但对可可以规定定之内容容未作明明确。因因此以上上条款可可作为制制定章程程的参考考。另外，对对于我国国公司司法下下拟定公公司章程程的一些些法律空空间总结结如下条条款，供供读者参参考：确定法定定代表之之种类（第133条）、规定转转投资或或为他人人担保之之比例（第166条）、规定出出资的期期限与比比例（第第28条条、第994条）、增减减股东会会之权利利（第338条111项、第1006条66项）、增减董董事会的的权限（

30、47条条1项）、增减减监事会会的权限限（544条7项项）、增增减经理理的权利利（500条2项项）、改改变表决决权限数数，不按按出资比比例投票票（433条）、关于股股东会的的议事方方式及表表决程序序（444条）、关于董董事会的的议事方方式及表表决程序序（499条1项项）、对对股权转转让条件件进行特特别规定定（722条4项项）、规规定股权权可否继继承（776条）、规定定知情权权可查阅阅的内容容（988条）、受让或或转让重重大资产产作出是是否由股股东会决决议（1105条条）、规规定是否否采取累累积投票票制（1106条条）、规规定财务务报告兼兼而有之之股东之之期限（1666条）、规定可可不按投投资比例

31、例分配与与优先认认购（335条、1677条）、规定聘聘用会计计审计机机构的权权利归属属（1770条）、规定定解散公公司之事事由（1181条条1款）。四、公司司章程与与及股股东协议议的适用用问题（一）公公司章程程与的的法律关关系公司是一一种自治治主体,而公司司章程是是公司的的自治规规则。公公司在制制定章程程时，可可以在公公司法允允许的范范围内，规定本本公司组组织及其其活动的的具体规规则。公公司章程程是公司司与股东东之间的的默示契契约，公公司、股股东、董董事、高高管人员员等公司司内部主主体必须须严格遵遵守。对对于公司司法规范范和公司司章程之之间的关关系，理理论界的的主流观观点认为为，公司司章程不不能改变变公司法法的强制制性规范范，如公公司法规规定的公公司基本本制