福炼总承包合同法律意见书40

1、法律事务部意见稿序号合同条款号原文修改理由1“协议书”本合同包含了业业主和承包商商之间的所有有合同并取代代所有其他书书面文件本合同包含了业业主和承包商商之间的所有有合同并取代代协议签订之之前的所有其其他书面文件件协议签订后，修修改协议的书书面文件应有有效2“合同条款与条条件”1.19“承包商保密信信息”指有关工作作实施的任何何和所有商务务和技术信息息、数据、资资料以及知识识，该等信息息、数据、资资料以及知识识由承包商集集团以纸印或或电子形式直直接或间接向向业主集团披披露，并在承承包商集团向向业主集团披披露前标有和和清楚标明“保密”或“专有”信息。承包商商保密信息不不包括受任何何许可协议规规限的

2、和/或或专有设备和和/或货物的的供应商向业业主集团提供供的任何技术术信息、数据据、资料以及及知识。 “承包商提供供的保密信息息”指有关工作作实施的任何何和所有商务务和技术信息息、数据、资资料以及知识识，该等信息息、数据、资资料以及知识识由承包商集集团或承包商商集团的技术术许可方和/或专有设备备和/或货物物的供应方以以纸印或电子子形式直接或或间接向业主主集团披露，并并在承包商集集团或承包商商集团的技术术许可方和/或由专有设设备和/或货货物的供应商商向业主集团团披露前标有有和清楚标明明“保密”或“专有”信息。就本本合同而言，承承包商提供的的保密信息包包括根据许可可协议向承包包商提供的信信息，对该等

3、等信息承包商商仍承担该许许可协议所规规定的保密义义务。“承包商保密信信息”的名称有歧歧义。此条与1.400条“业主提供的的保密信息”中的权利义义务有一部分分不对等。31.40“业主保密信息息”指有关工作作实施的任何何和所有商务务和技术信息息、数据、资资料以及知识识，该等信息息、数据、资资料以及知识识由业主集团团或业主集团团的技术许可可方和/或专专有设备和/或货物的供供应方以纸印印或电子形式式直接或间接接向承包商集集团披露，并并在业主集团团或业主集团团的技术许可可方和/或由由专有设备和和/或货物的的供应商向承承包商集团披披露前标有和和清楚标明“保密”或“专有”信息。就本本合同而言，业主保密信息包

4、括根据许可协议向业主提供的信息，对该等信息业主仍承担该许可协议所规定的保密义务。 “业主提供的的保密信息” 指有关工工作实施的任任何和所有商商务和技术信信息、数据、资资料以及知识识，该等信息息、数据、资资料以及知识识由业主集团团或业主集团团的技术许可可方和/或专专有设备和/或货物的供供应方以纸印印或电子形式式直接或间接接向承包商集集团披露，并并在业主集团团或业主集团团的技术许可可方和/或由由专有设备和和/或货物的的供应商向承承包商集团披披露前标有和和清楚标明“保密”或“专有”信息。就本本合同而言，业主提供的保密信息包括根据许可协议向业主提供的信息，对该等信息业主仍承担该许可协议所规定的保密义务

5、。“业主保密信息息”的名称有歧歧义。41.48“中国”是指中中华人民共和和国；为本合合同之目的，不包括（a）中国香港特别行政区、(b)中国澳门特别行政区或(c)中国台湾的领域。“中国”是指中中华人民共和和国；为本合合同之目的，在适用法律时，仅适用中国大陆地区法律法规，不适用（a）中国香港特别行政区、(b)中国澳门特别行政区或(c)中国台湾的领域的法律。原条款有政治方方面问题。51.56“税收”是指政政府或其它法法律授权征收收任何税收的的实体所征收收的任何税收收、征税、费费用、关税、取取费或其他收收费。“税收”是指政政府或其它法法律授权征收收任何税收的的实体所征收收的任何税收收、征税、关关税。在

6、我国税和费是是不同的。62.2.3承包商保证，其其知悉并遵守守在生效日现现行有效的所所有适用的法法律、法规、规规定，包括但但不限于中国国已颁布的一一切国家、省省级、地级、市市级以及地方方的法律、法法规和规定。承承包商承认承包商保证，其其知悉并遵守守在生效日现现行有效的宪宪法、法律、地地方性法规、行行政法规以及及地方政府规规章。承包商商承认“国家、省级、地地级、市级以以及地方的法法律、法规和和规定”的表述不准准确，且对我我方要求过份份苛刻。72.2.5如果该延迟迟并非归咎于于承包商集团团和/或承包包商管理的供供货商，则承承包商有权提提交变更单，要求根据第7条作出补偿。如果该延迟迟并非归咎于于承包

7、商集团团和/或承包包商管理的供供货商，则承承包商有权提提交变更单，要求根据第7条作出合同价格等相应的变更。合同第7条并无无补偿方面的的规定，只规规定了合同价价格或完成工工作的进度表表时间等相应应的变更。82.3.3承包商应委派一一名经业主批批准的项目发发起人（“承包商执行行发起人”）。经业主同意，承承包商应任命命一名项目主主任（“承包商项目目主任”）请具体定义“承承包商执行发发起人”和“承包商项目目主任”。由于这两个人员员的要求较高高以及其承担担相应的责任任，以及公司司要对项目主主要人员发出出项目任命书书的需要，建建议在定义部部分具体界定定。92.3.4如果业主有理由由相信任何承承包商的或其其

8、分包商的有有关人员不称称职如果业主有证据据证明任何承包商的的或其分包商商的有关人员员不称职防止业主随意撤撤换承包方人人员。102.3.5承包商应及及时编制政府府部门所要求求的有关其工工作人员的所所有报告。承包商应及及时编制政府府部门所要求求的报告。政府部门可能会会要求与工程程相关的报告告，但不要求求有工作人员员的报告。112.9.9供货的所有权及及产权供货的所有权产权并非法律概概念，用所有有权即可。另外注意所有权权的转移意味味着风险的转转移。122.9.11如果由于承包商商集团或供货货商包括所有有的成本、律律师费及开支支。承包商应偿付业业主就其为取取得上述解除除而支付的所所有款额，包包括所有的

9、成本、律师费费及开支。删除。在承包商正常、符符合合同约定定工作中，第三三方对业主的的权益提出权权利请求，业业主由此遭受受的损失由承承包商承担是是不合理的。而而由承包商承承担协助的义义务则是合理理的。132.11.2承包商作出如下下诱约陈述，建议在定义中明明确定义“诱约陈述”142.15（b）承包商承认并同同意，业主可可将任何其在在本合同项下下的权利转让让给贷款人代代理，作为其其对贷款人义义务的担保。承包商承认并同同意，业主可可将其在本合合同项下对承承包商的权利利转让给贷款款人代理，作作为其对贷款款人义务的担担保。民事主体只能处处分自己的权权利，对于他他人的权利无无权处分。就就合同意义而而言，业

10、主处处分的是其对对承包商的权权利，也即承承包商对业主主的义务。156.2标题“税收”“税收和费用”166.5加入新条文：履约保函金额确确定，并随着着每个里程碑碑的到达递减减履约保函的的金额。（例例如：项目有有三个里程碑碑，当到达第第一里程碑时时，履约保函函金额减去三三分之一。）履约保函金额巨巨大，由此支支付给银行的的利息成本很很高。就工程程的每个里程程碑分解保函函金额，并随随着里程碑的的到达对保证证总额递扣，以以降低我方的的成本。尽管管对整个项目目的履约保证证有所减轻责责任，但对工工程部分的履履约保证并没没有因此减轻轻承包商的责责任。176.5.1（1）份由业主主接受的银行行出具的、期期限不少

11、于合合同有效期的的（1）份由业主主接受的银行行出具的、期期限不少于 的 根据13.1条条，合同有效效期至任何保保证期结束。本合同同的最后一个个保证期是质质保期。履约约保函在质保保期开始时应应当由质量保保证保函终止止。186.5.5书面通知业主其其将提供由业业主和承包商商约定的银行行出具的替代代银行保函以以取代届时有有效的银行保保函。书面通知业主其其将提供由业业主和承包商商约定的银行行出具的替代代银行保函以以取代届时失失效的银行保保函。196.5加入新条文：在承包商集团及及其供货商一一般违约的情情况下，业主主集团及其权权利继受者不不得支取保证证金额。206.7.2合同生效后，业业主应向承包包商支

12、付合同同预付款合同生效后 日内，业主应应向承包商支支付合同预付付款217.9.3(ii) 不是是由于承包商商落后于进度度表所造成的的。(ii) 不是是由于承包商商过错或业主主的指示落后后于进度表所所造成的。承包商落后于进进度表的情况况很多，但原原因不同。如如果是正常履履行合同或业业主的指示造造成落后于进进度表情况，承承包商有权获获得变更及变变更价格。229.2承包商应自已并并促使承包商商集团的成员员向业主授予予一项非独家家、免收专利利使用费和不不可撤销地使使用和披露所所有上述发明明承包商应自已并并促使承包商商集团的成员员向业主授予予一项非独家家、免收专利利使用费并允允许业主使用用和披露所有有上

13、述发明尽力争取。2310承包商和业主责责任的对等设设置2410.8；100.16；111.8违约金上限的冲冲突2510.3承包商应对承包包商集团的成成员履行或不不履行本合同同所造成的并并由本合同产产生的或与本本合同有关的业主集团团一切财产（包包括但不限于于现有炼厂和和设备、材料料、房屋、机机动车辆）承包商应对承包包商集团的成成员履行或不不履行本合同同所造成的并并由本合同产产生的或与本本合同有关的业主集团团一切财产（包包括但不限于于现有炼厂和和设备、材料料、房屋、机机动车辆，不包括业主主雇员的私人人财产）2610.13承包商特此放弃弃基于成文法法、宪法、法法律、普通法法或其他依据据对现有炼厂厂及

14、现场主张张任何留置或或扣押的权利利，而承包商商将在业主付付款时并在业业主已经付款款的范围内，放放弃基于成文文法、宪法、普普通法或其他他依据对现有有炼厂的改扩扩建部分和对对设施主张的的任何可能的的留置或扣押押的权利，并并应立即解除除任何一级的的分包商和承承包商管理的的供货商就与与工作有关的的劳务或材料料、设备和供供货而提出的的所有留置和和扣押要求，或或提供押金或或以其他形式式解除上述的的留置和扣押押，并应就因因此类留置和和扣押而直接接或间接引起起的所有损失失、损害、伤伤害、责任及及索赔为业主主集团进行抗抗辩并对其赔赔偿。删除留置权属于物权权，是最高对对抗效力的担担保物权，用用于债务方不不履行债务

15、时时抗辩相应的的交付责任，并并有权向法院院申请强制执执行，以达到到挽回损失的的目的。此处处的意义是：当业主未按按合同履行付付款义务或其其他对承包人人的债务（包包括作为和不不作为）时，承承包人有权就就该部分装置置、“工作”行使留置权权，业主在法法定期限内未未履行此义务务/债务的，承承包人就此部部分可以申请请法院拍卖，以以实现承包人人的权益。若若放弃此权利利，也即意味味着放弃了最最有效的救济济。就合同同法和担担保法而言言，即使合同同约定放弃，法法院还是可能能判决这个约约定无效的。建议删除。2710.14如有证据表明，任任何人针对承承包如有证据表明，由于承包商的过错，任何人针对承包增加前提，限制制承

16、包商的责责任范围。2811.1111.2性能保证违约赔赔偿比较复杂杂，首先要确确定性能保证证的范围及其其诸多变量因因素，其次保保证期限也要要考虑在内，建议就此部分开专题会讨论。2911加入新条文：业主应当保证根根据承包商履履行的情况及及时足额支付付合同价款，若若业主违反以以上保证，则则应向承包商商支付违约赔赔偿金。（额额度、时间，参参照11.99）3011.7业主的终止合同同权将此条转到第114条终止中中去。以保持合同内容容形式的一致致性。3114.1.1业主有权随时（无无论有无理由由）以业主代代表书面业主有权解除合合同，应提前前合理的时间间以业主代表表书面3214.1.4业主解除合同后后，对

17、承包商商的补偿和赔赔偿方法及数数额建议财务务核实。其中中关于赔偿我我国合同法规规定有实际损损失赔偿和预预期利益赔偿偿，请考虑如如何修改。（合合同法1113条。）3314.2因故终止解除合同权利义义务的对等设设置。注意业业主解除合同同后承包商的的索赔问题。3414.2.1或转让或转移本本合同或其在在本合同项下下的任何权利利或权益（第第19.2(b)款许可可的除外）。如果承承包商在收到到业主代表书书面通知后的的十五（155）天内未能能纠正问题，或未朝着纠正问题的方向取得（业主代表自行酌情判断的）令业主代表合理满意的进展19.2(b)没有此条。或背离业主主代表的书面面通知导致问问题的纠正未未取得业主

18、代代表的合理满满意进展3514.2.2按照此条的形式式增加业主出出现破产情况况的承包商解解除合同的约约定。3614.2.5业主对按照照本合同第66.5款提供供给业主的任任何担保品有有追索权。业主对按照照本合同第66.5款提供供给业主的履履约保函有追追索权。3714.2.6对于截止终止日日承包商圆满满完成的工作作，业主应按按照本合同的的规定向承包包商付款，但但是就终止而而言，业主对对承包商没有有进一步的责责任。对于截止终止日日承包商圆满满完成的工作作，业主应按按照本合同的的规定向承包包商付款。（标标记部分删除除。）业主的这一免责责条款过于宽宽泛。3816.1（2）诚信信遵守（非因因主张不可抗抗力

19、合同一方方的作为或不不作为所致的的）任何政府府机构的规定定、命令、限限制或禁令（2）诚信信遵守（非因因主张不可抗抗力合同一方方的作为或不不作为所致的的）任何政府府机构的规定定政府的命令、限限制、禁令的的形成程序由由官员个人因因素主导较大大，随意性和和人为性较强强，不宜作为为不可抗力的的因素。391717.1 如果果对合同效力力、解释或执执行发生任何何争议，合同同各方应首先先通过友好协协商设法解决决争议。如果果在合同一方方将开始友好好协商的书面面通知送达对对方后的六十十（60）日内通通过友好协商商无法解决该该争议，则任任何合同一方方可以将争议议提交仲裁，仲仲裁将按照中中国国际贸易易仲裁委员会会的

20、仲裁规则则进行，仲裁裁地点在北京京。仲裁机构构为中国国际际贸易仲裁委委员会。加入新条文：如果对合同效力力、解释或执执行发生任何何争议，合同同各方应首先先通过友好协协商设法解决决争议。如果果在合同一方方将开始友好好协商的书面面通知送达对对方后的六十十（15）日内通过友友好协商无法法解决该争议议，则任何合合同一方可以以将争议提交交：1、如果任何与与本协议有关关的争端、分分歧、权利主主张，或者由由此引起的不不履行、终止止或无效在115个工作日日内不能在业业主代表和项项目经理会议议中友好解决，则则该争端事件件可在上述115个工作日日后的5日内内提交公司高高层领导会议议。（定义业主主代表和项目目经理会议

21、、公公司高层领导导会议的人员员组成）2、如果在争端端提交给公司司高层领导会会议之日的330日内仍无无法解决（无无论各方公司司领导有没有有安排会面协协商），则该该争议交由中国石石化集团公司司纠纷调处委委员会调解。3、如果在争端端提交给公司司高层领导会会议之日的330日内仍无无法解决，则则该争议最终终交由中国国国际贸易仲裁裁委员会裁决决，仲裁将将按照中国国国际贸易仲裁裁委员会的仲仲裁规则进行行，仲裁地点点在北京。仲仲裁机构为中中国国际贸易易仲裁委员会会。争议解决：由于于本合同工作作复杂、庞杂杂，各种争议议产生的可能能性较大，仅仅约定仲裁解解决争议并不不能及时、节节约地解决争争议。因此，有有必要在本合合同中建立一一个争议解决决系统，由业业主-承包商商内部会议、集集团公司调处处和