职务侵占罪的法律规定及其构成要件

1、职务侵占罪的法律规定及其构成要件概念：职务 HYPERLINK /view/5943.htm 侵占罪，是是指公司、企企业或者其他他单位的人员员，利用职务务上的便利，将将本单位财物物非法占为己己有，数额较较大的行为。构成要件：（一）客体要件件本罪的犯罪罪客体是公司司、企业或者者其他单位的的 HYPERLINK /view/458460.htm 财产所有权权。此处所称称“公司”，是是指按照 HYPERLINK /view/97338.htm 中中华人民共和和国公司法规规定设立的非非国有的有限限责任公司和和股份有限公公司；所称“企企业”，是指指除上述公司司以外的非国国有的经过 HYPERLINK /

2、view/2292396.htm 工工商行政管理理机关批准设设立的有一定定数量的注册册资金及一定定数量的从业业人员的营利利性的 HYPERLINK /view/20838.htm 经济组织，如如 HYPERLINK /view/123981.htm 商店、工厂、饭饭店、宾馆及及各种服务性性行业、交通通运输行业等等经济组织；其他单位，是是指除上述公公司、企业以以外的非国有有的社会团体体或经济组织织，包括集体体或者民办的的事业单位，以以及各类团体体。 职务侵占罪罪侵犯的对象象是公司、企企业或者其他他单位的财物物，包括动产产和不动产所所谓“动产”，不不仅指已在公公司、企业、其其他单位占有有、管理之下

3、下的钱财（包包括人民币、外外币、有价证证券等），而而且也包括本本单位有权占占有而未占有有的财物，如如公司、企业业或其他单位位拥有的债权权。就财物的的形态而言， HYPERLINK /view/371834.htm 犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。 （二）客观要件件本罪在客观观方面表现为为利用职务上上的便利，侵侵占本单位财财物，数额较较大的行为具具体而言，包包括以下三个个方面： 1必须是是利用自己的的职务上的便便利，所谓利利用职务上的的便利，是指指利用职权及及与职务有关关的便利条作作。职权，是是指指本人职职务、岗位范范围内的权力力，与职务有有关的便利条条件

4、，是指虽虽然不是直接接利用职务或或岗位上的权权限，但却利利用了本人的的职权或地位位所形成的便便利条件，或或通过其他人人员利用职务务或地位上的的便利条件。包包括：（1）利利用自己主管管、分管、经经手、决定或或处理以及经经办一定事项项等的权力；（2）依靠靠、凭借自己己的权力去指指挥、影响下下属或利用其其他人员的与与职务、岗位位有关的权限限；（3）依依靠、凭借权权限、地位控控制、左右其其他人员，或或者利用对己己有所求人员员的权限，如如单位领导利利用调拨、处处置单位 HYPERLINK /view/308753.htm 财产产的权力；出出纳利用经手手、管理钱财财的权利；一一般职工利用用单位暂时将将财物

5、，如房房屋等交给自自己使用、保保管的权利等等。至于不是是利用职务上上的便利，而而仅是利用工工作上的便利利如熟悉环境境、容易混入入现场、易接接近目标等，即即使取得了财财物，也不是是构成本罪，构构成犯罪的，应应当以他罪如如 HYPERLINK /view/5703.htm 盗窃罪论处。 2必须有有侵占的行为为。本单位财财物，是指单单位依法占有有的全部财产产，包括本单单位以自己名名义拥有或虽虽不以自己名名义拥有但为为本单位占有有的一切物权权、无形财物物权和债权。其其具体形态可可是建筑物、设设备、库存商商品、现金、专专利、商标等等。所谓非法法占为己有，是是指采用侵吞吞、窃取、骗骗取等各种手手段将本单位

6、位财物化为私私有，既包括括将合法已持持有的单位财财物视为己物物而加以处分分、使用、收收藏即变持有有为所有的行行为，如将自自己所占有的的单位房屋、设设备等财产等等谎称为自有有，标价出售售；将所住的的单位房屋，过过户登记为己己有；或者隐隐匿保管之物物，谎称已被被盗窃、遗失失、损坏等等等，又包括先先不占有单位位财物但利用用职务之便而而骗取、窃取取、侵吞、私私分从而转化化为私有的行行为。不论是是先持有而转转为己有还是是先不持有而而采取侵吞、窃窃取、骗取方方法转为己有有，只要本质质上出于非法法占有的目的的，并利用了了职务之便作作出了这种非非法占有的意意思表示，达达到了 HYPERLINK /view/3

7、067344.htm 数额较大的标标准，即可构构成本罪。值值得注意的是是，行为人对对本单位财物物的非法侵占占一旦开始，便便处于继续状状态，但这只只是非法所有有状态结果的的继续，并非非本罪的侵占占行为的继续续。侵占行为为的完成，则则应视为既遂遂。至于未遂遂，则应视侵侵占行为是否否完成而定，如如果没有完成成，则应以未未遂论处，如如财会人员故故意将某笔收收款不入帐，但但未来得及结结帐就被发现现，则应以本本罪未遂论处处。 3必须达达到数额较大大的程度如果果仅有非法侵侵占公司、企企业及其他单单位财物的行行为，但没有有达到数额较较大的标准，则则也不能构成成本罪。至于于数额较大的的起点数额，参参照 HYPE

8、RLINK /view/84457.htm 最高人民民法院关于于办理违反公公司受贿、侵侵占、挪用等等 HYPERLINK /view/444381.htm 刑事案件适用用法律若干问问题的解释之之规定，是指指侵占公司、企企业等单位财财物50000元至2万元元以上的。 （三）主体要件件本罪主体为为特殊主体，包包括公司、企企业或者其他他单位的人员员。具体是指指三种不同身身份的 HYPERLINK /view/15620.htm 自然人人，一是股份份有限公司、有有限责任公司司的董事、监监事，这些董董事、监事必必须不具有 HYPERLINK /view/431278.htm 国国家工作人员员身份，他们们

9、是公司的实实际领导者，具具有一定的职职权，当然可可以成为本罪罪的主体。二二是上述公司司的人员，是是指除公司董董事、监事之之外的经理、部部门负责人和和其他一般职职员和工人。这这些经理、部部门负责人以以及职员也必必须不具有国国家工作人员员身份，他们们或有特定的的职权，或因因从事一定的的工作，可以以利用职权或或工作之便侵侵占公司的财财物而成为本本罪的主体，三三是上述公司司以外企业或或者其他单位位的人员，是是指集体性质质企业、私营营企业、 HYPERLINK /view/279008.htm 外商商独资企业的的职工， HYPERLINK /view/191098.htm 国有有企业、公司司、中外合资资

10、、中外合作作企业等中不不具有国家工工作人员身份份的所有职工工。综上，凡凡具有国家工工作人员身份份的人员，利利用职务或者者工作上的便便利，侵占本本单位的财物物的，应依照照本法第3882，3833条关于 HYPERLINK /view/76544.htm 贪污污罪的规定处处罚，不具有有国家工作人人员身份的，利利用职务上的的便利，侵占占本单位财物物，则按本罪罪论处。这里里所说的“国国家工作人员员”是指在国国有公司、企企业或者其他他公司、企业业中行使管理理职权，并具具有国家工作作人员身份的的人员，包括括受国有公司司、国有企业业委派或者聘聘请，作为国国有公司、国国有企业代表表，在中外合合资、合作、 HY

11、PERLINK /view/458066.htm 股份制公司、企业等非国有公司企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。具有国家工作人员身份的人，不能成为本罪的主体。 （四）主观要件件本罪在主观观方面是直接接故意，且具具有非法占有有公司、企业业或其他单位位财物的目的的。即行为人人妄图在经济济上取得对本本单位财物的的占有、收益益、处分的权权利。至于是是否已经取得得或行使了这这些权利，并并不影响犯罪罪的构成。认定：（一）本罪与贪贪污罪的界限限1主体要要件不同，本本罪的主体是是公司、企业业或者其他单单位的人员。无无论是股份有有限公司、有有限责任公司司，还是国有有公司、企业业、中外合资资、中

12、外合作作、集体性质质企业、外商商独资企业、私私营企业等中中不具有国家家工作人员身身份的一切职职工都可成为为本罪的主体体，贪污罪的的主体则只限限于国家工作作人员，其中中包括在国有有公司、企业业或者其他公公司、企业中中行使管理职职权，并具有有国家工作人人员身份的人人员，包括受受国有公司、国国有企业委派派或者聘请，作作为国有公司司、国有企业业代表，在中中外合资、合合作、股份制制公司、企业业等非国有单单位中，行使使管理职权，并并具有国家工工作人员身份份的人员。 2犯罪行行为不同，本本罪是利用职职务的便利，侵侵占本单位财财物的行为。而而贪污罪是指指利用职务上上的便利侵吞吞、盗窃、骗骗取公共财物物的行为。

13、 3犯罪对对象不同。本本罪的对象必必须是自己职职权范围内或或者是工作范范围内经营的的本单位的财财物。它既可可能是公共财财物，也可能能是私有财物物。而贪污罪罪则只能是公公共财物。 4情节要要件的要求不不同。本罪的的构成必须是是侵占公司、企企业财物数额额较大的行为为，数额较小小的不构成犯犯罪。但法律律对贪污罪没没有规定数额额的限制。当当然如果 HYPERLINK /view/1611952.htm 犯罪罪数额较小，情情节显著轻微微危害不大的的 HYPERLINK /view/1350539.htm 贪污行为不应应认为是犯罪罪。 5 HYPERLINK /view/140417.htm 法定刑刑上有

14、所不同同。本罪的最最高法定刑只只有十五年 HYPERLINK /view/76820.htm 有有期徒刑，而而贪污罪的最最高法定刑为为 HYPERLINK /view/22571.htm 死刑。 （二）相关处理理方式具有国家工工作人员身份份的人员与公公司、企业或或者其他单位位的人员共同同侵占单位财财物如何定性性处理 对此有两种种不同意见：一种意见是是按主犯的基基本特征定性性，如主犯具具有国家工作作人员身份的的，那么同案案犯都定贪污污罪；如主犯犯的身份是公公司、企业或或者其他单位位的人员，那那么具有国家家工作人员身身份的同案犯犯定侵占罪。另另一种意见是是：如果主犯犯的身份是公公同、企业或或者其他

15、单位位的人员，那那么全案郁定定侵占罪；如如果主犯的身身份是国家工工作人员，应应分别定罪，具具有国家工作作人员身份的的定贪污罪，公公司、企业或或者其他单位位的人员定侵侵占罪。 参考法条：最高人民法法院关于审理理贪污、职务务侵占案件如如何认定 HYPERLINK /view/40554.htm 共同同犯罪几个问问题的解释【（22000年66月27日最最高人民法院院审判委员会会第11200次会议通过过法释22000115号）发布布部门：最高高人民法院发布日期：2000年年06月300日实施日日期：20000年07月月08日】 为依法审理理贪污或者职职务侵占犯罪罪案件，现就就这类案件如如何认定共同同犯

16、罪问题解解释如下： 第一条行行为人与国家家工作人员勾勾结，利用国国家工作人员员的 HYPERLINK /view/4396383.htm 职务便利利，共同侵吞吞、窃取、骗骗取或者以其其他手段非法法占有公共财财物的，以 HYPERLINK /view/2170353.htm 贪贪污罪共犯论论处。 第二条行行为人与公司司、企业或者者其他单位的的人员勾结，利利用公司、企企业或者其他他单位人员的的职务便利，共共同将该单位位财物非法占占为己有，数数额较大的，以以职务侵占罪罪共犯论处。 第三条公公司、企业或或者其他单位位中，不具有有国家工作人人员身份的人人与国家工作作人员勾结，分分别利用各自自的职务便利利

17、，共同将本本单位财物非非法占为己有有的，按照主主犯的犯罪性性质定罪。 （四）本罪与盗盗窃罪的界限限两种犯罪都都是以非法占占有财物为目目的，侵犯财财产所有权的的犯罪。二者者的主要区别别是： 1主体要要件不同、本本罪的主体是是特殊主体，盗盗窃罪的主体体为 HYPERLINK /view/4063369.htm 一般主体体。 2犯罪对对象不同，本本罪对象只能能是本单位的的财物；而盗盗窃罪的对象象是他人财物物，包括公私私财物，而且且多为犯罪行行为前不被自自己所控制的的他人财物。 3犯罪手手段不同。本本罪是利用职职务的便利侵侵占实际掌管管的本单位财财物；而盗窃窃罪则是采用用秘密窃取的的手段获取他他人财物

18、的行行为。 4法定刑刑不同。本罪罪最高法定刑刑是十五年有有期徒刑，法法定刑较轻，且且量刑的幅度度较小；而盗盗窃罪的最高高法定刑为 HYPERLINK /view/76834.htm 无无期徒刑，量量刑幅度较宽宽。 （五）本罪与诈诈骗罪的界限限两种犯罪都都是以非法占占有为目的，侵侵犯财产所有有权的行为，两两者的主要区区别就在于：1、主体要要件不同，本本罪主体是特特殊主体，必必须是公司、企企业或者其他他单位的人员员；而 HYPERLINK /view/5745.htm 诈骗罪罪的主体为一一般主体。 2犯罪对对象不同。本本罪的对象是是本公司企业业的财物，这这种财物实际际上已被行为为人所掌握，而而诈骗

19、罪的对对象是不为自自己实际控制制的他人财物物。 3犯罪的的行为不同。本本罪是利用职职务上的便利利侵占本单位位的财物；而而诈骗罪则是是用虚构的事事实或者隐瞒瞒事实真相的的方法骗取他他人的财物。 （六）本罪与侵侵占罪的界限限1本罪的的主体是公司司、企业或者者其他单位的的工作人员，且且非国家工作作人员，为特特殊主体；而而后者的主体体为一般主体体，即达到 HYPERLINK /view/27314.htm 刑刑事责任年龄龄具有 HYPERLINK /view/533227.htm 刑事责责任能力的自自然人。 2本罪在在主观方面表表现为明知是是单位的财物物而决意采取取侵吞、窃取取、欺诈等手手段非法占为为

20、己有；而后后罪的主观内内容则明知是是他人的代为为保管的财物物、遗忘物或或埋藏物而决决意占为己有有，拒不交还还。 3本罪在在客观方面表表现为利用职职务之便将单单位财物非法法占为己有，即即化公为私。但但行为人必须须利用职务上上的便利，采采取的是侵吞吞、窃取、骗骗取等手段，但但财物是否先先已为其持有有则不影响本本罪成立；而而后者则必先先正当、善意意、合法地持持有了他人的的财物，再利利用各种手段段占为己有且且拒不交还，行行为不必要求求利用职务之之便。 4本罪所所侵犯的对象象是公司、企企业或者其他他单位的财物物，其中既有有国有的，也也有集体的，还还有个人的：后罪所侵犯犯的仅仅是他他人的3种特特定物，即系

21、系为自己保管管的他人财物物、遗忘物或或者埋藏物。他他人仅是指个个人，而不包包括单位。 5本罪所所侵犯的 HYPERLINK /view/562873.htm 客体体是公私财物物的 HYPERLINK /view/26756.htm 所有权；而后后罪所侵犯的的仅是他人财财物的所有权权。 6本罪不不属于告诉才才处理的案件件，而后者则则只有告诉的的才处理。 （七）职务侵占占罪与侵占罪罪根据 HYPERLINK /view/15050.htm 刑法第第二百七十条条的规定，侵侵占罪是指以以非法占有为为目的，将自自己代为保管管的他人财物物非法占为已已有，数额较较大，拒不退退还或将他人人遗忘物或埋埋藏物非法

22、占占为已有，数数额较大，拒拒不交出的行行为。职务侵侵占罪和侵占占罪都是以财财物为对象的的犯罪，都侵侵犯了他人财财物的所有权权。主观上都都是具有非法法占有的目的的，客观上都都具有变合法法持有为非法法占有的特点点，但两者的的区别是明显显的。首先 HYPERLINK /view/165703.htm 犯犯罪主体不同同，职务侵占占罪的主体只只能是公司、企企业或其他单单位中主管、管管理、经手本本单位财物的的人员，而后后者的主体是是持有他人财财物的人员。其其次，犯罪的的客观表现不不同，职务侵侵占罪是利用用职务上主管管、管理、经经手本单位财财物的便利，行行为人只要实实施了非法占占为已有的行行为即可构成成犯罪

23、，不以以拒不交出或或拒不退还为为必要条件。而而侵占罪无须须利用职务上上的便利，在在实施了非法法占为已有的的行为后，还还必须以拒不不退还或拒不不交出为犯罪罪成立的必要要要件。其三三，犯罪对象象不同。职务务侵占罪的犯犯罪对象只能能为单位财物物，而侵占罪罪的犯罪对象象则包括行为为人代管的他他人财物，也也包括他人的的遗忘物和埋埋藏物。 （八）职务侵占占罪与挪用资资金罪根据刑法第第二百七十二二条的规定， HYPERLINK /view/5994.htm 挪用资金罪是公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过3个月未还的或者虽未过3个月，但数

24、额较大，进行营利活动的或者进行非法活动的行为。两者的相同点是犯罪主体上都是公司、企业或其他单位的工作人员。客体上侵犯的都是公司、企业或其他单位的财产所有权。客观方面都表现为利用职务上的便利。两者的区别是：犯罪客体不尽相同。两罪虽然都侵犯了财物的所有权，但职务侵占罪侵犯了财物所有权的全部权能；而挪用资金罪只侵犯了所有权的一部分，即侵犯了资金的使用权和收益权，但并未侵犯处置权。犯罪行为对象不尽相同，职务侵占罪的对象是本单位的财物，外延广于资金；而挪用资金罪只能是本单位的资金。犯罪故意内容不同，职务侵占罪的故意内容是以非法占为已有为目的，完全不打算归还；而挪用资金罪的故意内容只是暂时借用本单位的资金

25、，准备日后归还。 （九）职务侵占占罪与贪污罪罪如前所述，职务务侵占罪与贪贪污罪存在密密切的关系，从从立法过程上上看，职务侵侵占罪由贪污污罪分化而来来。从 HYPERLINK /view/15173.htm 犯罪构构成上看，两两者的相同点点是：主观观上均由故意意构成。客客观方面都表表现为利用职职务上的便利利。在行为为上都表现为为盗窃、骗取取、侵吞或其其他非法手段段占有公共财财物的行为。两两者的区别主主要表现为：犯罪主体体不同，这是是职务侵占罪罪和贪污罪最最主要、最本本质的区别，职职务侵占罪的的主体是非国国家工作人员员，贪污罪的的主体是 HYPERLINK /view/652695.htm 国家家

26、机关工作人人员以及受国国家机关、国国有公司、企企业、事业单单位、人民团团体委托管理理、经营国有有财产的人员员。犯罪客客体和犯罪对对象不同。职职务侵占犯罪罪的客体是公公司、企业或或其他单位的的财产所有权权，其犯罪对对象是本单位位的财物，从从所有制性质质上看，可以以是公共财物物，也可能是是非公共财物物。而贪污罪罪侵犯的是 HYPERLINK /view/958842.htm 复复杂客体、双双重客体，它它既侵犯了 HYPERLINK /view/3486276.htm 公公共财产的所所有权，也侵侵犯了国家工工作人员职务务的廉法性，其其犯罪对象仅仅限于公共财财产。构成成犯罪的数额额标准和法定定刑不同。

27、职职务侵占犯罪罪的数额规定定高于贪污罪罪。依照解解释的规定定，职务侵占占罪以“50000-200000元”为为数额较大的的起点。根据据刑法第三百百八十三条的的规定，贪污污罪一般以55000元作作为追究刑事事责任的数额额起点，对不不满50000元、情节较较重的，也可可以追究刑事事责任。在法法定刑上，职职务侵占罪的的法定最高刑刑为十五年有有期徒刑，而而贪污罪的法法定最高刑为为死刑。这与与我国“从严严治吏”的刑刑事政策也是是相吻合的。 实践中认定职务务侵占罪的几几个问题：随着我国市场场经济的建立立和完善，改改革开放不断断深入，经济济体制改革不不断深化，经经济迅速发展展，财产流转转日益频繁。在在现实生

28、活中中，公司、企企业和其他单单位人员利用用职务之便侵侵占公共财物物的问题日渐渐突出。分别别是在体制转转轨过程中，市市场主体多样样化，经济成成分多元化，一一些公司、企企业或其他单单位人员职务务侵占的案件件呈上升趋势势。在司法实实务中，正确确认定职务侵侵占罪，按照照每人刑法定定原则注意把把握职务侵占占罪与侵占罪罪、贪污罪等等的区别，按按照罪刑法定定原则准确定定罪量刑，这这对于发挥刑刑法打击犯罪罪职能作用至至关重要。职职务侵占罪的的犯罪的主 观方面是直直接故意，无无需详论。笔笔者拟结合审审判工作实际际，就职务侵侵占罪犯罪构构成的主体、客客体、客观方方面和法定刑刑等几个问题题进行探讨，以以期对司法实实

29、务有所裨益益。 一、犯罪主主体的认定 （一）职务务侵占罪的犯犯罪主体是特特殊主体 刑法第第二百七十一一条第一款规规定：“公司司、企业或者者其他单位的的人员，利用用职务上的便便利，将本单单位财物非法法占为己有，数数额较大，处处五年以下有有期徒刑或者者是拘役；数数额巨大的，处处五年以上有有期徒刑，可可以并处没收收财产。”职职务侵占罪的的犯罪主体是是公司、企业业或者其他单单位的工作人人员，而且是是非国家工作作人员，因而而是特殊主体体。具体而言言，包括：非国有公司司、企业或者者其他单位中中的非国家工工作人员，包包括董事、监监事、经理、负负责人、职工工利用职务之之便非法占有有本单位财物物，数额较大大的，

30、他们或或者有特定的的职务，或者者从事一定的的工作，可以以利用职务之之便或工作之之便侵占单位位财物而成为为本罪的犯罪罪主体。国国家机关、国国有公司、企企业、事业单单位中的非国国家工作人员员利用工作之之便非法占有有本单位财物物，数额较大大的，也应成成为本罪的犯犯罪主体。司司法实务中，对对于公司、企企业或者其他他单位中不具具有国家工作作人员身份的的一般职员和和工人，如果果依法签订 HYPERLINK /view/15224.htm 劳劳动合同确立立 HYPERLINK /view/15230.htm 劳动关系或者者虽未签订劳劳动合同，但但是否存在“事事实劳动关系系”的，包括括合同工和临临时工，可以以

31、成为本罪的的犯罪主体。而而仅以提供劳劳务获取报酬酬而没有确立立劳动关系的的从业人员，不不是公司、企企业或者其他他组织的工作作人员，不构构成本罪的犯犯罪主体。 （二）正确确区分“国家家工作人员”和和“非国家工工作人员” 刑法第第二百七十一一条第二款规规定：“国有有公司、企业业或者其他同同有单位中从从事公务的人人员和国有公公司、企业或或者其他国有有单位委派到到非国有公司司、企业以及及其他单位从从事公务的人人员有前款行行为的，依照照本法第三百百八十二条、第第三百八十三三条的规定定定罪处罚。”即即以贪污罪处处罚。“公司司、企业或者者其他单位人人员”与“国国家工作人员员”是截然不不同内容的两两个概念，二

32、二者各自取得得职业资格的的法律依据、体体现的 HYPERLINK /view/21570.htm 法律关关系都不相同同。因此，司司法实务中，我我们可以先界界定行为人是是否属于“国国家工作人员员”的范围。刑刑法第九十十三条规定：“本法所标标国家工作人人员，是指国国家机关从事事公务的人员员。国有公司司、企业、事事业单位、人人民团体中从从事公务人员员和国家机关关、国有公司司、企业、事事业单位委派派到非国有公公司、企业、事事业单位、社社会团体从事事公务的人员员，以及其他他依照法律从从事公务的人人员，以国家家工作人员论论。”如果行行为不属刑刑法第九十十三条规定的的范围，就应应界定为“非非国家工作人人员”

33、。 （三）共同同犯罪的定性性问题。关于于国家工作人人员与公司、企企业或者其他他单位人员共共同侵占单位位财物如何定定性处理。 这术界有多多种观点，如如“分别定罪罪说”、“主主犯决定说”、“主主犯决定与分分别定罪说的的折衷说”、“区区别对待说”等等等。归纳起起来，可以划划分为两种意意见：一种意意见是按主犯犯的基本特征征定性，如主主犯具有国家家工作人员身身份，那么同同案犯都应贪贪污罪；如主主犯的身份是是公司、企业业或者其他单单位的人员，那那么具有国家家工作人员身身份的同案犯犯定侵占罪。另另一种意见认认为，如果主主犯的身份是是公司、企业业或者其他单单位人员，那那么全案都定定侵占罪；如如果主犯的身身份是

34、国家工工作人员，应应分别定罪，具具有国家工作作人员身份的的定贪污罪，公公司、企业或或者其他单位位的人员定侵侵占罪。最高高人民法院关关于审理贪污污、职务侵占占案件如何认认定共同犯罪罪几个问题的的解释（法法释2000015号号，20000年7月8日日起施行）明明确了认定依依据，即“行行为人与国家家工作人员勾勾结，利用国国家工作人员员的职务便利利，共同侵吞吞、窃取、骗骗取或者以其其他手段非法法占有公共财财物的，以贪贪污罪犯庭处处。”“行为为人与公司、企企业或者其他他单位的人员员勾结，利用用公司、企业业或者其他单单位人员的职职务便利，共共同将该单位位财物非法占占为己有，数数额较大的，以以职务侵占罪罪犯

35、认处。”“公公司、企业或或者其他单位位中，不具有有国家工作人人员身份的人人与国家工作作人员勾结，分分别利用各自自的职务便利利，共同将本本单位财物非非法占为己有有的，按照主主犯的犯罪性性质定罪。”因因此，在司法法实务中，必必须根据最高高法院 HYPERLINK /view/115710.htm 司法解解释的规定，按按照共同犯罪罪 的共同故故意、共同行行为的要件，注注意区分主犯犯与从犯，结结合个案来正正确定罪处罚罚。 （四）职务务侵占罪的犯犯罪主体不包包括单位 刑法原原则第五章规规定的所有侵侵犯财产罪，均均没有涉及其其 HYPERLINK /view/227873.htm 单位犯罪的问问题。根据罪

36、罪刑法定原则则，职务侵占占罪的犯罪主主体是自然人人，单位不构构成本罪的主主体。 二、犯罪客客体的认定 （一）职务务侵占罪的客客体 犯罪客体是是为我国刑法法所保护而被被犯罪行为侵侵害的一定的的 HYPERLINK /view/360388.htm 社会关系。职职务侵占罪的的客体是公司司、企业或者者其他单位的的财产所有权权。根据民民法通则第第七十一条的的规定，财产产所有权是基基于物权而形形成的一种法法律上的物的的支配关系。从从积极方面理理解，表现为为所有人依法法对自己的财财产享有占有有、使用、收收益和处分的的权利；从消消极方面理解解，表现为独独占或排除他他人干涉、侵侵夺和妨害的的权利。职务务侵占罪

37、的犯犯罪行为正是是侵犯了公司司、企业或其其他单位的上上述权利，而而妄图取得对对本单位财物物的占有，收收用、处分等等权利。 （二）职务务侵占罪的犯犯罪对象 是指本单位位的财物。从从法律属性上上分析，本单单位财物不仅仅指单位所有有的财物，而而且应包括单单位“村有”的的财物，即本本单位依照法法律规定或契契约约定临时时管理、使用用或运输的他他人财物。其其与侵占罪的的区别，后文文祥论。从自自然属性分析析，包括动产产和不动产，有有形财产和无无形财产。司司法实务中，难难点在于是否否把无形财产产作为职务侵侵占罪的犯罪罪对象。无形形财产指不具具有自然形态态，但能为人人们提供某种种权利并带来来利益的财产产。梁慧星

38、教授对对“物的观念念之扩张”有有如下认述：由于实会经经济和科学技技术的发展，对对电热声光等等能的广泛利利用，迫使法法律扩张物的的概念。于是是，电热声、光光等自然力，亦亦被拆为物，而而不拘于“有有形”。但权权利仍不包括括在内。我国国民法亦应如如此解释。最高人民法法院关于审审理盗窃案件件具体应用法法律若干问题题的解释中中规定：“盗盗窃公私财物物，包括电力力、煤气、天天然气等”。因因此，按照最最高法院司法法解释的规定定和“物的观观念之扩张”理理论，无形财财产应成为职职务侵占罪的的犯罪对象。但但是，人为 HYPERLINK /view/18255.htm 知知识产权的 HYPERLINK /view/

39、47808.htm 专利权、商报报权、功作权权和 HYPERLINK /view/15528.htm 商业秘密密等，不同于于有形财产，也也不同于电力力、热能、煤煤气、天然气气等无形物，这这类无形财产产不应作为职职务侵占罪的的犯罪对象，应应根据具体情情况以侵犯知知识产权罪定定罪量刑。 （三）混合合刑经济组织织公共财产界界定 党的十五大大报告明确指指出：“要按按照产权清晰晰，要责明确确，政企分开开，管理科学学的要求，对对国有大中型型企业实行规规范的公司制制改革随着着经济体制改改革的不断深深化，在建立立现代企业制制度的进程中中，各种经济济处分并存以以及多种经济济成分相经混混合的状况十十分普通，由由多

40、个投资主主体组成的股股份有限公司司和有限责任任公司等混合合型经济组织织将取代以国国有企业为代代表的传统企企业类型，在在国民经济中中发挥越来越越重要的作用用。改革的深深化给刑法学学设置了一个个难题，即如如何从混合型型经济中正确确认定公共财财产，对司法法实务中贪污污罪与职务侵侵占罪正确界界定具有十分分重要的意义义。对国有公公司、企业或或其他国有单单位委派到非非国有公司、企企业以及其他他单位从事公公务的人员，侵侵吞本单位含含有国有资产产的混合型财财产，若该混混合型财产被被认定为公共共财产，无疑疑是成立贪污污罪，若被认认定为非公共共财产，则成成立职务侵占占罪。对此问问题，刑法学学界争议较大大，参战难统

41、统一。第一种种意见认为，公公共财产必须须以终极所有有权为标准。在在混合型经济济中，必须按按国有、集体体的股份或出出资比例认定定公共财产。第二种意见见认为，国有有、集体控股股企业的财产产，应全额认认定为公共财财产，不控股股的企业按股股份或出资比比例认定。第三种意见见认为，只要要有公有资本本的混合型经经济，就应全全额认定为公公共财产。 笔者认为，应应以是否控股股和投资比例例为标准来界界定混合型经经济的财产性性质。即国有有、集体控股股（控股511%以上为绝绝对控股，335%511%为相对控控股）或投资资比例占多数数的企业财产产，应全额认认定为公共财财产；不控股股或投资比例例占少数的企企业财产，一一律

42、不认定为为公共财产。党党的十五大报报告对股份问问题指出：“关关键看控股权权掌握在谁中中，国家和集集体控股，其其有明显的公公有性。”我我国刑法罪刑刑法定原则，其其含义就是“法法无明文规定定不为罪，法法无明文规定定不处罚。”着着重以个人自自由为价值取取向，体现了了刑法保障人人权的精神。司司法实务中，解解释刑法必须须体现罪刑法法定原则的精精神。在法律律规定不明确确的情况下，按按照刑法罪刑刑法定原则，就就要作有利被被告人的解释释。刑法第第九十一条第第二款规定：“在国家机机关、国有公公司、企业、集集体企业和人人民团体中管管理使用或者者运输中的私私人财产，以以公共财产论论。”把国有有、集体控股股或投资比例

43、例占多数的企企业中的私人人财产，从而而以公共财产产论。笔者认认为，按照控控股和投资比比例来界定混混合型经济的的财产情况，刑刑法第九十十一条第二款款可以作为法法律依据，也也便于司务实实务人员掌握握。这一问题题，有待于立立法和司法机机关加强调研研，尽快从立立法或司法解解释方面加以以明确。 三、犯罪客客观方面的认认定 （一）利用用职务上的便便利的认定 “利用职务务上的便利”是是职务侵占罪罪的构成要件件，通说认为为，职务侵占占罪中的“利利用职务上的的便利”是指指利用自己职职务范围内的的职权和地位位所形成的有有利条件，即即经手、管理理财物的便利利条件。或或指利用自己己主管、管理理、经手单位位财物的便利利

44、条件。有有的学者表述述为，指利用用自己在授权权或委任或基基于契约而从从事的岗位上上的具有的主主管、管理或或者经手本单单位财物便利利条件。我我们可以从以以下两下方面面来加以分析析。“利用职职务上的便利利”，包括：利用自己主主管、分管、经经手、决定或或处理、经办办一定事项的的权力；依靠靠、凭借自己己的权力去指指挥、影响下下属或利用其其他人员的职职务、岗位有有关的权限；依靠、凭借借权限、地位位去控制、左左右其他人员员，司法实务务中，对是否否包括公务和和劳务之便分分歧较大。 1对“职职务”含义的的正确理解。对对“职务”词词义的内涵现现代汉语词典典中对“职职务”的解释释为：“职位位规定应该担担任的工作”

45、。而而工作包括体体力劳动和脑脑力劳动，因因而职务的范范畴应当包括括公务和劳务务。职务是一一项工作，不不能与“职权权”划等号，职职权是指职务务范围内的权权力。职务包包括担当单位位的管理职责责和从事具体体的业务活动动。从我国刑刑法对职务犯犯罪的规定来来分析，19979年刑法法只规定了公公务犯罪，即即刑法中规定定的利用职务务上的便利而而实施的犯罪罪如贪污罪、受受贿罪等。都都是国家工作作人员利用从从事公务活动动的便利实施施的犯罪。而而1997年年刑法不仅规规定了国家工工作人员利用用职务上的便便利实施的犯犯罪，也规定定了许多非国国家工作人员员利用职务上上的便利实施施的犯罪如职职务侵占罪、商商业受贿罪等等

46、。刑法规定定的后一类犯犯罪如职务侵侵占罪，公司司、企业和其其他单位的人人员，无论是是实施的犯罪罪，严重侵犯犯了公司，企企业等单位的的合法权益，对对公司企业等等单位所造成成的危害后果果都是相同的的。刑法并没没有将二者仅仅因利用不同同的职务便利利而分别规定定为两种不同同的犯罪。因因此，刑法规规定的非国家家工作人员利利用职务上的的便利实施的的犯罪，包括括了利用从事事公务活动之之便实施的犯犯罪和利用从从事劳务活动动之便实施的的犯罪。 2从刑法法对犯罪主体体身份的规定定来理解。职职务侵占罪中中，利用职务务上的便利，究究竟是利用从从事公务活动动之便，还是是利用从事劳劳务活动之便便，我们可以以从刑法对该该罪

47、犯罪主体体身份的规定定来加以分析析。我国刑法法凡是规定利利用职务上的的便利实施的的犯罪，同时时对其主体予予以明确规定定，其目的就就在于明确规规定该罪的构构成要件，也也为我们认定定利用职务之之便的含义提提供法律依据据。如刑法规规定的贪污、受受贿罪的实施施是国家工作作人员利用了了从事公务活活动的便利。刑刑法对职务侵侵占罪主体规规定为公司、企企业或其他单单位的人员，而而未明确是仅仅包括从事公公务的人员如如董事、经理理、厂长等领领导层人员，因因而应该认为为刑法对职务务侵占罪的主主体包括公司司、企业或其其他单位的职职工，即同时时包括管理人人员和工作人人员；其利用用职务上的便便利也应认为为同时包括利利用从

48、事公务务活动之便和和利用从事劳劳务活动之便便。因此，结结合刑法犯罪罪主体的规定定，就能正确确认定利用职职务上便利究究竟是否包括括利用从事劳劳务活动之便便。 3“利用用职务上的便便利”与利用用职权的关系系 职务侵占罪罪中“利用职职务上的便利利”是否一定定要求行为人人具有职权？对此，有观观点认为答案案是否定的，理理由是职务侵侵占罪中“利利用职务上的的便利”指的的是利用行为为人主管、管管理、经手单单位财物的职职责范围内的的便利，与是是否享有职权权无关。笔者者认为，刑法法规定中的“利利用职务上的的便利”均是是以享有职权权为前提的，没没有职权就谈谈不上利用职职务上的便利利。根据上述述司法解释的的规定，贪

49、污污罪中“利用用职务上的便便利”是指利利用职务上主主管、管理、经经手公共财物物的权力及方方便条件，受受贿罪中“利利用职务上的的便利”是指指利用本人职职务范围内的的权力，即自自己职务上主主管、负责或或者承办某项项公共事务的的职权及其所所形成的便利利条件。这两两条解释中均均强调“利用用职务上的便便利”是利用用了权力或职职权，行为人人根本就没有有职权的，即即使实施了侵侵吞公共财物物或收受他人人财物的行为为，比如国有有企业中生产产线上的工人人利用生产中中经手产品的的机会盗窃产产品的，或者者某领导的司司机利用为领领导开车之机机为他人说情情而收受他人人财物的，均均不构成贪污污、受贿罪。所所以，可以理理解为

50、，在其其他罪名中，“利利用职务上的的便利”均应应要求具有职职权的存在。当当然，职权与与任职是两个个概念，具有有职权不等于于一定是领导导。职权的核核心是强调具具有职务范围围内对财物与与事项的管理理权力。生产产线上的工人人其职责仅仅仅是生产产品品，不享有对对财物进行管管理、支配的的职权，因此此不能成为职职务侵占罪的的主体。 （二）“将将本单位财物物非法占为己己有”的认定定 “将本单位位财物非法占占为己有”是是职务侵占有有罪的构成要要件，应当注注意从犯罪对对象上侵占罪罪的“将代为为保管的他人人财物非法占占有为己有”的的构成要件的的区别。职务务侵占罪的犯犯罪对象只能能是行为人主主管、管理、经经手的本公

51、司司、企业或单单位的财物，以以“非法占有有本单位财物物”为特征。而而侵占罪的犯犯罪对象既包包括行为人代代为保管的他他人财物，也也包括他人的的遗失物和埋埋藏物，既包包括公司、企企业或其他单单位的财物，也也包括公司、企企业或其他单单位之个的个个人或组织的的财物，以“非非法占有代为为保管的财物物”为特征。掌掌握以上特征征，我们就可可以区分以下下情况：一是是公司、企业业或其他单位位人员在从事事业务活动中中将其他单位位或个人交付付的数额较大大的财物非法法占为己有的的，因其行为为系履行职务务中的单位行行为而非个人人行为，所以以应定职务侵侵占罪。二是是公司、企业业或者其他单单位数额较大大的财物，如如果行为人

52、系系受本单位委委托，那么该该财物系本单单位使用中的的他人财物，应应定职务侵占占罪；如果行行为人并未受受委托而是以以个人名义借借用的，则应应定侵占罪。三三是公司、企企业或其他单单位人员非法法占有借用或或租用本单位位财物数额较较大的，因行行为人的占有有己不属于利利用主管、管管理或经手本本单位财物的的职务上的便便利，不应定定职务侵占罪罪；如行为人人拒不退还的的财物数额较较大的，应定定侵占罪。 （三）职务务侵占罪的手手段问题 对职务侵占占罪的手段，少少数学者认为为只有侵占即即“侵吞”一一种，但多数数学者认为除除侵吞外，还还包括盗窃、诈诈骗等其他非非法手段。笔者赞同多多数学者的观观点。 1从职务务侵占罪

53、的科科学定罪分析析。非法占有有他人财物之之前即已经持持有他人财物物，是世界各各国刑法及刑刑法理论公认认的侵占犯罪罪的定型性。即即不管行为人人采取什么手手段，只要将将其已经持有有的他人财物物非法占为己己有，都是侵侵占犯罪的行行为。对于职职务侵占罪而而言，行为人人如果采取秘秘密的“窃取取”手段、隐隐瞒事实真相相或虚构事实实的“骗取”手手段，都是将将原已持有的的本单位财物物非法占有为为己有，都是是属于侵占行行为的范畴，因因而符合职务务侵占罪的定定罪要求。如如果认为职务务侵占罪的行行为方式只有有“侵吞”手手段，那么对对采取盗窃、骗骗取等手段非非法占有公司司、企业或其其他单位财物物的，势必以以盗窃罪、诈

54、诈骗罪定罪处处罚。但是，刑刑法第二百七七十一条第二二款规定，对对国有公司、企企业或者其他他国有单位中中从事公务的的人员和国有有公司、企业业或者其他国国有单位委派派到非国有公公司、企业以以及其他单位位从中公务的的人员利用职职务之便，非非法占有本单单位财物的，以以贪污罪定罪罪处罚。那么么，同样是采采取侵吞、盗盗窃、骗取等等手段非法占占有本单位财财物的，对上上述人员定贪贪污罪，而对对公司、企业业或者其他单单位的其他人人员却分别定定职务侵占罪罪、盗窃罪、诈诈骗罪，显然然有违定原则则，符合科学学定罪的要求求。 2从我国国刑法立法演演讲过程分析析。19799年刑法只只规定了贪污污罪，而未规规定其他侵占占犯

55、罪。但贪贪污罪的主体体是国家工作作人员。基于于保护集体财财产和惩罚侵侵占财产行为为的客观要求求，立法者采采取扩大贪污污罪的主体范范围的权宜之之计。19888年1月221日，全国国人大常委会会颁布施行关关于惩治贪污污罪、贿赂罪罪的补充规定定，将贪污污罪的主体范范围扩大到集集体经济组织织工作人员和和其他经手、管管理公共财物物的人员。这这一做法显然然比较牵强，对对公司、企业业或其他单位位的人员的侵侵占行为仍然然无法有效、合合理地处理。11995年22月28日，全全国人大常委委会又颁布施施行关于惩惩治违反公司司法的犯罪的的决定，设设立公司、企企业人员人民民侵占罪，将将集体经济组组织工作人员员，受企业委

56、委托从事公务务活动的人员员，全民和 HYPERLINK /view/436365.htm 集集体所有制企企业的承包经经营者等人员员的贪污行为为从贪污罪中中分离出来，被被公司、企业业人员侵占罪罪所包容。现现行刑法在在此基础上设设立职务侵占占罪，进一步步将基层群众众自治组织中中经手、管理理公共财物等等人员的贪污污行为分离出出来，为职务务侵占罪所包包容。因此，贪贪污罪中只剩剩下国家工作作人员和受国国家机关、国国有公司、企企业、事业单单位、人民团团体委托管理理、经营国有有财产人员的的贪污行为。从从贪污罪与职职务侵占罪这这一立法演讲讲过程看，贪贪污罪的犯罪罪手段包括侵侵吞、盗窃、骗骗取等多种手手段，现行刑刑法立法已将将一部分原为为贪污罪的行行为作为职务务侵占罪加以以规定，并用用对这些行为为方式并未加加以任何限制制，因此职务务侵占罪的行行为方式当然然应包括侵吞吞、盗窃、骗骗取等手段。 司法实务中