行政法与行政诉讼法

1、行政法与行政诉讼法人类从刑法时代、民法时代开展到了行政法时代 第一章 行政法原理 第一节 行政法的概念一、行政与行政法一行政的涵义1、执行说 除外说 管理说台湾学者归纳的行政要素的15个M: Program, Men, Money, Materials, Machinery, Method, Command, Motivation, Communication, Moral, Harmony, Time, Room, Improvement2、行政的定义 p.1国家行政机关对国家及公共事务的决策、组织、管理、调控和效劳的一系列活动的总称。国家行政、非国家行政 p.23、行政权的特点 p.4 p

2、.18主动性广泛性裁量性法律性优益性行政国现象 p.5行政国的标志：第一，行政干预普及经济和社会各个领域；第二，行政权功能从消极地维护平安和根本市场运作条件向积极、主动地解决各种社会问题扩展；第三，行政权集立法、执法和司法功能于一体，议会和法院地位相对弱化；第四，行政机关及其官员拥有相当广泛的自由裁量权。法治国时代的重要法制化标志是完善的行政法与程序法。 4、行政权的内容标准制定权证明确认权对权利的赋予及剥夺权对义务的科以及免除权对争议的调处权 二行政法的概念1、定义 p.18行政法是调整行政关系以及控制和标准行政权的法律规那么及原那么的总称 2、行政法的功能 p.98 1行政法是管理法 2行

3、政法是控制行政权的法 3行政法是平衡公益和私益的法4行政法是效劳行政法行政法学作为法学子学科，其开展经历了三次严格的知识分工。现代行政法的主要功能 p.24控权的途径：p.25 以行政组织法控制权源；以行政程序法标准行政权行使方式；以行政责任法、行政救济法制约权力的滥用。3、行政法的调整对象 p.18行政管理关系行政法制监督关系行政救济关系内部行政关系4、行政法的地位是对民主政治的表达和保障；是法制的表达和组成局部；是国家行政管理法制化的标志；是公民合法权益的有力保障；是行政法律关系产生、变更和消灭的重要法律事实。5、行政法的特点 p.26没有统一完整的实体性法典；内容广泛、易于变动；实体性标

4、准与程序性标准往往并存于一个法律文件之中。三行政法的渊源及分类1、渊源 p.39行政法的渊源一般性渊源特殊性渊源非正式渊源行政习惯、判例、法理法律解释、其他规范性文件、国际条约、惯例2、分类一般行政法与特别行政法实体行政法与程序行政法行政组织法行政行为法与监督行政行为法。 第二节 行政法的历史开展一、行政法的开展概况 P.98一英国行政法的根本特点1、由普通法院审理行政案件并适用普通法的原那么；2、确立了越权无效原那么；3、受到自然公正原那么的影响。 以普通法院裁决行政案件的优劣？二美国行政法的特点1、重视行政程序法的构建；2、以公正原那么为行政法根本原那么；3、以“正当程序原那么为行政法的核

5、心。三法国行政法的特征1、创立了独立于司法系统之外的行政司法制度；2、以判例法为主要法律渊源二、中国行政法模式的建立和开展 P.8095 p.88第三节 行政法的根本原那么法律原那么是“法律的根底性真理或原理。 布莱克法律辞典一、根本原那么的概念 p.621、根本原那么的作用指导行政法的制定、实施，弥补行政法律法规的漏洞和缺乏。2、法律原那么的分类宪法原那么；根本原那么；特别原那么。二、根本原那么的内容一合法性原那么 1、涵义依法行政，有一套确定的标准或原那么借以保证广泛的行政权不被滥用。2、行政法治的前提1宪政环境；2司法监督；3授权与控权相统一；4形式与实质相统一；5消极功能与积极功能相统

6、一；6是实体公正与程序公正相统一。 3、内容 p.64法律创制法律优越位法律保存4、根本要求依法行政越权无效违法必究5、5、适用规那么现代行政可以分为对相对方的权利义务产生直接影响和行政行为和不产生直接影响的行政行为第一类恪守“法不赋权那么无权第二类可表现为“法无明文禁止即可作为。二合理性原那么 p.751、概念依自由裁量权行使的行政行为的内容要客观、适度，符合理性。2、关于自由裁量根本含义 : p.179 在法律规定的条件下，行政机关根据其合理的判断，对行政行为的方式、范围、种类及幅度的自行决定权。适用条件:第一、法律没有规定限制性条件，由行政机关采取必要的措施；第二、法律只规定了模糊的标准

7、，而无明确的范围及方式，由行政机关依具体情况和对法律的合理解释采取具体措施；第三、法律规定了明确的范围和方式，由行政机关根据实际情况选择适用。对自由裁量权的控制:通过授权控制和过程控制到达事前控制的目的；通过行政复议、行政诉讼到达事后控制的目的。3、合理性原那么的内容正当性平衡性情理性试评消息：2004年5月？日，重庆晚报：今后，“格老子“龟儿子等不文明词汇将随着重庆普通话的推广而逐渐在公共场合彻底消失。继重庆制定地方法规要求公务员说普通话之后，近日，重庆一些商场制定出“导购在商场与顾客、与其他企业员工交谈必须说普通话，如说重庆方言被发现，一句罚款两元的制度。4、分支原那么适当性原那么必要性原

8、那么比例原那么比例原那么 p.71行政主体实施行政行为应当兼顾行政目标的实现和保护行政相对人的权益，如果行政目标的实现可能对行政相对人的权益造成不利影响，那么这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者应当处于适当的比例。比例原那么包含三局部：适当性原那么Geeignetheit必要性原那么Erforderlichkeit狭义比例原那么Verhltnism bigkeit im engeren Sinne狭义的比例原那么中有三个因素人性尊严不可侵害Wessentlichkeit维护公益 Die Wrde des menschen ist unantastbar手段适合Tauglichk

9、eitsgrad 立法例荷兰?行政法通那么?1994年第三章第3条规定：“1、在某个法律未做限制性规定，或者对该权力的行使未做限制性规定时，行政机关制作命令仍然应当考虑直接相关的利益。2、某个命令对一个或更多的利害关系人产生不利后果，这不利后果须与命令的目的相当。 葡萄牙?行政程序法典?1996年第5条“平等原那么及适度原那么第2款规定：“行政当局的决定与私人权利或受法律保护的利益有冲突时，仅可在对拟达致的目标系属适当及适度的情况下，损害这些权利或利益。 2006年2月24日下午，广州市西华路金平广场对面，佛山来穗打工的女子廖某骑一辆装有两大桶潲水的自行车与周女士的私家车相撞，自行车在崭新的私

10、家车上划出一道长痕。 周女士当即要求廖赔偿200元。廖某掏空口袋总共只有30元6角，却被周女士一气之下撕碎。周女士事后表示，当时围观者几乎是一边倒站在廖一方，甚至有市民说“人家没钱，大不了赔两桶潲水给你之语，她“气晕了，才撕碎了30元人民币。接到围观群众报警后，越秀区警方对周女士做出罚款9000元的决定。 处理此案的越秀区警方表示，我国?人民币管理条例?第43条规定，成心毁损人民币的，由公安机关给予警告，并处1万元以下的罚款。他们认为，作出9000元的处分是适宜的，也可对社会产生警示作用。违反合理性原那么的表现不适当的动机不相关的考虑违背情理的义务显失公正的处理三越权无效原那么(The doc

11、trine of ultra vires) p.68【案例分析】刘某系某县个体工商户，于1998年8月向某县公安局领取了废品收购的许可证，并在工商管理部门办理了营业执照。1999年5月县公安局根据举报清查了刘某的废品收购站，查出其收购并销售生产性废旧金属，遂作出停业整顿的处理决定。刘某不服诉至法院。在我国行政越权包括无权行政越级行政事务越权地域越权思考：对于“善良越权的效力的认定。 四行政公正原那么p.72自然公正原那么正当程序原那么五行政公开原那么 p.74 依据公开 过程公开 结果公开六信赖保护原那么 p.70含义： 行政相对人对行政权力的正当合理的信任应当予以保护，行政机关不得擅自改变已

12、生效的行政行为，确需改变的，对于由此给相对人造成损失的应当给予补偿。 行政机关自我纠错的限制： 主要限于以对相对人课以义务为内容的违法行政行为；在授益性行政行为方面，信赖保护原那么取代依法行政原那么而居于主导地位。对于违法的授益性行政行为，尤其当违法原因可归责于行政机关的情况下，应当首先着眼于保护收益相对人权利或者利益，行政机关原那么上不得自行撤销、废止或改变。第四节 行政法律关系一、特征1、行政法律关系中必有一方是行政主体；2、行政法律关系具有非对等性；3、行政法律关系主体的权利义务一般是法定的；4、行政主体实体上的权利义务是重合的；5、大多数行政法律关系争议由行政机关或行政裁判机构依行政程

13、序或准司法程序加以解决。二、构成要素1、主体：行政主体与行政相对人。2、客体：物质财富、智力成果、行为及人身身体、身份。3、内容：职权、职责与权利、义务。三、行政法律关系变化原因行政法律标准法律事实第二章 行政主体政府与社会政府的社会责任：保证社会经济秩序稳定、解决社会公共问题、协调阶级和利益矛盾。政府与社会期望的差距：目标差距、效率差距(竞争缺失、本钱缺失、信息缺失)政府与市场四种模式：强市场弱政府；强市场强政府；弱市场强政府；弱市场弱政府市场经济下的政府位置：有限政府 有效政府 责任政府 效劳政府 法治政府 善良政府。第一节 行政主体概述一、构成行政主体的根本要素行政主体：拥有国家行政权，

14、能以自己的名义行使行政权，并能独立承担由此产生的相应法律责任的组织。行政职权的享有者行政活动的实施者行政责任的承担者二、确定行政主体的法律意义1、依法行政的需要；2、确定行政行为效力的需要；3、确定行政诉讼被告的需要；4、保证行政管理活动连续性和统一性的需要。三、职权、职责与管理手段 p.123133一行政职权1、内容 p.1262、特征国家强制性不可处分性单方性优益性 行政优益性 行政主体在行使行政职权时，依法享有的行政优先权和行政受益权.行政优先权含义：国家为保障行政主体有效行使行政职权而赋予其职务上的优先条件。内容：先行处置权、获得社会协助权、效力先定权。成立条件：行政主体、行使职权时、

15、为行政目的所必需、有法律依据。行政受益权行政主体享受国家所提供的各种物质保障条件。二行政职责 p.124行使行政职责的要求：遵守法守权限符合行政目的遵守法定程序三行政管理手段 p.128第二节 国家行政机关一、概念 p.117 特征：政治性与权威性执行性与法律附属性适应性与创造性统一性与层级性社会性与广泛性专业性与效劳性二、行政机关的分类 p.120我国行政机关的体系 p.133 国务院 各部委 中央 直属机构海关总署、民航总局等 国家局烟草专卖局、专利局等 各级政府 地方 政府职能部门第三节 被授权组织 田永案田永系北京科技大学应用科学院物理化学系94级学生，1996年在参加电磁学课程补考过

16、程中，被监考教师认为有作弊嫌疑。北京科技大学根据学校有关规定，认定田永的行为是考试作弊，决定对田永按退学处理，填发了学籍变动通知，但是没有直接向田永宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田永办理退学手续。田永继续在该校以在校大学生的身份参加正常学习及学校组织的活动。1996年9月，北京科技大学还为田永补办了学生证。其后，北京科技大学每学年均收取田永交纳的教育费，并为田永进行注册、发放大学生补助津贴，还安排田永参加了大学生毕业实习设计，并由论文指导教师领取了学校发放的毕业设计结业费。田永在该校学习的4年中，成绩全部合格，通过了毕业实习、设计及论文辩论，获得优秀毕业论文及毕业总成绩全班第九名。19

17、98年月，北京科技大学的有关部门以原告田永不具有学籍为由，拒绝为其颁发毕业证，未向教育行政部门呈报毕业派遣资格表，没有将田永列入授予学士学位资格名单内交本校的学位评定委员会审核。一审法院认为，本案涉及被告行使颁发学业证书、学位证书的行政权力时引起的行政争议；北京科技大学关于考试作弊的规定与?普通高等学校学生管理规定?第12条、第29条的规定相抵触，应属无效；被告所作的退学处分决定在程序上缺乏正当性；被告为并未实际注销田永的学籍，而为其补办学生证等行为，证明退学处分的决定未发生法律效力。因此，判决1被告北京科技大学在本判决生效之日起30日内向原告田永颁发大学本科毕业证书；2被告北京科技大学在本判

18、决生效之日起60日内召集本校的学位评定委员会对原告田永的学士学位资格进行审核；3被告北京科技大学于本判决生效之日起30日内履行向当地教育行政部门上报原告田永毕业派遣的有关手续的职责等。一审宣判后，北京科技大学提出上诉，理由中包括我校依法制定的校规、校纪及依据该校规、校纪对所属学生作出处理，属于办学自主权范畴，任何组织和个人不得以任何理由干预。二审法院经审理认为，原判认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，审判程序合法；“学校依照国家的授权，有权制定校规、校纪，并有权对在校学生进行教学管理和违纪处理，但是制定的校规、校纪和据此进行的教学管理和违纪处理，必须符合法律、法规和规章的规定，必须保护当事人

19、的合法权益。北京科技大学对田永按退学处理，有违法律、法规和规章的规定，是无效的，因此，判决驳回上诉，维持原判。 刘燕文案1992年9月，刘燕文在获得北大的硕士学位和毕业证书后，继续留在北大无线电电子学系攻读博士学位。由于实验仪器未能准时到位，刘燕文的论文推迟了半年才辩论。对刘燕文的博士论文的审查经过了三道程序：其一是博士论文辩论委员会的审查当时7位委员全票通过；其二是北大学位评定委员会电子学系分会的审查当时13位委员中12票赞成，1票反对；其三是北大学位评定委员会的审查北大学位评定委员会委员共计21位，对刘文进行审查时到场16位委员，6票赞成，7票反对，3票弃权。根据1996年1月24日北大学

20、位评定委员会的审查结果，决定不授予刘燕文博士学位，只授予其博士结业证书，而非毕业证书。这一决定结果未正式、书面通知刘燕文。他为此曾屡次向系、校有关部门询问未获得学位的原因，也曾向国家教育部反映情况，均未得到答复。1997年他向法院起诉，法院以“尚无此法律条文为由不予受理。1999年7月，他从报上看到“北京科技大学本科生田永诉学校拒发两证行政诉讼案，田永胜诉一事的报道后，带着报纸来到海淀法院，院方终于受理了他的诉讼，至此他得以与北大对簿公堂。 第一次开庭时，刘燕文独面北大两位诉讼代理人北大研究生院常务副院长周其凤和法学院行政法学副教授湛中乐，第二次开庭时何海波与何兵两位北大法学院行政法学博士生作

21、为其代理人出庭，由此海淀法院展开了“学子告北大，学生辩先生的别开生面的一幕。 综合两次开庭，主要对以下问题展开调查与辩论：1、本案是否已过诉讼时效？ 2、校学位评定委员会对博士论文的审查应为程序性审查，还是实质审查？ 3、校学位评定委员会的行政行为是否违法，包括其行政行为的做出是否遵循了正当程序和决定是否有法律依据？ 4、颁发毕业证书与颁发博士学位证书是否关联？ 第二次开庭经过三个多小时的庭审和简短的休庭评议，法院当庭做出最终结论：对于诉讼时效问题，由于北大一直未书面通知原告最终决议，对于原告的申诉，也一直未将结果通知原告，原告一直在向被告反映其要求，并等待被告的回音，故并未超出诉讼时效。对于

22、博士毕业证问题，按照国家教委的?研究生学籍管理规定?第33条规定：“研究生按培养方案的规定，完成课程学习和必修环节，成绩合格，完成毕业学位论文并通过辩论，准予毕业并发给毕业证书。刘燕文按培养方案的规定，已完成课程学习和必修环节，成绩合格，完成了博士论文并通过了辩论，北大应发给其毕业证书。 对于博士学位问题，北大学位评定会委员当时到场16位委员，6票赞成，7票反对，3票弃权，赞成票与反对票均未过半数，故学位委员会未形成有效决议。“校学位委员会在作出不批准授予刘燕文博士学位前，未听取刘燕文的申辩意见；在作出决定之后，也未将决定向刘燕文实际送达，影响了刘燕文向有关部门提出申诉或提起诉讼权利的行使，该

23、决定应予撤销。 法院判决：1、责令北大在两个月内颁发给原告博士毕业证书；2、责令北大在三个月内对是否授予刘燕文博士学位予以重新审查；3、本案的诉讼费用由被告承担。刘燕文案经历的审理回合及结果1、1999年12月17日海淀区法院一审判决，审判长饶亚东，审判结果如上；2、2000年4月30日北京市一中院二审认为诉讼时效问题原审法院未能查清，裁定“撤销原判，发回重审；3、2000年12月有5日海淀区法院认为原告超过法定诉讼时效，裁定驳回起诉；4、2001年3月30日北京市一中院仍以超过诉讼时效为由裁定驳回上诉，维持原裁定一、概念及其条件 p.138 行政授权的法定规那么：第一，法无明文不授权；第二，

24、无职权不授权：1授权主体自身必须拥有所授职权；2授权主体授出的职权必须等于或小于其自身所拥有的职权。第三，不得再授权；第四，授权公开。二、被授权组织的条件和范围 p.139三、法律地位 p.142四、与被委托组织的区别：1、行政委托的概念 p.145根本特征：不发生职权和职责的转移；不具备行政主体资格。接受委托的条件： p.1462、行政委托的理由第一，随着民主的开展，国家职能将不断向社会转移；第二，行政权过于集中会助长官僚主义、贪污腐败和滥用权力；第三，有的行政职能由其他社会组织行使更为适宜；第四，某些国有企业单位和组织本身就具有一定的公行政性质。3、行政委托的法律地位 p.147第四节 公

25、务员制度一、概念及范围一西方国家公务员的概念及特点资本主义国家公务员制度的两种模式：一是英国模式。英国公务员制度形成于工业革命以后，逐渐形成了一整套完整、系统的文官管理制度。二是美国模式 以企业人事管理制度为范本形成。美国政府将企业中雇主对雇员的管理制度移植到政府管理中，形成了“政府雇员制。 1、英国civil servant1854年的“诺斯科特-杜维康报告奠定了文官制度的四项原那么：竞争、通才、中立、常任；1960年“富尔顿报告确立了三个条件：1不与内阁共进退；2公开考试，择优录用；3无过失长期任职。2、美国(government employee)：分为职类公务员和非职类公务员。3、法国

26、(functionaire)： 分为适用公务法的公务员和不适用公务员法的公务员。西方国家公务员制度的共性：公开考试，择优录用；职务常任，不与内阁共进退；公务员一般分为政务类和事务类。二我国公务员的范围及分类?公务员法?第2条、第14条、第16条、第17条 三公务员制度的根本特征1统一依法管理：由中央集中管理全国人事。2相对公平、公开的考试及录用制度3 功绩考核、行功论赏 ：德、能、勤、绩 4政治中立5法律保障制度6强化培训措施7较高的工资福利待遇：8职业道德：忠于国家、忠于职守、为国效劳；保守国家机密，不得公开发表政见或对政府进行任意批评，言谈克制保存等。 历史制度简评低薪带来的陋规 中国古代

27、官吏的俸禄微薄到不可理喻，以明代为例，县官的月薪大约折合人民币1130元左右，其开支包括赡养父母、供养妻儿、周济亲友、置办产业、各种招待应酬、师爷薪水等。为了填补亏空，出现“官场陋规，如“火耗、“米耗、“样绢、各敬“冰敬、“炭敬、“门敬、“别敬等、各礼寿礼、节礼等、“程仪，易中天称之为“非典型性腐败。 低薪制一方面出于官员道德楷模的定位，另一方面那么是国家财政无力负担庞大的官僚集团。 古代地方官总揽地方民政与财政，致富时机甚多，大多数人认为在合法与非法之间取得一局部额外收入可以补助官俸的缺乏，以保持其士大夫阶层的生活水准，于个人操守无损。 有一些制度也迫使官吏的贪贿，如丁忧三年，辞官守丧，官员

28、必须要在任内积蓄足够的财富，以备父母死后六年的用度。四公务员制度的根本内容一般性定义：关于政府公职人员的考试、录用、培训、考核、晋升、待遇、奖惩、调动、解职、退休等制度的合称。具体内容：统一管理、职位分类、择优录用、职务常任、职业道德。二、公务员的法律地位 p.150一相关法律关系1、公务员与行政机关的关系：代表国家，以国家的名义实施行政权.1行政机关的职权、职责、权限和优先权及于公务员；2公务员实施行政管理活动时，必须以行政机关的名义按行政机关的意志进行。3行政机关得在法律范围内规定公务员的纪律，并实施监督权和奖惩权。2、公务员与行政相对方的关系：管理保障关系服从监督关系二公务员法律关系的产

29、生、变更和消灭 p.153158 第四章、第五章、第六章、第七章、第十章、第十一章、第十三章、第十四章、第十六章1、发生:1对非领导职务：公开考试、严格考核，按德才兼备的标准择优录用。2对领导职务：选任、委任、调任、聘任、考任2、变更：晋升、降职、交流、撤职3、消灭：法定原因、事实原因 简评中国古代科举制 中国自587年开皇七年实行科举选官，至1905年光绪三十一年废止，沿用1300余年十三世纪蒙古帝国时期中断数十年。 科举考试成为隋唐以后中国知识分子的主要出路。科举制度具有时机均等、相对公平等特点，且其“一切以程文为去留的规定，为除娼、优、录、皂、罪、户子弟以外的一切人提供了进入统治层的可能

30、，也为封建制度带来了生机和活力。同时，由于知识分子为谋出路不得不把全部精力耗在四书五经上，再也分不出精力犯上作乱，为社会提供了稳定的因素。 弊端在于：考试科目单一、程序繁琐，成为窒息人才、摧残人才的工具；与学校教育相结合，学校成为科举考试的附庸；考试内容重经义，形式八股、内容程式化，是一种极端机械主义和形式主义的方式，考生的思想被完全束缚，人才选拔机制日趋保守、僵化。 三、公务员的权利义务及奖惩 第二章、第十二章、第十五章、第八章、第九章、第十七章 中国古代官箴 吏不畏吾严，而畏吾廉；民不服吾能，而服吾公。公那么民不敢慢，廉那么吏不敢欺。公生明，廉生威。一权利、义务 p.151152二法律责任

31、身份处分行政处分行政赔偿刑事责任 韦伯科层制的根本内容：第一，组织中的人员应有固定和正式的职责并依法行使职权；第二，组织的结构是层层节制的体系；第三，组织中人员与其工作行为之间的关系都应遵循法律的规定；第四，人员的选用按照契约自由的原那么，经过公开考试择优选拔，一经任用，除非过错不得任意解除契约关系；第五，人员之间的职责分工应由法律明文规定，并给公务人员必要的技能培训；第六，建立人员职位相适应的薪金给付制度，并建立奖惩与升迁制度，具体奖惩与绩效挂钩。【案件聚焦】 张先著诉芜湖市人事局案 张先著，男，1977年生，2000年安徽皖西学院环境保护专业。2003年报考芜湖市芜湖县县委办公室经济管理职

32、位。在30多名考生中，其“行政职能与面试成绩均名列第一。在由芜湖市人事局组织的体检中，被芜湖市人民医院诊断为“乙肝两对半小三阳，医院在其体检表上注明为“不合格。据此，芜湖市人事局口头通知对其不予录取。张要求人事局出具书面意见，遭到拒绝。2003年10月18日，张先著向安徽省人事厅申请行政复议，人事厅以“体检不体格结论是由主检医生和主检医院所作为由作也不予受到的决定。 2003年11月10日，张先著以芜湖市人事局为被告，向人事局所在地芜湖市并新芜区人民法院提起行政诉讼，法院立案审理。2004年4月2日，法院公开宣判：被告作出取消原告进入考核程序资格的具体行政行为证据缺乏，应予以撤销，但鉴于招考工

33、作已经结束，故该行政行为不具有可撤销的内容，故不支持原告要求被录用至相应职位的诉讼请求。【新闻评析】 ?人民法院报?2004年6月29日报道：在今年山东省公务员考试中，凡履行了合法就业手续的农民合同工均可报考山东省各级机关，不受户籍性质的限制。这意味着山东省、市级机关的大门开始向农民敞开。该省今年共有134名符合条件的农民报考，其中60人报考省直机关。 公务员大门向农民翻开 从年，江苏省首次取消公务员报考中的户口性质限制，打破只在普通高校优秀毕业生中招录公务员的范围，明确规定只要持有国家成认的学历证明，符合公务员考试报名资格的，不管城乡户口一律可以报考公务员岗位。实施新规定至今5年内，共有名农

34、村各类人才通过考试顺利进入县乡两级党政机关工作，成为名副其实的国家公务人员。 05级法学：吴菲菲提供第五节 行政相对人一、概念一定义 p.160二分类 p.161二、相对人的权利 获取权益行使权利放弃权益具体内容：p.164三、相对人的义务 p.166第三章 行政行为概述 第一节 行政行为的概念一、行政行为的特征1、涵义 p.1752、特征 p.173附属法律性自由裁量性单方意志性效力先定性强制性和无偿性二、行政行为的功能即某行政行为对相对方的权利义务所产生的影响，包括：1、赋予权益或免除义务：授益行政行为2、剥夺权益或科以义务：侵益行政行为3、变更法律地位4、确认法律地位与法律事实三、行政行

35、为的效力 p.2391、公定力：行政行为依法作出后，非依法定职权和法定程序撤销，均推定有效的效力；、确定力：对行政主体有不可变更力，对行政相对人有不可争辩力，对其他国家机关或社会成员有不或否认力；、拘束力：1对相对方的拘束力严格遵守、服从和执行、完全履行行政决定；2对行政主体的拘束力行政决定一经作出，效力及于行政主体。、执行力：不等于所有的行政行为都必须强制执行；不等于行政行为成立后都必须立即执行；有的行政行为不一定必须执行；不只是针对相对人。 第二节 行政行为的分类p.178184抽象行政行为与具体行政行为羁束行政行为与自由裁量行政行为依职权的行政行为与依申请的行政行为要式行政行为与非要式行

36、政行为行为行政行为与不作为行政行为行政行为分类表：p.86第三节 行政行为的成立与合法要件一、行政行为的构成条件 p.223主体资格权力要件法律要件形式要件二、行政行为的合法要件 p.229主体无瑕疵权限无瑕疵目的内容无瑕疵程序形式无瑕疵依据无瑕疵案例讨论：1997年4月7日上午，熊口工商所王某等三名执法人员在检查熊口农资市场经营情况工作中，在未办理任何手续的情况下，从熊口农技站农化种经营部搬走农膜三件，此后未依法作出任何处理意见。1997年6月11日上午，公平交易分局副局长陈某某、熊口工商所副所长李某等人认为熊口农技站农化种子经营部有个人承包经营嫌疑，到该部进行检查。由于对方不配合，公平交易

37、分局和工商所在主要情况不明的情况下，不报市工商行政管理局批准，将该经营部购进的农资商品予以扣押并转移到熊口供销社封存。给当事人开具了两张已经作废的暂扣物品清单，以后既没有补办有关手续，对经营部要求调查核实的请求也未给予明确答复。6月24日，熊口农技站以工商行政管理局执法人员行为违法为由，向某市人民法院提起行政诉讼。问题：本案被告在行为过程中是否存在问题？该如何认定？ 中华人民共和国种子法(2004年修正) 第五章 种子经营第二十六条种子经营实行许可制度。种子经营者必须先取得种子经营许可证后，方可凭种子经营许可证向工商行政管理机关申请办理或者变更营业执照。种子经营许可证实行分级审批发放制度。种子

38、经营许可证由种子经营者所在地县级以上地方人民政府农业、林业行政主管部门核发。主要农作物杂交种子及其亲本种子、常规种原种种子、主要林木良种的种子经营许可证，由种子经营者所在地县级人民政府农业、林业行政主管部门审核，省、自治区、直辖市人民政府农业、林业行政主管部门核发。实行选育、生产、经营相结合并到达国务院农业、林业行政主管部门规定的注册资本金额的种子公司和从事种子进出口业务的公司的种子经营许可证，由省、自治区、直辖市人民政府农业、林业行政主管部门审核，国务院农业、林业行政主管部门核发。 第二十七条农民个人自繁、自用的常规种子有剩余的，可以在集贸市场上出售、串换，不需要办理种子经营许可证，由省、自

39、治区、直辖市人民政府制定管理方法。 第二十八条国家鼓励和支持科研单位、学校、科技人员研究开发和依法经营、推广农作物新品种和林木良种。特别感谢05级娄楠同学的严谨三、行政行为生效规那么 p.244即时生效受领生效告知生效附条件生效第四节 行政行为的无效、撤销与废止p.247249 无效是由于行为明显、重大违法所致，行为自始无效； 撤销是因为行政行为违法或不当所致，其效力视具体情况而定； 废止是因为形势或法律、政策的变化所致，行为自废止之日起失效。确认无效的法律后果：p.247致无效原因在行政主体时，相对人已取得的利益要收回，所承担的义务要解除；致无效原因在相对人时，获得的利益要收回，损失不赔偿。

40、认定废止的法律后果：p.248废止行为没有溯及力；废止原因是由于法律规定或情势变更；为了公共利益的废止应向受损相对人提供补偿。案例分析：章某某于1997年在某县南康路旁开了一个小型日用金属制品修理店，从事焊接、氧割等业务。因其店面开在路边，县公路局疑心其同时从事汽车修理工作。1999年某县公路管理局下属运政稽查队遂向章某某填发公路运输管理规费催款书，要求其缴纳管理费600元，章某某以稽查队无权为由予以拒绝。一周以后，该稽查队向章某某发出了道路运输违章处分决定书，决定对其处以罚款100元，并补交管理费600元，罚滞纳金共4398元。问：在本案在出现的行政处理行为有何不当之处？A主体不合格：?道路

41、运输违章处分规定?：罚款2000元以上需由市级以上道路管理机关批准。B缺乏处分依据：章某某没有经营许可证，不能成为缴纳管理费的主体。C程序不合法：未取证即裁决。第四章 抽象行政行为 第一节 概 述 一、概念 p.195一含义1、动态：国家行政机关针对不特定的人和事制定标准性文件的行为；2、静态：国家行政机关针对不特定的人和事所制定的标准性文件。二特征1、对象的普遍性2、效力的普遍性和持续性后及力3、准立法性4、不可诉性三抽象行政行为的分类行政立法行为制定其它标准性文件的行为二、抽象行政行为有效成立的要件1、行政立法有效成立的要件1经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定；2经正职行政首长签署；3

42、经国务院总理签署公开发布的行政法规，由新华社发稿，?国务院公报?、?人民日报?全文刊载。2、其它抽象性行政行为的成立要件1由一定的形式通过2行政首长签署3公开发布。第二节 行政立法行为一、概念：一含义 p.203二性质行政性质：1表现：立法主体、调整对象、立法目的2与其它行政行为的区别：主体要求不同、影响对象不同、使用频度不同、程序要求不同、形式要求不同。立法性质：1表现：以国家名义创制、属法的范畴、须遵循相应的立法程序。2与权力机关立法的区别：主体不同、权力来源不同、内容不同、效力不同、程序不同、形式不同、效果不同。*法律保存的事项必须由立法机关制定的事项：第一，绝对保存：犯罪与刑罚、对公民

43、政治权利的剥夺、对公民人身自由的强制与处分、司法制度。 第二，相对保存：国家主权的事项；各级人大、政府、法院、检察院的产生、组织和职权；民族区域自治制度；特别行政区制度；基层群众自治组织制度；对非国有财产的征收；民事根本制度；根本经济制度以及财税、海关、金融和外贸的根本制度；仲裁制度及其他。(?立法法?第8条)三成立标准1、依据法律并旨在执行法律；2、不仅应符合法律的字面含义，也要符合法律的意旨；3、须根据且是为了执行上级机关的命令；4、须在各该机关权限内颁行；5、法定程序和形式公布。二、行政立法的分类 p.206授权立法的规那么：1承受方立法后须报授权方备案；2立法范围仅限于授权范围；3不得

44、擅自反复运用授权；4除非有明文规定，不得再授权。三、立法程序 p.209四、对行政立法的控制： 限制规那么：1、禁止笼统授权；2、对授权范围和目的作限定性解释；3、规定行政立法程序；4、正确运用法的一般性原那么；5、保障对行政立法的诉讼救济。案例分析1988年3至5月，新疆和田地区皮山县供销社在调拨87年棉花时，将1700余担棉花升溢计32万余元以银行托收方式转移至下属土产公司、榨油厂和棉麻公司，未记入购销帐。 1989年5月，皮山县进行财税物价大检查，查出该事。县政府予以通报批评，以违纪行为论处，将该升溢款没收上缴县财政。 同年7月，由和田地委纪律检查委员会牵头，六个相关部门组成工作组对该问

45、题进行查证，认为属偷税行为。8月，县税务局按工作组的通知及地区税务局批示，作出供销社补交应纳税款1784818元，罚款3569622元的决定。并对直接责任人张XX罚款500元，会计股股长罚款200元。供销社不服，先后提起了行政复议和行政诉讼。 1990年12月，和田地区物价检查所对本区六县一市九个棉花经营单位88年度收购棉花发生的升溢款90余万元依?价格管理条例?予以没收上缴地区财政。策勒、洛浦等县提出异议，认为应执行税务局文件。 1上述案件涉及到的有关棉花升溢款的法律文件计有：国税发90205号文件、商业部86商棉字1号文件批复、国家物价局、技术监督局88价检字734号文件，物价局、技监局、

46、商业部、纺织部90价检字250号文件。 2规定冲突：国税发90205号文件规定：收购的溢余收入，无法退给棉农的，全部并入企业利润照率纳税，剩余局部归企业，视为企业的合法收入；商棉86批复：升溢款只应退还棉农，无法退还的挂帐，留作下年抵补亏损使用；物价局规定：经营局部盈利限在5以下，超过局部退还棉农，无法退还的视为非法所得，由物价检查机构收缴国库。第三节 其它抽象行政行为一、性质及种类 p.211二、作用及效力一作用1、有利于标准政府行为；2、有利于提高政府机关的行政效率；3、有利于促进和完善行政立法工作；4、有利于加强行政管理，提高行政效率。二法律效力 p.217三、存在的主要问题1、主体混乱

47、、随意性大；2、越权严重；3、内容与上位法相抵触；4、缺乏严格的制定程序；5、缺乏法定的救济途径。 乔占祥诉铁道部案【案情摘要】2000年12月21日，铁道部下发?关于2001年春运期间局部旅客列车票价实行上浮的通知?。该通知规定2001年春节前十天及春节后23天北京、上海铁路局、广州铁路集团公司等始发的局部直通列车实行票价上浮20至30。由于票价上浮，河北省律师乔占祥两次乘车共多支付9元。乔占祥认为铁道部发布的通知侵害了其合法权益，向铁道部提起行政复议。铁道部在复议中维持了票价上浮行为。乔遂以铁道部上浮票价未经价格听证程序为由，诉至北京市第一中级人民法院，请求判决铁道部撤销复议决定，撤销票价

48、上浮通知。【法院裁判】北京市一中院一审认为，铁道部做出的2001年春运期间局部旅客列车票价上浮的决定，是经过有关市场调查、方案拟定、报送国家计委审查，国家计委在国务院授其批准的权限范围内予以批准，最后铁道部依据国家计委的批准文件作出的。该程序没有违反有关法律规定；与此同时，依据价格法的23条规定，主持听证会不属于被告的法定职责，故本案不涉及价格听政及其相关问题；此外，由于复议行为不属于本案审查范围，该请求法院不予支持，依法判决驳回乔占祥诉讼请求。乔占祥不服，提起上诉北京市高院经审理认为，铁路列车旅客票价符合?价格法?第18条规定的政府可以实行政府指导价或者政府定价范围。依据铁路法的规定铁路列车

49、旅客票价调整属于铁道部的法定职责。铁道部所作的“通知是向有权机关上报了具体的实施方案并得到了批准的情况下所作的，而且?价格法?本身对听证制度的规定比较原那么，铁道部组织了类似性质的咨询会并报主管部门审批是符合行政程序要求的，况且票价上浮行为已经实施，涉及面广，时过境迁，证据难以收集，实施起来不仅难度大，也直接影响安定团结。据此，北京市高院认为，铁道部价格上浮行为并无不当之处。上诉人乔占祥请求铁道部撤销具体行政行为的理由不成立，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，遂判决驳回上诉、维持原判。第五章 依申请而为的行政行为 第一节 概述一、特征以相对人申请为前提是授益性行政行为目的在于抑制公益上的

50、危险或抑制影响公益的因素依法要式作出二、依申请行政行为的程序受理审核决定一、行政许可的概念及特征一概念政府规制、行政审批1、定义 p.257?行政许可法?NO.2：本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其它组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。第二节 行政许可二行政许可的法律特征1、是依申请的行政行为。2、意味着法律的一般禁止。3、是授益性行政行为。4、目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素。5、是要式行政行为。 思考：公共利益的维度论题的意义我国现行宪法和法律关于“公共利益的规定 ?宪法?第十条 ?宪法?第十三条 ?土地管理法?第二条 ?土地管理法?第五十八条 ?城市

51、房地产管理法?第十九条 行政许可的特点：普遍禁止，个别解禁。 禁止的理由：1行为本身有危险性；2资源具有稀缺性；3行为具有技术性；4出于消费者切身利益的考虑；5税收之目的；6执行特殊政策的需要。三行政许可的必要性市场失灵和外部性问题是政府管制的根本原因，政府机制和个人自由之间的冲突是行政许可产生的根本原因。公共产品的特点：非竞争性与非排他性。纯粹的公共物品：国防、外交、治安、治污等。社会资源中较多的介乎于私益物品与公共物品之间的物品准公共物品，主要分为俱乐部物品和公共池塘资源。 四行政许可法的立法背景一完善市场经济体制的客观要求与参加WTO的需要二完善政府职能的需要 三从源头上预防和治理腐败的

52、客观要求 四建设法治政府的题中之义五稳固行政审批制度的改革成果，推动行政审批制度的法治化的需要租与寻租rent-seeking行政许可中的“租 可定义为：由于政府人为地控制，稀缺资源的供给价格低于理论意义上的市场均衡价格，造成稀缺资源的供给缺口，如果市场均衡价格与人为确定的低价间的差额没有用于政策设定的国家整体开展目标，即成为租。“租存在的原因主要在于：政策扭曲的环境；受惩罚的可能性小，腐败的直接本钱低；革职的代价小，腐败的时机本钱低。二、行政许可的影响一积极作用 p.2631、促进宏观调控：政府通过许可制度有效地控制社会的生产、经营规模，维护市场秩序、防止不正当竞争；可以有效地利用国有资源、

53、防止资源的浪费；可以控制进出口贸易，保持国内市场的稳定。2、控制危险：可以从源头上控制危险的发生，以有利于维护社会公共利益、保障公共平安、保护相对方的合法权益。3、配置资源：资源配置方式分为市场配置与政府配置两类，各有利弊。试比较亚当斯密的理论与凯恩思主义的观点二消极影响1、如果调节范围过广，会阻碍统一有序的市场体制的形成、限制公平竞争、导致和保护垄断行为，形成地方保护和行业垄断；2、如果运用不当会造成社会资源的闲置和浪费，使被许可人失去进取精神，影响整个社会的经济效益；3、过滥的许可制度的保护不利于企业生产水平和产品质量的提高；4、不加以法律规制容易引发腐败。?行政许可法?为中国社会带来的变

54、化1公民办事更方便了2许可依据要公开了3政府说话要算数了4权限行使要集中了5涉及公共利益的要听证了6行政许可不收费了三、行政许可的原那么从当今世界各国实行行政许可制度的根本情况来看，较为完善和理想的行政许可制度，通常应当遵循以下四项根本原那么：行政许可法定原那么；公开、公平、公正原那么；便民和效率原那么；信赖保护原那么。我国行政许可法涉及到的法律条款：第4条：设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序；第5条：设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原那么；第6条：实施行政许可，应当遵循便民原那么，提高办事效率，提供优质效劳；第8条信赖保护原那么。1、许可法定原那么主体合格

55、设置有据监督有效2、便民与效率原那么便民原那么即在法律规定行政机关应当承担的义务之内，要尽可能为申请人提供方便；在法律规定的行政许可申请人应当承担的义务之外，不得以任何形式增加任何申请人的负担，不管是受理行政许可申请，还是调查取证、听取意见，除非法律有明确规定的外，不得随意向申请人提出要求；但凡行政许可机关自己能办到的事，就不要麻烦申请人。表达：“一个窗口对外、“一站式效劳、“一次告知受理条件、“网上许可、“许可听证、“并联审批等。 对一个行政许可依法应由两个以上部门实施的，其根本要求为：一家承办、转告相关、并联审批、限时完成。效率原那么下规定了统一办理、联合办理与集中办理。3、公开、公平、公

56、正原那么1行政许可公开原那么的保障制度，各国通用说明身份制度、告知制度、说明理由制度、咨询制度、听证制度、公告制度等。2行政许可法中的公平原那么主要是指程序上的公平，包括许可的申请、行政机关的监督、权利受到侵犯时的法律救济等方面的公平。3公正原那么的核心是无私、中立 。参阅哈特的阐释：?法律的概念?第157页。5、信赖保护原那么参见本课程第一章之“行政法原那么的相关内容四、行政许可的设定一设定原那么：1、在经济生活领域，行政许可仅限于市场无法解决的非私益物品问题的管理；2、在公众采取自治管理的方式无法解决或难以解决的情况下设定；3、在采取登记制度即可实现行政管理目的时，不设行政许可；4、在严重

57、影响公众根本权利和自由实现的领域可以设行政许可进行规制。我国行政许可法确定许可设定事项的四个原那么：个人自治优先市场优先自律机制优先事后机制优先。二可以设定行政许可的事项 NO.12。1直接涉及国家平安、公共平安、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命平安等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。2有限自然资源的开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等赋予特定权利的事项。3提供公众效劳并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。4直接关系公共平安、人身健康、生命财产平安的重要设备、设施、产品、物品，需要

58、按照技术标准、技术标准，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。5企业或者其他组织的设立等需要确立主体资格的事项。6法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。三、可以不设行政许可的事项 NO.13。意义：突出和尊重了社会成员的自主性、强调了市场机制对资源的配置作用、提出了社会领域的自律管理能力。主要包括：1、公民、法人或其他组织能够自主决定的事项；2、市场竞争机制能够有效调节的事项；3、行业组织或者中介机构能够自行管理的事项；4、行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的事项。四设定行政许可的权限行政许可权的设定权具有两种含义：创设权与规定权。行政许可的创设权：享有国家立法权的机关

59、制定、认可、修改、废止行政许可事项的权利。行政许可的规定权：对已有的行政许可事项加以具体化的权力，以便使行政许可更具有可操作性。全国人民代表大会及其常务委员会、国务院、省级的地方人民代表大会及其常务委员会、较大的市的地方人民代表大会及其常务委员会和省级人民政府享有行政许可设定权。五、行政许可的种类 p.259我国许可行为的表现形式：许可证执照注册登记准证证凭照五、?行政许可法?在实施中可能出现的问题1、法律漏洞：?行政许可法?中太多原那么性概括性的规定；“但书规定过多。2、观念缺失：首先是政府的观念缺失，其次是公民或团体组织“自治意识与能力的缺失。3、地区差异过大。4、经费缺口问题。5、司法负

60、担：一是讼累，二是法院的审案能力。非知之难，行之惟难；非行之难，终之斯难。 “行政许可法第一案：业主赢了北京市规划委 2004年10日下午2点，149名富润家园的业主起诉北京市规划委员会“行政许可案，在海淀法院一审公开宣判。该案是7月1日我国?行政许可法?实施后，北京市首起行政机关败诉的行政许可案件。 业主们称，富润家园小区的7号楼在原规划许可证中，用途为“幼儿园、办公、变电室。2003年底，业主们却得知，富润家园的开发商已将7号楼按照商业设施的要求与有关方签订了承包和销售协议。开发商这样做的依据是市规划委2002年12月26日作出的1798号规划许可，撤销了原来对于7号楼规划许可的内容，把7