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1、PAGE 页码452022年5月全国法律职业资格考试试卷(二)综合测试卷(附答案和解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲开发商曾分别向乙、丙、丁各借款300万元、50万元及150万元并以其市价约500万元的商品房分别为乙、丙、丁设置三个抵押权,均办理登记。但乙最先,丙次之,丁最后。其后乙与甲开发商合并。不久,甲因未对丁清偿债务,丁申请实行抵押权,扣除税收各项费用之后,共拍得350万元。问本案乙、丙、丁各受偿:A、乙150万元,丙50万元,丁150万元B、乙210万元,丙35万元,丁105万元C、乙300万元,丙50万元,丁不受偿D、乙30
2、0万元,丙125万元,丁375万元【参考答案】:C【解析】:根据物权法第199条规定,本题中,就实现抵押权拍得价款,按照抵押登记的顺序即乙、丙、丁的顺位先后受偿。但乙与甲开发商合并,乙对抵押物商品房既享有抵押权,又享有所有权,根据担保法解释第77条规定:“同一财产向两个以上债权人抵押的,顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属同一人时,该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。”乙在三个抵押权人中顺序在先,所以乙可以其抵押权对抗丙、丁之后序抵押权。故乙能获得300万,丙50万,丁不能就拍卖款获得受偿,本题应选C选项,ABD选项错误。2、信用证的软条款是开证申请人开立的信用证在银行付款条件
3、中,加进了银行付款要满足经开证申请人的签名或开证行通知或同意等条件后才能付款的条件的条款下列有关信用证软条款的表述中,不正确的是A、信用证的软条款实质上是卖方为了保护自己的利益而制定的B、信用证的软条款实质上使受益人享有的信用保证付款条件变成了以买方的商业信用决定的条件来付款C、信用证的软条款是为了保护开证申请人的利益而开立的D、信用证的软条款实际上取消了不可撤消信用证的不可撤消性【参考答案】:A【解析】:信用证的软条款是买方为了保护自己的利益而制定的,是指信用证中规定一些限制性条款或信用证的条款不清、责任不明,使信用证的不可撤销性大大降低这种“软条款”信用证可使开证申请人控制整笔交易,其实质
4、上使受益人享有的信用保证付款条件变成了以买方的商业信用决定的条件来付款受益人处于受制他人的被动地位,因而对受益人非常不利故BCD选项说法正确,A选项说法错误本题的应选项为A3、法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的?A、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为B、拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求C、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效D、拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立【参考答案】
5、:C4、2001年3月,李某向人民法院起诉王某收受贿赂、对李某进行打击报复,人民法院转交给公安机关立案侦查,公安机关认为应当由检察院受理,由此发生纠纷。下列有关执行立案管辖的陈述中不正确的是:()。A、人民法院在审理自诉案件的过程中,如果发现被告人还犯有必须由人民检察院提起公诉的罪行时,则应当将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或检察院处理B、对于违反立案管辖规定,人民检察院已经提起公诉,人民法院在审判阶段才发现的案件,人民法院应当建议人民检察院重新起诉C、公安司法机关对于控告、检举和犯罪人的自首,不管是否属于自己管辖,都应该接受,不得互相推诿D、公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪
6、污贿赂案件时,应当将贪污贿赂案件移送人民检察院【参考答案】:B【解析】刑事诉讼法第84条第3款规定:“公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报,都应当接受。对于不属于自己管辖的,应当移送主管机关处理,并且通知报案人、控告人、举报人;对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的,应当先采取紧急措施,然后移送主管机关。”六机关规定第6条规定:“公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时,应当将贪污贿赂案件移送人民检察院。”ACD都正确。对于违反立案管辖规定,人民检察院已经提起公诉,人民法院在审判阶段才发现的案件,人民法院应当建议人民检察院撤回起诉。因此B错误。5、今年上半年中组
7、部、国家人事部选派中央机关的干部到东北地区各级政府中交流任职,这种干部交流方式属于()A、调任B、转任C、录用D、挂职锻炼【参考答案】:D【考点】公务员交流【解析】公务员的录用,是指国家行政机关中为补充担任主任科员以下非领导职务的公务员,依照法定的条件和程序,通过公开考试、严格考核的办法,择优将不具有公务员身份的人员,录用为国家公务员的一种人事行政活动和人事管理制度。调任是指国有企事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员调入机关担任领导职务或者助理调研员以上的非领导职务,以及国家公务员调出机关任职。转任是指国家公务员因工作需要或其他正当理由在国家公务员系统内部的平级调动,它可以跨地区、跨部
8、门,也可以在同一部门内的不同职位之间进行。挂职锻炼是指国家行政机关有计划地选派在职公务员在一定时间内到基层党政机关或者企事业单位担任一定的职务,经受锻炼、丰富经验、增长才干。6、李某15周岁,于2005年8月1日至2006年3月1日在某中学附近出售、出租淫秽光盘,获利不菲,造成影响很坏。2006年4月1日,公安机关得知了李某的违法事实。关于如何追究李某的责任,以下观点正确的是()A、甲认为,李某是未成年人,不应给予治安管理处罚B、乙认为,李某尽管未成年,但仍应受到治安管理处罚,包括采取行政拘留,但可以减轻处罚C、丙认为,李某应受到除行政拘留以外的治安管理处罚D、丁认为,由于李某的违法行为已超过
9、6个月,不能处罚了【参考答案】:C【解析】治安管理处罚法第68条规定:“制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处三千元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”第21条规定:“违反治安管理行为人有下列情形之一,依照本法应当给予行政拘留处罚的,不执行行政拘留处罚:(一)已满十四周岁不满十六周岁的;(二)已满十六周岁不满十八周岁,初次违反治安管理的;(三)七十周岁以上的;(四)怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的。”第22条规定:“违反治安管理行为在六个月内没有被
10、公安机关发现的,不再处罚。前款规定的期限,从违反治安管理行为发生之日起计算;违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。”本题中,李某尽管只有15周岁,但从其所实施的行为以及行为后果来看,李某已经触犯了法律,应受到治安管理处罚,但由于其不满16周岁,不能处以行政拘留,但可以处以罚款。李某的行为是连续性的行为,应从行为终了之日起计算,从3月1日到4月1日仅1个月的时间,没有超过6个月的追诉时效。由以上分析可知,C项正确,其余错误。7、2001年4月5日,某百货公司致函某服装厂,欲订购1000套女式西装,并提供了规格、单价,询问是否同意。同月同日,该服装厂也致函该百货公司,表示现有
11、1000套女式西装,询问百货公司是否可以接受。双方收信后,均未给对方回复。4个月后,该服装厂向该百货公司发货,百货公司拒绝收货、付款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认定?A、合同关系未成立B、合同关系成立C、合同关系成立且生效D、合同关系成立但未生效【参考答案】:A【解析】:合同的成立依合同法原理,这种要约方式属于交叉要约,即当事人采取非直接对话的方式,相互提出两个独立但内容一致的意思表示。但不能简单认为交叉要约,合同就告成立。就本题而言,当事人双方仅就标的物的规格、数量、单价等达成一致,而对标的物的其他实质性问题如履行期限等未达成一致,故合同并未成立。故选项A正确其余均错。8、根据民法通
12、则的规定,返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当A、返还给原所有人B、由得利人与原所有人共同平分C、予以收缴D、上缴【参考答案】:C【解析】:最高人民法院民通意见第131条规定:返还不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。9、王某在清理父亲的遗物时发现一块奇石,误认为其父所有,遂将其雕刻成石雕,其好友刘某见后十分喜欢,以价格5万元购买之。后张某向王某索要该石时,方知道该石系其父借用观赏。该石当时价值8000元。双方就返还该石发生纠纷,张某诉至法院。石雕的所有权应归谁?(
13、)A、张某B、王某C、刘某D、张某和刘某【参考答案】:C【解析】:答案】C【解析】:本题涉及添附取得所有权问题。添附是指不同所有人的财产或劳动成果合并在一起形成一种不能分离的新的财产,如果要恢复原状,则在事实上不可能或者在经济上不合理。在这种情况下,就要确定这个新物的所有权的归属。添附包括附合、混合和加工-种形式。本案中,王某误认为该石为其父所有而进行雕刻形成的石雕为加工物,该石物石雕的价值显然大于原材料石的价值,因此,以归加工人所有为宜。但加工人王某取得该加工物的所有权后,应给材料所有人张某8000元的价值补偿。依民法原理,财产所有人可以对该财产行使占有、使用、收益和处分的权利。本案中,王某
14、对该石雕因加工而取得所有权,可以依法处分该石雕。对于刘某与王某昕订立的买卖该石雕的合同,由予双方均具有缔约能力,其意思表示真实,且买卖标的物石雕属法律上的自由流转物,符合合同生效的要件,是合法有效的合同。因此,刘某可以基于有效的买卖合同而取得该石雕的所有权。故本题正确答案为C项。10、甲和乙签订服装买卖合同,后因履行发生争议而诉至法院。原告甲提出,两家曾经签订过一份供货补充协议,并且该协议经市公证机关公证,真实性不容怀疑,被告乙提出,公证机关并不了解情况,自己有证据证明所谓供货补充协议,其实是原告甲伪造的,对于此案的证明,下列说法不正确的是:A、供货补充协议经过公证,证明力更强了B、供货补充协
15、议经过公证,不需要主张方举证证明该公证文书C、供货补充协议经过公证,但是如果被告有证据证明其为虚假,还是可以提出,法院不能绝对采信该协议D、供货补充协议经过公证,即有强制执行力,即使被告有证据说明其为虚假也只有在上诉的时候才能提出【参考答案】:D【解析】:证据规定第9条规定:“下列事实,当事人无需举证证明:(一)众所周知的事实;(二)自然规律及定理;(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;(六)已为有效公证文书所证明的事实。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事
16、人有相反证据足以推翻的除外。”可见,只有自然规律及定理是绝对不可能被推翻的,否则即使经过公证的证据,对方当事人也可以提出相反的证据推翻,法院对免证事项的采信也不是绝对的,不过一般而言经过公证的文书效力更高这一点是正确的,一般也不需要当事人证明。所以,ABC选项说法正确,不应当选。D选项说法错误,应当选。11、吴某,女,50岁,丧偶,有一养女张玲,14岁,另有一子张强,25岁。吴某非常疼爱张玲,但张强与张玲从小关系冷淡,张强常常打骂张玲。1999年8月,吴某因病死亡,死前立下遗嘱,将自己10万元积蓄全部由张玲继承。张玲生父母均已死亡,仅有一亲生姐姐孙兰,24岁。现张强、孙兰以及吴某生前所在单位均
17、要求担任张玲的监护人,诉至人民法院。经法院征求张玲的意见,张玲认为自己未与孙兰共同生活,没有感情,不愿由孙兰作自己的监护人。谁应当被指定为张玲的监护人?A、张强B、孙兰C、吴某生前所在单位D、由张玲选择孙兰或吴某生前所在单位担任【参考答案】:C【解析】:根据民法通则第16条规定:“未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民
18、委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”民通意见第14条规定:“人民法院指定监护人时,可以将民法通则第十六条第二款中(一)?(二)?(三)项或第十七条第一款中的(一)?(二)?(三)?(四)?(五)项规定视为指定监护人的顺序?前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,人民法院可以根据对被监护人有利的原则,从后一顺序有监护资格的人中择优确定?被监护人有识别能力的,应视情况征求被监护人的意见?监护人可以是一人,也可以是同一
19、顺序中的数人?”张强作为张玲的监护人明显不利于被监护人。因张玲已被收养,孙兰与张玲之间的近亲属关系已解除,而且经法院征求意见,张玲亦不同意由其担任监护人,故孙兰不应被指定为监护人。因而法院应当指定后一顺序的吴某生前所在单位为监护人。值得指出的是,首先孙兰与张玲之间的近亲属关系因收养已解除,其次,监护人的指定并不是完全依靠被监护人的选择,本题应选C选项,ABD选项错误。12、李明于2003年9月8日在某商厦购买一部手机,但在使用中发现,该手机存在着缺陷,电话号码本的中文快速查找功能不存在,这极大地影响了手机的正常使用而在该手机所附的用户手册中却明确标示着电话号码本的中文快速查找功能李明多次与商厦
20、交涉,先被告知需要系统升级,后又被告知无法解决该问题,要其找手机生产商解决对此,下列哪一选项是不正确的?A、该商厦侵犯了李明的知情权B、该商厦应当与手机生产商一起对李明承担责任C、李明可以以欺诈为由,要求商厦绐予双倍赔偿D、李明如要求退货,商厦有义务满足【参考答案】:C【解析】:消费者权益保护法第8条规定:“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利消费者有权根据商品或者服务的不同情况,要求经营者提供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成份、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务,或者服务的内容、规格、费用等有关情况”由此可知,商厦作为
21、经营者,有义务向消费者提供商品的真实信息,消费者享有知悉其购买的商品真实信息的权利,该商厦侵犯了李明的知情权,所以A选项正确,不当选第19条规定:“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息,不得作引人误解的虚假宣传经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问,应当作出真实、明确的答复商店提供商品应当明码标价”由此可知,商厦作为经营者,手机生产商作为生产者,郡有义务向消费者提供商品的真实信息,该商厦和手机生产商侵犯了李明的知情权,应当一起对李明承担责任,所以B选项正确,不当选欺诈消费者行为的构成要件有:主观恶意:采取虚假或其他不正当手段:客观上达到欺骗、误导效果:
22、使消费者因此受到损害:发生在消费交易过程中由此可知,本题中商厦并没有故意采取虚假手段欺骗李明,使其购买商品,所以商厦不构成欺诈,C选项错误,当选产品质量法第40条规定:“售出的产品有下列情形之一的,销售者应当负责修理、更换、退货:给购买产品的消费者造成损失的,销售者应当赔偿损失:(二)不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的:”由此可知,李明如要求退货,商厦有义务满足,D选项正确,不应当选13、关于行政许可程序,下列哪一选项是正确的A、对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请,行政机关作出不予受理决定,应向当事人出具加盖该机关专用印章和注明日期的书面凭证B、行政许可听证均为依当事人申
23、请的听证,行政机关不能主动进行听证C、行政机关作出的准予行政许可决定,除涉及国家秘密的,均应一律公开D、所有的行政许可适用范围均没有地域限制,在全国范围内有效【参考答案】:A14、庭审过程中,被告人赵某指出,公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人,并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请,下列哪一选项是正确的?()。A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定C、李某应否回避需提交法院院长决定D、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第30条第1款规定:“审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安
24、机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。”因此对于检察人员的回避应当由检察长决定而不能由法院院长决定,也不能由法庭决定。因此D项正确,A、C项错误。根据高法解释第129条第2款的规定,如果当事人、法定代理人申请审判人员、出庭支持公诉的检察人员回避,合议庭认为符合法定情形的,应当依照高法解释有关回避的规定处理;认为不符合法定情形的,应当当庭驳回,继续法庭审理。如果申请回避人当庭申请复议,合议庭应当宣布体庭,待作出复议决定后,决定是否继续法庭审理。同时根据高法解释第30条的规定,当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出
25、回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定。因此选项A、B错误。综上,本题正确答案为D。15、下列关于行政处理效力问题的表述中正确的有()A、行政处理行为一旦作出,就不能加以改变B、所有行政处理行为都具有执行力C、行政处理行为不仅对行政相对人有拘束力,对行政机关也有拘束力D、行政机关作出行政处理行为之日就是行政处理行为生效之日【参考答案】:C【考点】行政处理的效力【解析】行政处理的效力,是指行政处理行为一经作出所产生的法律上的确定力、拘束力和执行力。拘束力,是指行政处理生效后,相对人对于生效的行政处理行为必须严格遵守、服从,完成应履行的义务,不得
26、违反或拒绝,否则要承担相应的法律后果。行政机关也同样要受其拘束,必须依照行政处理行为的内容履行自己的职责。16、下列哪项不是行政强制执行的种类()A、行政收费B、代履行C、执行罚D、直接强制【参考答案】:A【解析】行政强制执行包括间接执行和直接执行。其中间接执行包括代履行和执行罚。代履行是指义务人逾期不履行行政法义务,由他人代为履行可以达到相同目的的,行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行,向义务人征收代履行费用的强制执行制度。执行罚,是指义务人逾期不履行行政法义务,由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制执行制度。直接强制执行是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施
27、,以实现行政法义务的制度。它的适用条件是使用间接强制难以达到义务履行的目的、无法采用或者没有必要采用间接强制的情形。行政收费属于行政征收,而行政征收是国家取得公民、法人或者其他组织合法财产的所有权的重要方式。所以,本题中,B、C、D均是行政强制执行的种类。A为应选项。17、下列哪一行为不是具体行政行为?()A、一某公安局对殴打他人的张某作出拘留10日的处罚B、工商局向拟办理工商登记的李某提供建议C、林业局责令砍伐林木的田某补种树木50棵D、某卫生局对患有传染病的黄某强制隔离【参考答案】:B【解析】选项ACD中的行为,分别是行政处罚、课以义务的处理决定和行政强制措施,均符合具体行政行为的条件。选
28、项B为行政指导,行政指导不是具体行政行为。18、下列哪一段时间应计入一审案件审理期限?(2010年试卷二第34题)A、需要延长审理期限的案件。办理报请高级法院批准手续的时间B、当事人申请重新鉴定.经法院同意延期审理的时间C、检察院补充侦查完毕后重新移送法院的案件。法院收到案件之日以前补充侦查的时间D、法院改变管辖的案件,自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间【参考答案】:A【考点】一审审理期限饵析刑事诉讼法第168条规定:“人民法院审理公诉案件,应当在受理后一个月以内宣判,至迟不得超过一个半月。有本法第一百二十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以再
29、延长一个月。人民法院改变管辖的案件。从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。”据此。检察院补充侦查完毕后重新移送法院的,审理期限重新计算,这就意味着法院收到案件之日以前补充侦查的时间不计入审理期限,选项C错误。同理。法院改变管辖的案件,从改变后的法院收到案件之日起计算审理期限,因此自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间也不计入审理期限。选项D错溪。根据前述刑诉解释第156条的规定可知,当事人申请重新鉴定,经法院同意延期审理的时间不计入审理期限,选项13错误。刑诉解释第109条规定:“审理公诉案件的
30、期限,依照刑事诉讼法的规定执行。适用普通程序审理的被告人被羁押的自诉案件,应当在被告人被羁押后一个月内宣判,至迟不得超过一个半月。有刑事诉讼法第一百二十六条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以再延长一个月。需要延长审理期限的,应当在期满七日以前报请高级人民法院批准或者决定。适用普通程序审理的被告人未被羁押的自诉案件,应当在立案后六个月内宣判。有特殊情况需要延长审理期限的,由本院院长批准,可以延长三个月。”据此,需要延长审理期限的,要在期满7日以前报请高级人民法院批准或者决定,因此办理报请高级法院批准手续的时间是计入一审案件审理期限的。选项A正确。19、因突发性事件
31、而影响证券交易的正常进行时,证券交易所可以采取以下那种措施?A、经国务院证券监督管理机构同意,采取技术性停牌的措施B、经国务院证券监督管理机构同意,采取临时停市的措施C、可以采取技术性停牌的措施,并及时报告国务院证券监督管理机构D、可以采取临时停市的措施,并及时报告国务院证券监督管理机构【参考答案】:C【解析】:第一百一十四条因突发性事件而影响证券交易的正常进行时,证券交易所可以采取技术性停牌的措施;因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序,证券交易所可以决定临时停市。证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市,必须及时报告国务院证券监督管理机构。20、我国票据法明确规定:支票限于见票
32、即付,不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的,其效力如何?A、记载无效,票据依然有效。B、记载无效,票据无效。C、不能一概而定,需要看支票的种类区别对待。D、收款人书面认可的,该记载有效。【参考答案】:A【解析】:答案:A解析:票据法第91条:支票限于见票即付,不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的,该记载无效。21、一国政府在一定时期内对某些进出口商品的进出口数量或金额规定一个最高限额的制度是什么?A、进出口配额制B、进出口许可证制C、进出口押金制D、进出口最低押金制【参考答案】:A22、杨某父母年老多病,没有经济来源,以前是杨某赡养,但杨某从2004年12月起在其妻的唆使下停止向其父母
33、寄生活费,杨某父母没有办法只好诉诸法院,为了能正常生活,杨某父母可以要求法院采取什么措施?A、诉前财产保金B、先予执行C、立刻判决D、责令李某履行赡养义务【参考答案】:B【解析】:详见民事诉讼法第97条23、某集团总公司为其子公司与某钢厂的钢材买卖合同在1000万元的限度内提供连带保证,并委派专人监督合同的执行。钢厂交付给子公司的价值50万元的一批钢材质量严重不合格,子公司未提出异议并接受了货物,但集团总公司以书面形式向钢厂提出了异议。子公司与钢厂的买卖总价款额达到800万元时,集团总公司以书面通知钢厂终止保证合同,但在钢厂收到该通知之前钢厂又交付给子公司价款额为100万元的钢材。钢厂收到通知
34、后又交付给子公司价款额为100万元的钢材。集团总公司承担保证责任的范围应当是:A、1000万元B、900万元C、850万元D、750万元【参考答案】:B【解析】:见担保法第27条,未定保证期间的最高额保证,保证人可以享有任意解除权,可以单方的、随时的通知债权人解除该保证合同。在保证合同解除之前,已经发生的债务,保证人要负保证责任,但是对于解除之后发生的就不再负担了。而另一个迷惑项是,债权人交给债务人的价值50万元的钢材质量严重不合格,但是子公司没有提出异议并接受了,而集团公司作为保证人却向主债权人提出了异议,这个异议不会对主债务额的数额产生影响。24、某研究所与某工厂于1995年6月8日签订了
35、“节能热水器”技术转让合同,由研究所向工厂转让“节能热水器”的全部图纸及一个样品。合同未约定后续技术成果的分享办法。一年以后,研究所又对“节能热水器”进行了改造,研制成“高效节能热水器”。对于该改进后的热水器技术,下列哪一表述是正确的?A、该工厂有权与某研究所分享该改进后的热水器技术B、该工厂有权无偿使用该改进后的热水器技术C、该工厂在某研究所转让改进后的热水器技术时,在同等条件下有优先受让权D、该丁厂无权分享该改进后的热水器技术【参考答案】:D【解析】:本题考技术转让合同中后续改进技术成果的归属。合同法第354条规定:“当事人可以按照互利的原则,在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续
36、改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,一方后续改进的技术成果,其他各方无权分享。多选25、下列对加工物的所有权归属的判断,不正确的是:()A、加工物的所有权原则上归原物的所有人,并给加工人以补偿B、加工增加的价值小于材料的价值时,加工物应当归加工人所有,但应当给原物的所有人以补偿C、未经原物所有人同意在其物上加工而造成损失的,加工人应赔偿原物所有人D、如果当事人就加工物的归属事先有约定的可按其约定办理【参考答案】:B【解析】:本题涉及添附中因加工导致的加工物的处理规则问题。当事人就加工物的归属有约定的,可依照其约定,双方当事人没有约定的,加工物的
37、所有权原则上归材料所有人享有,但材料所有人应给加工人相应的补偿。双方当事人对加工物的归属发生争议的,加工增加的价值小于材料的价值的,加工物的所有权归材料所有人,但材料所有人应该给加工人相应的补偿。加工增加的价值大于材料的价值,加工物的所有权归加工人,但加工人应给材料所有人相应的补偿。加工增加的价值和材料的价值大致相等的,双方又不可能通过协商确定加工物的所有权归属的,可由双方共有。本题中,AD项均符合上述规则,为正确项。B选项为不正确选项。C选项中表明的意思为不言自明的意思,为正确选项无疑.26、下列哪种说法是正确的?()A、将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人,属于扩大解释B、将
38、故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”,属于应当禁止的类推解释C、将伪造货币罪中的“伪造”解释为包括变造货币,属于法律允许的类推解释D、将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”,属于缩小解释【参考答案】:D【解析】刑法解释的种类【解析】A项中将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人,应属于类推解释,故A不正确。将故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”显然缩小了此处人的外延,属于缩小解释。B项不正确。我国现行刑法明文禁止类推解释,另外变造货币是独立罪名,无需类推解释,C项不正确。本题应选D
39、。27、下列说法正确的是:()。A、不起诉决定书可以向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布B、人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件,一律应当将未成年人与成年人分案起诉C、对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件,必须同时移送人民法院D、对未成年被告人提起公诉,应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院【参考答案】:D【解析】2006年12月28日通过的人民检察院办理未成年人刑事案件的规定第二十二条规定:“不起诉决定书应当向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布,并阐明不起诉的理由和法律依据。”所以A是错误的。第二十三条规定:“人民检察院审查未成年人与成年
40、人共同犯罪案件,一般应当将未成年人与成年人分案起诉。”所以B的说法是错误的,是“一般应当分案起诉”,但是也存在着例外情形。第二十四条规定:“对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件,一般应当同时移送人民法院。”所以C是错误的,同样存在着例外情形。第二十七条规定:“对未成年被告人提起公诉,应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院。”由此可见,D是正确的。28、周某跟随一名刚从银行取钱回来的妇女,等到该妇女走在一条河边时,周某从其自行车筐中夺过手提包撒腿就跑,抢夺时该妇女摔倒,摔到了河里,该妇女被淹死。请问周某该如何定罪处罚()A、抢夺罪、过失致人死亡罪,实行数罪并罚
41、B、抢夺罪,从重处罚C、抢夺罪、过失致人死亡罪,从一重罪定罪处罚D、过失致人死亡罪【参考答案】:C【解析】本题考查抢夺罪的相关问题。本题主要涉及到抢夺过程中导致被害人伤亡的定罪量刑问题,最高人民法院关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释第5条规定,实施抢夺公私财物行为,构成抢夺罪,同时造成被害人重伤、死亡等后果,构成过失致人重伤罪、过失致人死亡罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。29、2003年12月5日,张某因生活需要未经批准购买少量“毒鼠强”饵料,经查虽构成犯罪,但没有造成严重社会危害,经过教育确有悔改表现。对张某的处理正确的有:()A、不作为犯罪处理B、应当从轻、减轻或者免除
42、处罚C、可以从轻、减轻或者免除处罚D、应处三年以上十年以下有期徒刑【参考答案】:C30、我国劳动法规定,劳动者对用人单位管理人员违章指挥组织冒险作业,有权。A、拒绝执行B、提出批评C、检举D、控告【参考答案】:A【解析】:劳动法第五十六条劳动者在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程。劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业,有权拒绝执行;对危害生命安全和身体健康的行为,有权提出批评、检举和控告。31、关于定金合同的陈述,正确的是:A、定金合同为诺成性合同;B、定金合同不要求采取书面形式,只须交付即可C、定金数额最高不得超过主合同标的额的25%D、收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返
43、还定金【参考答案】:D【解析】:(1)根据担保法第90条的规定,定金为实践合同,且必须采用书面形式,故选项A、选项B错误;(2)根据担保法第91条的规定,定金数额最高不得超过主合同标的额的20%,故选项C错误。32、某跨国公司的主要营业地在美国,在中国设有分支机构,该跨国公司的主要股东在德国,而其注册登记他在法国。如果该公司在我国法院参加诉讼,则我国法院应当认定其为哪一国籍的企业?A、美国B、中国C、德国D、法国【参考答案】:D【解析】:法国为该公司的注册登记地,因此法国法律为其本国法。33、孙某拒不履行县政府强制拆除其房屋的决定,县政府遂申请人民法院强制执行。法院在执行中误将孙某的邻居赵某的
44、房屋当作被执行人孙某的房屋强行拆除。赵某提出国家赔偿请求。下列哪一说法是正确的?()A、应当由县政府进行行政赔偿B、应当由法院进行司法赔偿C、应当由法院执行人员个人负责赔偿D、应当由孙某负责赔偿【参考答案】:B【解析】法院在行政处罚、处理决定等具有法律效力的文件时,违法执行案外人财产且无法执行回转的,为司法赔偿。故B项的说法正确。34、在列车上同座的甲采用“易拉罐中奖”的方式诈骗乙的钱财,乙上当将钱交给甲,目睹整个过程的丙终于忍无可忍,将甲推倒在地,以铁箱击打致使其死亡。本案中甲和丙的行为应该分别认定为:()A、抢劫罪;正当防卫B、盗窃罪;防卫过当C、诈骗罪;防卫过当D、盗窃罪;无过当防卫【参
45、考答案】:C【考点】盗窃罪与抢劫罪的界限;无过当防卫范围的认定【解析】刑法第20条规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的不属于防卫过当,不负刑事责任。”因而,无限防卫的适用范围为严重危及人身安全的犯罪,该条件同样限制前面列举的犯罪。甲以诈骗方法取得财物,构成诈骗罪,但是其手段是缓
46、和的,不适用无过当防卫,将甲打死明显超出了限度。35、关于剥夺政治权利,下面错误的说法是:()A、对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利B、对于故意伤害、盗窃等严重破坏社会秩序的犯罪,犯罪分子主观恶性较深、犯罪情节恶劣、罪行严重的,应当附加剥夺政治权利C、对于判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当附加剥夺政治权利终身D、有期徒刑附加剥夺政治权利的刑期,从刑罚执行完毕之日或者假释之日起计算,剥夺政治权利的效力施用于主刑执行期间【参考答案】:B【考点】死缓的执行【解析】刑法第56条规定:“对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩
47、序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的,依照本法分则的规定”。第57条:“对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候,应当把附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下”。本题选B。36、按照我国刑事诉讼法的规定,关于法庭审理活动先后顺序的排列,下列哪一选项的组合是正确的?宣读勘验笔录;公诉人发表公诉词;讯问被告人;询问证人、鉴定人;出示物证;被告人最后陈述。A、B、C、D、【参考答案】:B37、2001年原信息产业部制定的电信业务经营许可证管理办法(简称办法)规定“经营许可证有效期届满,需要继续经营的
48、,应提前90日,向原发证机关提出续办经营许可证的申请”。2003年9月1日获得增值电信业务许可证(有效期为五年)的甲公司。于2008年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第柏题)A、因办法为规章,所规定的延续许可证申请期限无效B、因办法在行政许可法制定前颁布,所规定的延续许可证申请期限无效C、如甲公司依法提出申请,某省通信管理局应在甲公司许可证有效期届满前作出是否准予延续的决定D、如甲公司依法提出申请,某省通信管理局在60日内不予答复的,视为拒绝延续【参考答案】:C【考点】行政许可的设定、规定与延续【解析】A项涉及行政许可的创设权与规定
49、极的区分。行政许可的创设权,是指在无上位法规定的情况下,由享有国家立法权的机关制定、认可、修改、废止行政许可事项的权力。行政许可的规定权,是对法律、法规已经设定的行政许可事项,为实施的需要,就行政许可的条件、标准、程序等进行具体的解释和适用的权力,即对已有的行政许可事项加以具体化的权力,以便使行政许可更具有可操作性。所以。行政许可的规定权不得设定新的行政许可事项。尽管根据行政许可法第14、115条的有关规定,部门规章和较大的市的人民政府规章都没有行政许可的创设权,但是根据行政许可法第16条第3款的规定可知,行政规章在上位法设定的行政许可范围内,具有对行政许可的具体规定权。具体到本题,电信条例第
50、3条第1款规定:“国务院信息产业主管部门依照本条例的规定对全国电信业实施监督管理。”电信条例第7条第2款规定:“经营电信业务。必须依照本条例的规定取得国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构颁发的电信业务经营许可证。”国务院信息产业主管部门是电信业务经营许可的实施机关。因此,原信息产业部可以根据电信条例的规定,对于实施电信业务经营许可作出具体规定。同时,行政许可法第50条第1款规定,被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的,应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是,法律、法规、规章另有规定的,依照其规定。由此可知,法律、法规、规章可以制定
51、不同于上述30日的其他行政许可申请延续期限。所以,作为享有行政许可规定权的原信息产业部可以针对具体实施电信业务经营许可制定规章,并且。其制定的规章可以规定不同于行政许可法的行政许可申请延续期限。A项错误。根据立法法、规章制定程序条例等法律法规的规定,规章无效,需要予以改变或撤销的情形,包括以下几方面:(1)规章内容超越权限的;(2)规章与新公布的法律、行政法规或者其他上位法的规定不一致或是相抵触的;(3)规章之间对同一事项的规定不一致,经裁决某一方应当被改变或撤销的;(4)规章的规定被认为不适当,经有权机关认定应当予以改变或撤销的;(5)规章的制定违背法律程序的。根据行政许可法第50条第1款的
52、规定,法律、法规、规章可以制定不同于30日的其他行政许可申请延续期限,尽管办法在行政许可法制定前颁布,但是办法38、股票发行采用代销方式,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之的,为发行失败。A、A.五十B、B.六十C、C.七十D、D.八十【参考答案】:C【解析】:第三十五条股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的,为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。39、乙公司因资金困难向甲公司借款,甲公司给乙公司开出了由丙银行承兑的银行汇票。乙公司取得该银行汇票后,将其背书给丁公司,丁公司又将该汇票捐赠给
53、了戊助学基金,戊助学基金持该汇票向丙银行提示承兑时,遭到拒绝。以下关于本案的说法中,正确的是A、法律规定企业间不得拆借资金,故甲公司开出的银行汇票无效B、乙公司没有取得票据权利,因此,其背书行为无效,丁公司因而也不能取得票据权利C、戊助学基金取得汇票没有给付对价,因此不享有票据权利D、戊助学基金被丙银行拒绝承兑后,有权向甲公司追索票据金额【参考答案】:D【解析】:所谓票据行为的无因性,是指票据行为成立后,其实质关系即使因为存在缺陷而无效,但是票据行为的效力不因此而受到影响。本案中,即使甲、乙公司违反规定拆借资金的行为无效,但这并不影响出票行为的效力,因此该银行汇票是有效的,A项错误。乙的背书行
54、为有效,丁享有该票据权利,B项错误。票据法第11条规定了可以因税收、赠与、继承无对价取得票据,因此,C项错误。故D项正确。40、11、董红系儿童影星,年满9周岁,片酬颇丰。其父董军的亲弟董强,家居山区,生活较为困难。董军征得董红口头同意后,将董红的片酬3000元以董红的名义赠与董强。对董军这一民事行为的效力的下列表述,哪一个是正确的?A、有效。理由是董军为其法定代理入,有权处理其财产B、有效。理由是董军已征得董红的同意C、无效。理由是董军未征得董红母亲的同意D、无效。理由是董军处分董红的财产不是为了董红的利益【参考答案】:D【解析】:评析:本题考监护人的职责。民法通则第18条第1款规定:“监护
55、人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。”稍具迷惑力的是B,但它也只是“稍具”迷惑力而已。因为如果被监护人具有同意能力,那么,他也就不再需要监护人了。这表明,被监护人同意与否对于监护人行为的效力没有影响。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、下列权利中,可以适用诉讼时效的有()。A、何江浩因郭明利违反合同而享有的违约金请求权B、赵玉因愉愉影楼侵犯其肖像权而享有的损害赔偿请求权C、丁文化因无因管理而享有的对戊的必要费用请求权D、张梅力撤销对邱仁的赠与【参考答案】A,B,C【考点】诉讼
56、时效的法律要件【解析】诉讼时效的适用范围包括:基于合同债权的请求权,如履行请求权、损害赔偿请求权、违约金请求权、利息请求权;基于侵权行为的请求权,主要是损害赔偿请求权;基于无因管理的请求权,主要有必要费用请求权、损害赔偿请求权;基于不当得利的请求权;其他债权请求权,如防卫过当,紧急避险过当。3、下列关于侵权责任承担方式的说法正确的是:A、可以要求侵权人返还财产B、可以要求侵权人赔偿损失C、返还财产和赔偿损失只能单独适用D、返还财产和赔偿损失可以合并适用【参考答案】:A,B,D【解析】:根据侵权责任法第15条的规定:“承担侵权责任的方式主要有:(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四
57、)返还财产;(五)恢复原状(六)赔偿损失;(七)赔礼道歉;(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。”本题关于侵权责任的承担方式ABD选项正确,C选项认为只能单独适用的说法错误,本题应选ABD选项。4、设下列各公司所属国均为1980年联合国国际货物销售合同公约的缔约国,依公约的规定,下列哪几种情况适用公约?A、营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同B、营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同,其中服务未构成供货方的绝大部分义务C、营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同D、营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同,其中服务
58、构成了供货方的绝大部分义务【参考答案】:B,C【解析】:联合国国际货物销售合同公约的适用范围联合国国际货物销售合同公约第1条第1款:“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同;(a)如果这些国家是缔约国;或(b)如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。”公约第2条排除了以下销售:“(a)购供私人、家人或家庭使用的货物的销售,除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用;(b)经由拍卖的销售:(c)根据法律执行令状或其他令状的销售;(d)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售;(e)船舶、船只、气垫船或飞机的销售;(f)电力的
59、销售。”联合国国际货物销售合同公约第3条第2款:“本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。”本题A选项的买卖双方的营业地都在中国,不符合公约关于“营业地在不同国家”的要求;D选项的服务贸易不是公约所规范的货物贸易;只有B、C选项在适用范围内。5、根据物权法的规定,下列关于留置权的说法中不正确的是?()A、甲雇用乙操持家务,则在甲不能支付约定报酬时,乙可以留置其在工作中使用的甲家中的器具B、为了防止债权人滥用权利,债权人留置的动产,在任何情况下都必须与债权属于同一法律关系C、甲为乙某修理汽车,乙某未支付修理费,一日甲见乙某所有的汽车停放在路边,遂派人将汽车拉回,并通
60、知乙某支付修理费后方可将汽车开走,甲的行为系行使留置权:D、甲方为乙方加工防洪用品,至防洪期届至时,乙方不能支付货款,此时,甲方可以留置该防洪用品【参考答案】A,B,C,D【解析】留置权的取得需要债权人占有债务人的动产,但是占有不同于持有,占有是债权人依自己的意志控翩标的物,而持有一般是当事人正在使用某物。A项中乙对甲家中的器具是持有而不是占有,故不能成立留置权。物权法第231条规定,债权人留置的动产,应当与债权人同法律关系,但企业之间留置的除外。据此,B项错误。C项中甲的行为构成侵权行为,不能产生留置权,留置权的取得不能是因为侵权行为占有标的物。留置权的行使不得违反社会公共利益和国家利益,D
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