工程合同-合同担保

1、第二节 合同担保Contract Guaranty一、担保的概念及原则1.合同担保的概念指合同当事人双方为了使合同能够得到全面按约履行，根据担保法和相关行政法规的规定，经协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。2.原则:平等、自愿、公平、诚实信用的原则。3.合同担保保方式质押留置抵押保证2008贷款合同同设计合同同加工承揽揽、运输合同同贷款合同同定金施工、监监理合同同二、保证证担保重点讲解解：1、保证法法律关系系介绍2、保证人人的资格格问题3、保证方方式：一一般保证证（先诉诉抗辩权权问题）连连带保保证4、保证期期间问题题保证担保保的定义义：是指保证证人和债债权人约约定,当债务人人不履行行义

2、务时时,保证人按按照约定定履行义义务或承承担赔偿偿责任的的行为。保证的基基本方式式保证的基基本方式式是书面面保证合合同。（一）保保证人1.担保合同同的法律律关系担保关系系是债权权人与保保证人之之间的关关系。保证人只只担保被被保证人人忠实履履行合同同义务，而不担担保当事事人双方方。2.对保证人人的要求求（资格格）具有清偿偿能力的的法人、其他组组织或公公民行政法人人、事业业法人和和社团法法人由于于不具备备代为清清偿能力力，不能能作为合合同的担担保人。（二）追追偿责任任的方式式1.一般保证证方式一般保证证人在主主合同纠纠纷未经经审判或或者仲裁裁，并就就债务人人财产依依法强制制执行仍仍不能履履行债务务

3、前，对对债权人人可以拒拒绝承担担担保责责任。即被保证证的当事事人严重重违约导导致对方方的合法法权益受受到侵害害时，首先由被被保证人人承担赔赔偿责任任，保证证人只承承担损害害赔偿的的不足部部分。2.连带责任任方式保证人与与被保证证人对债债务承担担连带责责任保证证。即被保证证的当事事人严重重违约导导致对方方的合法法权益受受到侵害害时，对方当事事人不必必区分追追偿赔偿偿责任的的先后次次序工程项目目建设过过程中涉涉及的保保证，或或合同中中保证方方式约定定不明确确的，通常均采采用连带带保证方方式。保证担保保投标保证证履约保证证预付款保保证（三）工工程项目目涉及的的保证种种类（四）保保证合同同的主要要内容

4、（1）被被保证的的主债权权种类、数额（2）债债务人履履行债务务的期限限（3）保保证的方方式由当事人人约定未约定或或约定不不明确的的，按连连带责任任保证方方式。（4）保保证担保保的范围围（5）保保证的期期间由保证人人与债权权人在合合同中约约定未约定的的,为主主债务履履行期限限届满之之日起6个月。保证期间间早于或或者等于于主债务务履行期期限的,视为没没有约定定,保证证期间为为主债务务履行期期届满之之日起六六个月。（6）双双方认为为需要约约定的其他事项项（五）保保证的形形式1.保证书：企业法法人出具具的担保保2.保函：银行出出具的担担保1.保函的特特点担保信信用高减少被被保证人人流动资资金的占占用（

5、六）保保函2.无条条件保函函和有条条件保函函无条件件保函：有条件件保函：委托监理理合同施工、设设备供货货合同银行是否否以被担担保人同同意作为为支付的的先决条条件担保人:母公司司或其他他有履行行合同义义务能力力的法人人组织。保证人人承担的的是主合合同义务务的连带带责任；保证书的担保金金额通常常高于保函的担保金金额。履约担保保时为合合同价格格的30合同价格格的5-10（七）保保证书的的特点小结结保函和保保证书的的区别：1.提供供保证的的主体不不同2.承担担责任不不同3.担保保金额不不同三、抵抵押担保保1、抵押的的法律关关系2、抵押物物的范围围3、抵押物物登记4、违约处处置合同当事事人一方方或者第第

6、三人向向对方提提供一定定价值的的财产作作为履行行合同义义务担保保的方式式。抵押人抵押权人人享有抵押押权的债债权人可以是债债务人或或第三人人（一）抵抵押担保保法律关关系法律关系系:客体：抵抵押物主体提供担保保财产方方提供担保保财产方方称为抵抵押人。可以是主主合同的的债务人人自己；也可以以是第三三人以其其财产为为主合同同的债务务人提供供担保，与债权权人订立立抵押合合同。（一）抵抵押人1.抵押押人所有有的房屋屋和其他他地上定定着物。2.抵押押人所有有的机器器、交通通运输工工具和其其他财产产。3.抵押押人依法法有权处处分的国国有的土土地使用用权。4.抵押押人依法法有权处处分的国国有的机机器、交交通运输

7、输工具和和其他财财产。5.抵押押人依法法承包并并经发包包人同意意抵押的的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等等荒地的的土地使使用权。6.依法法可以抵抵押的其其他财产产。（二）抵抵押财产产（三）抵抵押合同同1.抵押押合同的的主要内内容被担保的的主债权权的种类类、数额额。债务人履履行债务务的期限限。抵押物的的情况（名称、质量、数量、权属等等）抵押担保保的范围围。其他需要要约定的的事项。2.抵押押合同的的登记手手续担保法法规定：抵押物为为土地使使用权、城市房房地产、林木、乡镇企企业的厂厂房、航航空器、船舶、车辆、企业的的设备和和其他动动产的，应当到到相关部部门办理理抵押物物登记手手续，否否则，抵抵押合同同无效。

8、抵押合同同自登记记之日起起生效。其他未办办理登记记手续的的，抵押押合同自自签订之之日起生生效。（四）抵抵押财产产的保管管1.保管管抵押财产产在担保保其间不不需转移移给抵押押权人，由抵押押人自己己保管。2.抵押押的效力力抵押人有有义务妥妥善保管管抵押物物并保证证其价值值。抵押人转转让抵押押物的价价款，应应当向抵抵押权人人提前清清偿所担担保的债债权或者者向与抵抵押权人人约定的的第三人人提存。抵押权与与其担保保的债权权同时存存在，抵抵押权不不得与债债权分离离而单独独转让或或者作为为其他债债权的担担保。债务到期期届满抵抵押权人人未受清清偿的：1.与抵抵押人协协议以抵抵押物折价或拍拍卖、变变卖，以所得得

9、价款偿偿还债务务。2.协议议不成，抵押权权人可向向法院起起诉。（五）违违约处置置既不没收收财物也不清产产核资所得价款款清偿顺顺序(1)抵押合同同以登记记生效按登记的的先后顺顺序清偿偿顺序相同同的，按按债权比比例清偿偿；(2)抵押合同同自签订订之日起起生效如果抵押押物未登登记的，按合同同生效的的先后顺顺序清偿偿顺序相同同的，按按照债权权比例清清偿。抵押物已已登记的的先于未未登记的的受偿。四、质押押担保（一）法法律关系系:1.主体体出质人质押人享有质押押权的债债权人提供担保保方（债债务人或或第三人人）主体指债务人人或第三三人将其其动产或权权力作为合同同的担保保2.客体体（1）动产质质押：具具有一定

10、定价值的的动产转移物的的占有生生效（2）权权利质押押：具有有一定经经济价值值且归出出质人所所有的权权利自权利凭凭证交付付之日起起生效登记的，登记之之日起生生效可以质押押的权利利：（1）以以汇票、支票、本票、债券、存款单单、仓单单、提单单出质的的，应当当在合同同约定的的期限内内将权利利凭证交交付质权权人。质押合同同自权利利凭证交交付之日日起生效效。（2）以以依法可可以转让让的股票票出质的的，出质质人与质质权人应应当订立立书面合合同，并并向证券券登记机机构办理理出质登登记。质押合同同自登记记之日起起生效。（3）以以依法可可以转让让的商标标专用权权，专利利权、著著作权中中的财产产权出质质的，出出质人

11、与与质权人人应当订订立书面面合同；并向其其管理部部门办理理出质登登记。质押合同同自登记记之日起起生效。（4）可可以质押押的其他他权利。（1）被被担保的的主债权权种类、数额（2）债债务人履履行债务务的期限限（3）质质押物具具体情况况（名称称、数量量、质量量、状况况）（4）质质押担保保范围（5）质质物移交交的时间间（6）当当事人认认为需要要约定的的其他注注意事项项。（二）质质押合同同的主要要内容(三）质质押财产产的保管管担保期间间，质押押物由质质权人保保管。说明：1.出出质人已已经丧失失了对担担保财产的使用权权，故不不需要办办理登记记手续。2.质权权人对担担保财产产的损坏坏或灭失失要承担担责任。适

12、用：贷款担保保或申请请保函人人向银行行提供的的反担保保。可以与出出质人协协议以质质物折价价，也可可以依法法拍卖、变卖质质物。其价款超超过债权权数额的的部分归归出质人人所有，不足部部分由债债务人清清偿。（四）违违约责任任小 结抵押与抵抵押区别别：1.标的物不不同抵押：动动产或不不动产质押：动动产或权权利2.特征不同同抵押：不不转移占占有抵押押物质押：转转移占有有标的物物3.管理标的的物的义义务人不不同抵押：抵抵押权人人无管理理标的的的义务质押：质质权人对对担保财财产的损损坏或灭灭失承担担相应责责任4.设置权利利数量不不同抵押：可可设置多多个抵押押权质押：同同一时期期只能设设置一个个概念经济合同同

13、当事人人一方依依据法律律规定或或合同约约定，占占有合同同中对方方的财产产，有权权留置以以保护自自身合法法权益的的法律行行为。留置担担保的合合同关系系主合同当当事人之之间五、留置置担保留置权权的成立立要件1.合法法占有被被留置的的财产2.留置置的财产产与债权权有牵连连关系3.债务务已届清清偿期4.留置置的财产产为合同同标的涉涉及的动动产留置权权的实现现：两个月以以上的履履债期限限留置物物的处置置与债务人人协议将将留置物物折价或或依法拍拍卖。其价款使使债权人人优先得得到偿还还。留置权权人的义义务对留置财财产负有有妥善保保管义务务。适用于于运输合合同、保保管合同同和加工工承揽合合同。六、定金金担保定

14、金的的概念定金是合合同当事事人一方方在合同同规定应应当支付付的总数数额以内内，预先先给付对对方一定定数量的的货币，以保证证履行合合同义务务的担保保形式。定金的的数额不超过主主和同标标的额20%定金效效力双倍返还还（收受受方违约约）无权要求求返还（给付方方违约）对当事人人双方都都有约束束力总 结五种担保保方式中中：必须有第第三人提提供担保保的是：担保合同同法律关关系只涉涉及主合合同当事事人的是是：对合同当当事人双双方都有有约束力力的是：1.某单单位与某某设计院院就购买买该设计计院设计计专利签签定了合合同，此此合同法法律关系系的客体体是（）。A.物B.行为C.智力力成果D.活动2.合合同担保保方式

15、中中，既可可以用当当事人自自己的财财产又可可以用第第三人的的财产作作担保的的方式是是（）。A.保证证B.定定金C.留置置D.质押押选择题3.依据据担保保法的的规定，当采用用保证方方式进行行担保时时（）。A.债债务人与与债权人人是保证证合同的的当事人人，债务务人向债债权人保保证，当当债务人人不履行行债务时时由保证证人承担担责任B.债债务人与与债权人人是保证证合同的的当事人人，明确确保证人人，当债债务人不不履行债债务时，由保证证人承担担责任C.保保证人与与债务人人是保证证合同的的当事人人，保证证人承诺诺，当债债务人不不履行债债务时，由保证证人承担担责任D.保保证人与与债权人人是保证证合同的的当事人

16、人，保证证人承诺诺，当债债务人不不履行债债务时，由保证证人承担担责任4.以下下担保方方式中，对当事事人双方方都有约约束力的的担保方方式是（）。A.保证证B.抵押押C.定定金D.留留置5.债务务人或者者第三人人不转移移其财产产的占有有，将该该财产作作为债权权的担保保是（）。A.定金金 B.抵押C.质质押D.留置置6.按照照担保保法的的规定，下列财财产中可可以作为为抵押物物的是（）。A.抵抵押人依依法有权权处分的的国有土土地使用用权B.抵抵押人使使用的宅宅基地C.抵抵押人拥拥有的股股票D.学学校设施施7.建建设单位位将自己己开发的的房地产产项目抵抵押给银银行，订订立了抵抵押合同同，后来来又办理理了抵押押登记。则（）。A.项项目转移移给银行行占有，抵押合合同自签签订之日日起生效效B.项项目转移移给银行行占有，抵押合合同自登登记之日日起生效效C.项目目不转移移占有，抵押合合同自签签订之日日起生效效D.项目目不转移移占有，抵押合合同自登登记之日日起生效效8.法法人应当当具备（ ）等等条件。（多选选