CPA经济法知识点

精选优质文档-----倾情为你奉上精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业专心---专注---专业精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业法律基本原理考点一破产申请的受理（年）（一）破产申请的受理程序1.《企业破产法》十条规定：1）“债权人”提出破产申请的，5日法院通知债务人→7日债务人提异议→异议期满10日法院裁定。2）“债务人或清算人”提出申请的，法院应当自收到破产申请之日起“15日内”裁定是否受理。应当补充、补正相关材料的，应当自收到破产申请之日起“五日内”一次性书面告知申请人。【提示】有特殊情况经上级法院批准，可以延长15日。2.《企业破产法》十一条规定：1）法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人；2）由“债权人”提出破产申请，法院受理破产申请的，法院应当将受理破产申请的裁定自裁定作出之日起“5日内及时送达债务人”。3.《企业破产法》十二条规定：当事人只能对“不受理申请和驳回申请”，10日内有权提起上诉。4.《企业破产法》十三、十四条规定：1）法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。2）法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。（二）破产申请受理的法律后果3.《企业破产法》十七条规定：应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。4.《企业破产法》十八条规定：双方均未履行完毕的合同的处理1）前提：破产申请受理前成立，受理时债务人和对方当事人均未履行完毕的合同。2）视为合同解除的情形①管理人自破产申请受理之日起“两个月内”未通知对方当事人；②管理人自收到对方当事人催告之日起“30日内”未答复；③管理人决定继续履行合同的，对方当事人有权要求管理人提供担保，管理人不提供担保的。解释：超过通知或答复的法定期限，管理人即丧失要求对方继续履行合同的选择权（只能解除合同），但如果是此后双方均同意继续履行合同（契约自由体现），合同仍可继续履行。3）管理人选择权的限制（不能反复）只能履行①破产企业为他人提供担保的合同；②保险公司破产时尚未履行完毕的保险合同特别是人寿保险合同；③除严重影响变价价值且无法分别处分，破产企业对外出租不动产的合同只能解除金融衍生品交易合同，进入破产程序时要提前终止，进行净额结算1）继续履行有损失的：共益债务；2）解除合同有损失的：普通债权，违约金不能申请。5.《企业破产法》十九条规定：法院受理破产申请后，财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。《解释（二）》22条：破产申请受理前，债权人就债务人财产向法院提起诉讼，法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕的，破产申请受理后，相关执行行为应当依规定中止，债权人应当依法向管理人申报相关债权。6.《企业破产法》20条规定：破产受理后，尚未终结民事诉讼或者仲裁中止应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。《解释（二）》21条：下列诉讼，破产申请受理时案件尚未审结的，法院应当中止审理：1）代位诉讼；2）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董、高，或者协助抽逃出资的其他股东、董、高、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的；3）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的。7.《企业破产法》21条规定：民事诉讼，只能向受理破产申请的法院提起。上下级可以移交或转移；考点一管理人（13年）2.管理人种类：1）有关部门、人员组成的清算组；2）律所、会所、破产清算事务所等社会中介机构；3）中介机构中具有相关专业知识并取得执业资格的个人。3.管理人资格的禁止①故意犯罪受过刑事处罚；②曾被吊销执业证书；③与本案有利害关系（4项，个人+2，前3年内）：4.个人担任管理人问题1）个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。2）对于“事实清楚、债权债务关系简单、债务人财产相对集中”的企业破产案件，法院可以指定管理人名册中的个人为管理人。考点二管理人的指定更换1.管理人指定有随机、竞争、接受推荐三种方式，债权人会议可以申请法院予以更换。考点三管理人报酬（年）1.管理人报酬属于破产费用，由法院确定；债权人会议有异议应当向法院书面提出。4.法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬。6.最终确定的管理人报酬及收取情况，应列入破产财产分配方案。。考点四管理人的职责财产管理1）接管债务人资料2）调查债务人，制作财产状况报告3）决定债务人的内部管理事务4）决定债务人开支5）管理和处分债务人的财产代表权1）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业2）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；3）提议召开债权人会议；4）对双方均未履行完毕的合同，有权决定是否解除或者继续履行2.报告职责：一般报告债权人委员会》报告法院。重要财产权益转让1）不动产权益的转让；2）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；3）全部库存或者营业的转让；4）债权和有价证券的转让重要负担行为1）借款；2）设定财产担保；3）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；4）放弃权利；5）担保物的取回考点一债务人财产的一般规定（08年）1）受理时的财产（《解释（二）》条）一般依法享有的可以用货币估价并可以转让的债权、股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益，均应认定为债务人财产担保财产①已依法设定担保物权的特定财产，应当认定为债务人财产。②实现担保物权后的剩余部分，在破产程序中可用以清偿破产费用、共益债务和其他破产债权。共有财产范围债务人对按份享有所有权的共有财产的相关份额，以及依法分割共有财产所得部分，法院均应认定为债务人财产是否可分割①破产清算属于共有财产分割的法定事由。②必须分割共有财产，管理人请求分割的，法院应予准许。后果因分割导致债务，作为共益债务清偿2）破产申请受理后至破产程序终结前的财产：①财产的增值，包括孳息等。②财产追回；③执行回转的财产2.不属于债务人财产范围：1）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；2）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；3）所有权专属国家且不得转让的（二）债务人财产的收回1.出资收回：1）出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，法院不予支持。2）对股东违反出资义务或者抽逃出资承担相应责任，并将财产归入债务人财产的，法院应予支持。2.“董、监、高”非法占用收回《解释（二）》24条：①绩效奖金；③其他非正常收入作为普通债权②普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；企业职工平均工资计算的部分作为拖欠职工工资清偿；高出平均工资部分，作为普通债权清偿3.管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。考点二破产费用与共益债务09（一）1.破产案件的诉讼费用；2.管理、变价和分配债务人财产的费用；3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。（二）共益债务：1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2.受无因管理所产生的债务；3.因不当得利所产生的债务；4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6.债务人财产致人损害所产生的债务。（三）共益债务与破产费用“随时”清偿。2.不足先行清偿破产费用。3.再不足按照比例清偿4.不足以支付破产费用应当提请法院终结破产程序。考点三破产撤销权与无效行为（年）（二）撤销权（一看时间，往前一年、二看行为，所产生的债务为共益债务）类型情形时间可撤销合同1）重大误解；2）显失公平；3）欺诈、胁迫且不损害国家利益；4）乘人之危的合同。1年内行使债的保全：撤销权1）放弃债权；2）无偿转让财产；3）以明显不合理的价格进行交易。1年内，行为发生起5年内行使破产法：撤销权1）放弃债权；2）无偿转让财产；3）不合理价格；4）提前清偿；5）没担保的提供担保。个别清偿6个月在破产受理前1年或6个月内第12条：提前清偿，在破产申请受理前已经到期，不得撤销。六个月内已达到破产原因除外。第19条：诉讼时效中断：1）债务人对外享有债权的诉讼时效，自法院受理破产申请之日起中断。2）债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前一年内超过诉讼时效期间的，法院受理破产申请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间。2.个别清偿的撤销（《破产法》32条）破产“申请前6个月内”不可撤有担保，担保财产的价值低于债权额的除外。①支付水费、电费等的；②支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；③债务人财产受益的其他个别清偿。经诉讼、仲裁、执行程序进行的个别清偿。恶意串通损害其他债权人利益的除外。3.《解释（二）》10条：清算转入破产程序可撤销行为的起算点1）行政监管机构作出撤销决定之日。2）为法院裁定受理强制清算申请之日。5.清算终结后追回财产的处理1）在破产程序终结之日起2年内，追回财产，应当按照破产财产分配方案，对“全体债权人”进行追加分配。2）2年后，追回的财产对追回财产的债权人“个别”清偿。解释：可追溯时点提前到法院受理破产申请前1年内，行使期间向后延伸到破产程序终结2年内。考点四取回权（09/12/14/15年）（一）一般取回权：债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。重整期间，不符合双方事先约定条件的，法院不予支持。因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。第26条：应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交“表决前”提出。第30条，第31条：第三人善意取得违法转让物的取回权处理,第三人支付价款未取得违法转让物的取回权处理.转让行为发生时：破产申请受理前作为“普通破产债权”破产申请受理后作为“共益债务”第32条，物上代位取回权能区分就取走。不能区分的按照上述原则处理。（二）出卖人取回权1.《破产法》39条：出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。2.《解释（二）》39条：“标的物到达管理人后”行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。（三）所有权保留买卖合同的处理（15案例分析，3）出卖人破产＋继续履行2）买受人已经支付标的物总价款75％以上或者第三人善意取得，不能取回。3）未能取回，买受人应继续履行其他义务，承担相应赔偿责任。出卖人破产＋解除合同2）买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。3）买受人已支付价款作为“共益债务”清偿。但买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法院应予支持。买受人破产＋继续履行1）买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。2）买受人已支付标的物总价款75％以上或者第三人善意取得，不能取回。3）未能取回，债务，作为“共益债务”清偿。买受人破产＋解除合同2）出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。考点五抵销权（09/12/13/15年）1.《破产法（40）条》规定：抵销权的行使可以使债权人的债权在破产财产范围内得到全额、优先清偿。《解释（二）》41条：1）债权人向“管理人”提出。2）管理人不得主动，但使债务人受益的除外。第42条：1）“无异议”的，抵销自管理人收到通知之日起生效。2）“有异议”的，应在约定或三个月内向法院提起诉讼。逾期法院不予支持。3）法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。2.禁止抵销情形：1）债务人的债务人在破产申请受理后取得。2）已知债务人破产，对债务人取得债权的；但法律规定或一年前发生除外。《解释（二）》44条：破产申请受理前六个月内，债务人与个别债权人以抵销方式对个别债权人清偿，管理人三个月内向法院提起诉讼，主张该抵销无效的，法院应予支持。第45条：有限受偿权可以抵消；2）抵销的债权大于优先受偿权财产价值的除外。第46条：1）抽逃出资不能抵消；2）滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。提示：1）因债务之性质不得抵销者，如养老金、抚养费、抚恤金、生活费、工资、税收等。2）因犯罪或侵权而对破产人负担的债务原则上禁止抵销。考点一破产债权申报期限：发布受理破产申请公告之日起计算，30日-3个月。考点二债权申报范围（10/13年）1.税收债权、社会保障债权、对债务人特定财产享有担保权的债权均需依法申报。2.附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。（二）破产债权申报的特别规定1.债务人破产涉及保证人的债务清偿1）债务人的保证人（求偿申报权）。2）将来求偿权申报债权（预先申报权）。3）法院受理债务人破产案件后，对于负连带责任的保证人，债权人有权直接要求其承担保证债务，也可以先向进入破产程序的债务人追偿，然后再以未受偿的余额向保证人追偿。5）一般保证责任下的债务清偿问题：①主债务已经到期，一般保证人不得行使先诉抗辩权，债权人可以直接向其追偿。②未到期，保证人无提前履行保证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。6）债权人先向债务人申报债权追偿的，对于其在破产程序中未受清偿的部分，债权人要求保证人承担保证责任的，最迟应当在破产程序终结后6个月内提出。2.保证人破产涉及的债务清偿2）保证债务尚未到期的，将其未到期的保证责任视为已到期，在减去利息后予以提前清偿。3）如债权人先从保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人在债务到期从债务人处获偿后，再按保证人实际应承担补充责任的范围向债权人支付，余款由法院收回，分配给保证人的其他破产债权人。（三）不必申报的债权2.工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金（劳动债权），不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。3.管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，可申报的债权以实际损失为限，违约金不属于破产债权。考点三破产债权确认1.管理人依法编制债权登记表提交第一次债权人会议核查；无异议列入债权确认表；由法院裁定。专题五债权人会议考点一债权人会议的成员表决权1.债权人会议设主席“法院”从“有表决权的债权人”中“指定”。）第一次债权人会议：申报债权者均可参加。2）以后的债权人会议：只有确认才有表决权有担保且未放弃优先受偿权对通过和解协议、通过破产财产分配不得行使表决权债权存在争议可以参加债权人会议，但不得行使表决权债务人的职工和工会的代表没有表决权。例外：不能获得全额、及时优先受偿，或决议通过影响其清偿利益的重整计划草案等情况，职工债权人应享有表决权。考点二债权人会议的召集与职权（08/09/12年）1.召集1）第一次债权人会议由“法院负责”召集，自“债权申报期限届满之日”起“15日内”召开。2）以后的债权人会议，由会议主席主持，在“法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人”向债权人会议主席提议时召开。2.职权：1）核查债权；2）申请法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；3）监督管理人；4）选任和更换债权人委员会成员；5）决定继续或者停止债务人的营业；6）通过重整、和解协议、债务人财产的管理方案、变价方案和分配方案等。3.债权人可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求法院裁定撤销该决议。一般出席有表决权的债权人过半数通过并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的1/2以上和解其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的2/3以上重整其所代表的债权额占债权总额的2/3以上。2）财产的管理方案和通过破产财产的变价方案，第一次表决未通过的，由“法院”裁定。“债权人”可15日内向该法院申请复议（不能提起上诉）。复议期间不停止裁定的执行。3）通过破产财产的分配方案，经债权人会议二次表决仍未通过的，由“法院”裁定。提示：“债权额占无财产担保债权总额1/2以上的”，可以15日内向该法院申请复议。考点三可以设立债权人委员会：一名职工代表，不得超过9人；成员应当经法院书面认可。考点一重整程序09/13（一）重整的申请1.直接启动重整：1）债务人和债权人都可以直接向法院申请对债务人进行重整。2）国务院金融监督管理机构可以向法院提出对金融机构进行重整的申请。2.破产清算转化重整1）“债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人”，可以向法院申请重整。2）债权人申请对债务人进行破产清算的，“其他债权人”也可以申请对债务人进行重整。3.上市公司重整申请1）法院应当组织召开听证会。2）报送最高法院审查。（二）1.重整申请受理至到债权人会议分组表决通过及法院审查批准的期间，不包括执行期间。2.在重整期间，债务人的财产管理和营业事务执行，可以由“管理人或者债务人”负责。1）担保权受限对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使2）融资担保为继续营业而借款，属“共益债务”3）取回权受限应当符合事先约定的条件5）对管理层限制不得转让其持有的债务人的股权。经法院同意的除外（三）重整计划的制定由债务人或管理人制作重整计划草案。重整之日起6个月内，向法院和债权人会议提交重整计划草案。法院可以裁定延期3个月；延长后仍不能，并宣告债务人破产。（四）重整计划的分组表决与批准（不包括社保）1）对债务人的特定财产享有担保权的债权；2）职工债权；3）债务人所欠税款；4）普通债权。3.法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2／3以上的，即为该组通过重整计划草案。4.可以再次表决，仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合法律规定条件的，可以申请“法院”强制批准重整计划草案。法30日内裁定批准，并予以公告。5.上市公司重整计划草案表决：1）法院应当通过最高法院，启动与证监会的会商机制。2）由证监会安排并购重组专家咨询委员会对会商案件进行研究。3）并购重组专家咨询委员会应当按照与并购重组审核委员会相同的审核标准，对提起会商的行政许可事项进行研究并出具专家咨询意见。法院应当参考专家咨询意见，作出是否批准重整计划草案的裁定。6.有下列情形之一的，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：①缺乏挽救的可能性；②债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显着不利于债权人的行为；③管理人无法执行职务。（五）重整计划的执行及效力13）重整计划草案经法院裁定批准后，上市公司无须再行召开股东大会，可以直接申请并购重组许可申请。2）并购重组申请事项获得证券监管机构行政许可后，应当在重整计划的执行期限内实施完成。5.法院裁定终止重整计划的：1）债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力，但为重整计划的执行提供的担保继续有效。2）债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权人未受清偿的部分作为破产债权。3）重整中已经接受清偿的债权人，不能多拿！考点二和解的程序（一）和解申请和表决1.只有债务人可以直接向法院申请和解；也可在宣告债务人破产前，向法院申请和解。2.和解协议的通过：1）由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。2）债权人会议通过和解协议的，由法院裁定认可，并予以公告（启动和解执行程序）。3）未通过或未认可，应裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。（二）1.法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。2.和解债权人未依照规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。3.担保不受影响。（三）和解协议的终止1.不执行和解协议的，经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。2.债务人不履行和解协议时，债权人只能向法院申请终止和解协议，宣告其破产，而不能提起对和解协议的强制执行程序（和解协议没有强制执行的效力）。考点三破产清算程序（10/12/13/14年）（一）破产宣告，应当5日内送达债务人和管理人，10日内通知已知债权人，并予以公告。2.破产宣告前，有下列情形之一的，法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；2）债务人已清偿全部到期债务的。（二）别除权:有担保权的权利人，对该特定财产（担保物）享有优先受偿的权利。不受破产清算与和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。（三）破产财产的分配1.破产财产的清偿顺序：1）有财产担保的债权；2）破产费用和共益债务；3）职工劳动债权（破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金）；4）纳入社会统筹账户的社会保险费用和破产人所欠税款；5）无财产担保的普通债权。2.董、监和高该企业职工的平均工资计算。3.欠缴税款产生的滞纳金：1）破产受理前属于普通破产债权。2）受理后不属于破产债权。4.商业银行破产清算时，在支付工资后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。5.破产财产分配方案的具体实施债权人自“最后分配公告之日起满2个月”仍不领取的，视为放弃受领分配的权利；自“破产程序终结之日起满2年”仍不能受领分配的，法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。6.追加分配：破产程序终结之日起2年内，债权人可以请求法院按照破产财产分配方案进行追加分配：第九章票据与支付结算法律制度10考点一结算账户的种类1.银行结算账户按存款人不同可分为：单位银行结算账户和个人银行结算账户。1）开立时需要人民银行核准的账户：①基本存款账户；②临时存款账户（因注册验资和增资验资开立的除外）；③预算单位专用存款账户；④QFII专用存款账户。2）开立实行备案制的账户：①一般存款账户；②个人银行结算账户；③临时除外的；④其他专用。考点二基本存款账户1.使用：主办账户。日常转账结算和现金收付。2.限制：只能在银行开立一个基本存款账户，不限于具有独立法人资格的单位。考点三一般存款账户：不得办理现金支取。在基本存款账户开户银行以外的银行营业机构开立。1.使用：用于办理存款人借款转存、借款归还、现金缴存和其他结算的资金收付;考点四专用存款账户091.专用存款账户用于办理各项专用资金的收付。2.对下列资金的管理与使用，存款人可以申请开立专用存款账户：1）基本建设；2）更新改造；3）财政预算外；4）粮、棉、油收购；5）证券交易结算；（6）期货交易保证金；7）信托基金；8）金融机构存放同业；9）政策性房地产开发；10）单位银行卡备用金；11）住房基金；12）社会保障基金；（13）收入汇缴资金和业务支出资金；（14）党、团、工会设在单位的组织机构经费等。考点五临时存款账户最长不得超过2年。1）设立临时机构；2）异地临时经营；3）注册验资（不许核准）；4）境外机构经营。考点六个人银行结算账户（09）1.用于办理个人转账收付和现金存取。储蓄账户仅限于办理现金存取业务，不得办理转账结算。2.单位从其银行结算账户支付给个人银行结算账户的款项，每笔超过5万元的，应提供付款依据。考点七结算账户的撤销1.1）被撤并、解散、宣告破产或关闭的；2）注销、被吊销营业执照的；3）因迁址需要变更开户银行的；4）其他原因需要撤销银行结算账户的。2.程序：应先撤销一般存款、专用存款、临时存款账户，将资金转入基本存款账户后，方可撤销。3.自愿销户：存款人应撤销而未办理销户手续的单位银行结算账户或银行对一年未发生收付活动且未欠开户银行债务的单位银行结算账户，应通知单位自发出通知之日起30日内办理销户手续，逾期视同自愿销户，未划转款项列入久悬未取专户管理。专题二非票据结算方式：单位和个人各种款项的结算，均可使用汇兑2.汇款回单：只能作为汇出银行受理汇款的依据，不能作为该笔汇款已转入收款人账户的证明。3.收账通知：是银行将款项确已收入收款人账户的凭据。4.经过2个月无法交付的汇款，应主动办理退汇。考点二托收/承付（个人不能用）1.起点为1万元（新华书店系统为1000元）。2.托收承付的适用条件1）办理托收承付结算的款项必须是商品交易产生的款项；代销、寄销、赊销商品的款项不得办理托收承付结算。2）使用托收承付结算方式的收款单位和付款单位，必须是国有企业、供销合作社以及经营管理较好，并经开户银行审查同意的城乡集体所有制工业企业。提示：托收承付、商业汇票、国内信用证仅限于单位使用（个体工商户和个人不得使用）；汇兑、委托收款、银行汇票、银行本票、支票：单位和个人均可使用。3）累计3次收不回货款的，提出无理拒付的，银行应暂停办理托收。3.承付期：1）验单付款的承付期为3天，自发出承付通知次日起计算；2）验货付款的承付期为10天，自运输部门向付款人发出提货通知的次日起计算。承付期满的次日上午银行开始营业时，划款。考点三委托收款1.如果付款人未在接到通知的次日起3日内通知银行付款的，视为同意付款。2.发现付款人存款账户不足支付的，应通过被委托银行向收款人发出未付款通知书。考点四国内信用证（13/15年）1.只适用于国内企业之间商品交易产生的货款结算。2.只能用于转账结算，不得支取现金。3.我国信用证为不可撤销（除非所有当事人都同意）、不可转让的跟单信用证。4.开证行在决定受理该项业务时，应向申请人收取不低于开证金额20%的保证金。5.信用证有效期最长不得超过6个月。6.申请人交存的保证金和其存款账户余额不足支付的，开证行仍应在规定的付款时间内进行付款。对不足支付的部分作逾期贷款处理。考点五银行卡与预付卡（09年）信用卡可透支准贷记卡是要求交存备用金。免息还款期最长60天借记卡（不能透支）转账卡是实时扣账，具有转账结算、存取现金和消费功能专用卡是具有专门用途、在特定区域使用的借记卡储值卡：将其资金转至卡内储存，交易时直接从卡内扣款（二）银行卡的申领与销户（2016年变化））凡在中国境内金融机构开立基本存款账户的单位，应当凭中国人民银行核发的开户许可证申领单位卡。2）单位卡账户的资金一律从其基本存款账户转账存入，不得存取现金，不得将销货收入存入单位卡账户。3）单位外币卡账户的资金应从其单位的外汇账户转账存入，不得在境内存取外币现钞。（三）（四）预付卡不包括：1）仅限于发放社会保障金的预付卡；2）仅限于乘坐公共交通工具的预付卡；3）仅限于缴纳电话费等通信费用的预付卡；4）发行机构与特约商户为同一法人的预付卡。2.单用途商业预付卡：是指企业发行的，仅限于在本企业或本企业所属集团或同一品牌特许经营体系内兑付货物或服务的预付凭证。不记名预付卡有效期不得低于3年考点六电子支付（08年）记录保存至交易后5年考点一票据的种类种类基本当事人期限承兑汇票商业汇票出票人、付款人、收款人承兑汇票：远期，需承兑银行汇票出票人、付款人、收款人即期，无需承兑本票银行本票出票人、收款人即期，无需承兑支票即期支票出票人、付款人、收款人无需承兑考点二票据关系2.非票据关系：指与票据有密切联系，但是并非基于票据行为而发生，并且不以请求支付票据金额为内容的法律关系。（二）票据权利:包括付款请求权（第一次权利）和追索权（第二次权利）。（三）票据责任：义务人可以区分为：主债务人和次债务人。1.票据上的主债务人：是指本票出票人、汇票承兑人。2.票据上的次债务人：1）汇票上的出票人、背书人、保证人。2）本票上的背书人、保证人。3）支票上的出票人、背书人、保证人。支票上的付款人、未经承兑的汇票的付款人、委托收款人以及代理付款人，并非票据义务人，而仅仅是票据关系的“关系人”。考点三票据权利的取得（15、14、10、09年）（一）票据权利的取得原因概述1.依票据行为而取得票据权利：1）依出票行为而取得；2）依（背书）让与而取得；3）依票据保证而取得；4）依票据质押而取得。2.依法律规定而直接取得票据权利：1）票据法上的规定而取得。其中最主要的是，被追索人（含票据保证人）向持票人偿还票据金额、利息和费用后，可以取得票据权利。2）依其他法律规定而取得。如：因为继承、法人合并或者分立、税收等原因而取得票据权利。（二）票据行为的特征1.要式法律行为。2.以文义解释为主。3.是一种“格式”化的法律行为。4.独立性。（三）票据行为的形式要件1.票据凭证：中国人民银行规定的统一格式。金额、日期、收款人更改的票据无效。3.签章方式：1）单位在票据上的签章：应为该单位的财务专用章或者公章“加其”法定代表人或其授权的代理人的签名或者盖章。2）个人在票据上的签章：应为该个人的签名、盖章“或者”签名加盖章。4.1）记载＋交付：产生票据行为；2）记载＋涂销＋另行记载＋交付：以另行记载的为准，产生票据效力；3）记载＋遗失、被盗：所记载的票据权利人并不能取得对行为人的票据权利，如果之后有第三人主张善意取得，第三人取得票据权利。（四）票据行为的代理1.票据代理行为：1）须明示本人的名义，并表明代理的意思；2）代理人签章；3）代理人有代理权。2.票据行为的无权代理：没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任；代理人超越代理权限的，应当就其超越权限的部分承担票据责任。3.票据行为的代行：在进行票据行为时在票据上记载“他人之名”，或者盖“他人之章”。2）责任：①获得本人授权或相对人有理由相信：由本人承担票据责任；②其余构成票据伪造。（五）票据权利的善意取得2013/2014税收、继承、赠与不受给付对价的限制。但权利不优于其前手。（六）出票行为的原因关系不存在，或者双方不具有真实的交易关系和债权债务关系时，出票行为无效，出票人有权请求持票人返还票据。解释：银行汇票、银行本票的签发发挥的是单纯的支付职能，作为出票人的银行与收款人之间不存在交易关系；但背书转让需要真实的交易关系作为基础。真实交易关系主要针对商业汇票。考点四票据的伪造和变造（一）票据的伪造1.票据的伪造：是指假冒他人名义或虚构他人的名义而为的票据行为。假冒签章有理由相信获得授权票据行为有效，构成表见代理没有理由相信获得授权票据行为不生效力，构成伪造虚构他人名义签章只没用本名，应由其承担票据责任，不构成票据伪造其他情况，构成票据伪造2.票据伪造法律后果1）对伪造人：不承担票据责任。承担刑事责任、行政法律责任或者民法上的赔偿责任。2）对被伪造人：不承担因为该票据行为所产生的票据责任。（二）票据的变造1.票据的变造：对票据上除签章以外的事项加以变更。如：到期日、付款日、付款地、金额等。）变造之前按照原记载负责；2）变造之后按照变造后内容负责。3）无法辨别视同在变造之前。3.尽管变造的票据仍然有效，但变造人的行为给他人造成经济损失的，应当对此承担民事责任，构成犯罪的，依法承担刑事责任。考点五票据权利的消灭（09年）（一）票据权利的消灭事由：1.付款。2.没及时权利保全；3.消灭时效期间的经过。（二）追索权因为未进行票据权利保全而消灭1.遵期提示；2.依法取证：未取得证明不能对前手追索，但仍享有对出票人、承兑人的追索权。票据种类提示承兑期限提示付款期限时效汇票见票即付无需提示承兑出票日起1个月出票日起2年定日付款到期日前提示承兑到期日起10日出票后定期付款见票后定期付款出票日起1个月本票（见票即付）无需提示承兑出票日起2个月支票（见票即付）无需提示承兑出票日起10日..6个月首次追索权自被拒绝承兑起6个月。再追索权（不是出票人）自清偿日或者被提起诉讼起3个月。考点六票据抗辩（一）票据抗辩中的“物的抗辩”（又称绝对的抗辩）。其具体情形如下：全部票据权利均不存在1）出票行为因为法定形式要件的欠缺而无效2）票据权利已经消灭（如已付款）特定债务人的债务不存在1）签章人无或限制民事行为能力；2）狭义无权代理情形下的本人；3）被伪造人；4）拒绝对变造后的承担；5）对特定债务人时效期间经过；6）追索权未保全权利的行使不符合债的内容1）行使时间、地点、方式不符合；2）经公示催告后作出除权判决，权利人持票据主张权利（二）票据抗辩中的“人的抗辩”，又称相对的抗辩：1.持票人不享有票据权利。2.持票人不能够证明其权利。3.记载“不得转让”，对于直接后手的后手不承担票据责任。4.债务人可以基于基础关系上的事由对于票据权利人进行抗辩。5.票据债务人以其对持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人的情形：非善意取得，不行。考点七票据丧失及补救（09年）（一）挂失止付程序1）非必经程序。2）暂行性：①3日内或直接向法院申请公示催告或起诉。②12日内没收到法院的止付通知书，次日挂失止付失效。适用1）已承兑的商业汇票；2）支票；3）填明“现金”字样和代理付款人的银行汇票；4）填明“现金”字样的银行本票。（二）公示催告程序适用填明“现金”字样的银行汇票、银行本票和现金支票不得背书转让，不适用。程序2）法院决定受理公示催告申请，应当同时通知付款人或代理付款人停止支付，并自受理后的3日内发布公告，催促利害关系人申报权利。3）公示催告的期间不得少于60日。4）有人申报权利，应裁定终结公示催告程序。3）催告期届满，申请人可在届满次日起1个月内，申请法院作出除权判决。4.利害关系人知道判决公告之日起1年内，可以向作出除权判决的法院起诉，请求撤销除权判决。（三）提起民事诉讼：1）票据返还之诉；2）请求补发票据之诉；3）请求付款之诉。考点一汇票：银行汇票、商业汇票（银行承兑汇票和商业承兑汇票）考点二汇票出票（09年）1.绝对应记载事项有：①“汇票”字样；②无条件支付的委托；③金额；④付款人名称；⑤收款人名称；⑥出票日期；⑦出票人签章。2.相对应记载事项1）未记载付款日期视为见票即付。2）未记载付款地以付款人的营业场所、住所或者经常居住地。3）未记载出票地以出票人的营业场所、住所或者经常居住地。4）未记载承兑日期，收到提示承兑的汇票之日起的3日内。3.出票人可以记载“不得转让”字样；如果未做该种记载，则汇票可以转让。4.记载不生票据法上效力的事项，如：出票人关于利息、违约金的记载。5.不得在票据上表明不承担保证该汇票承兑或者付款的责任；出票行为仍然有效，但是该记载无效。7.出票的效力1）出票人必须保证该付款能得以实现。如果付款人不予付款，出票人就应该承担票据责任。2）收款人取得出票人发出的汇票后，即取得票据权利，一方面就票据金额享有付款请求权，另一方面，在该请求权不能满足时，即享有追索权。3）付款人没意义务，只有付款之权限。但基于出票人的付款委托使其具有承兑人的地位，在其对汇票进行承兑后，即成为汇票上的主债务人。考点三汇票的背书（15、14、12、10、09年））绝对应记载事项：背书人签章、被背书人的名称。2）未记载日期的，视为到期日前背书。4.附条件的背书：所附条件无效，背书有效。5.部分背书、多头背书：无效。6.最终持票人为出票人的，对其前手无追索权；最终持票人为背书人的，对其后手无追索权。7.背书连续主要是指“形式上”连续；合法形式取得，证明其票据权利，就可以享有票据权利。8.票据贴现：1）必须是经过中国人民银行批准经营贷款业务的金融机构；2）申请贴现的人，必须是商业汇票的持票人，并在该金融机构开立存款账户。9.委托收款背书不得背书转让，但可以委托收款背书。质押背书款式必须记载“质押（设质、担保）”效力1）付款请求、追索权。2）优先受偿权。3）可以再进行委托收款背书。4）具有抗辩切断的效力。5）背书人承担担保承兑、担保付款的责任无效被背书人不享有票据权利的处分权：再转让背书或质押背书，背书无效考点四汇票的承兑2011分析题2.定日付款或者出票后定期付款的汇票，持票人应当在汇票到期日前向付款人提示承兑。3.见票后定期付款的汇票，持票人应当自出票之日起1个月内向付款人提示承兑，否则丧失对其前手的追索权。5.承兑附有条件的，视为拒绝承兑。（背书、保证，附属条件无效，其他有效）6.承兑的法律效力1）汇票一经承兑，承兑人即成为汇票的主债务人，到期日必须向持票人无条件地“当日足额”付款。2）承兑人不得以其与出票人之间的资金关系来对抗持票人，拒绝支付汇票金额。考点五汇票的保证（连带责任）1.保证文句、保证人的名称和住所、保证人签章属于绝对必要记载事项。2.被保证人的名称、保证日期属于相对必要记载事项。）汇票保证人与被保证人负有同一责任。2）只有当被保证人的债务因欠缺票据形式要件而无效时，保证人的票据责任才能解除。3）保证人为2人以上的，保证人之间承担连带责任。考点六汇票的付款2.1）付款人（关系人，不是票据义务人）的义务仅限于汇票形式上审查。2）对不符合法定形式的票据付款，或者存在恶意或者重大过失而付款的，则付款人的义务不能免除。考点七汇票的追索权（11/14年）1.确定追索对象：出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任；2.追索权的发生原因：1）到期汇票到期被拒绝付款。2）期前追索权的发生原因：①被拒绝承兑（包括承兑附条件）；②承兑人或者付款人死亡、逃匿；被宣告破产或者因违法被责令终止业务活动。3.追索权的保全：1）持票人须遵期提示、依法取证，才能保全其追索权。2）如果持票人未依法提供相关证明的，将丧失对其前手的追索权，但主债务人（承兑人）仍应负绝对付款责任。4.追索金额19991）首次追索权：①汇票金额；②利息；③取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。2）再追索权：①已清偿的全部金额；②利息；③发出通知书的费用。5.未在3日内发出追索通知的，持票人仍可以行使追索权。但所赔偿的金额以汇票金额为限。考点一本票的具体制度（没有商业本票）1.绝对应记载事项：1）“本票”字样；2）无条件支付的承诺；3）金额；4）收款人名称；5）出票日期；（6）出票人签章。2.本票、支票的相对应记载事项包括：1）付款地2）出票地。未记载的为出票人的营业场所。3.见票付款。付款期不超过两个月，超过，丧失对出票人以外的追索权。考点二支票的具体制度（09年）1.绝对应记载事项：1）“支票”的字样；2）无条件支付的委托；3）金额；4）付款人名称；5）出票日期；（6）出票人签章。（和汇票比没有收款人，没有“付款日期”，如果有记载无效）4.票据权利自出票之日起6个月不行使而消灭；10日内付款，超了出票人仍承担责任。第十章企业国有资产法律制度4考点一国有资产的监督管理体制1.改革国有资本授权经营体制（2016年新增）1）改组组建国有资本投资、运营公司。2）明确国有资产监管机构与国有资本投资、运营公司关系。3）界定国有资本投资、运营公司与所出资企业关系。4.国有企业功能界定与分类（2016年新增）：商业类和公益类。考点二国家出资企业管理者的选择（15、09年）（P390）年度经营业绩考核包括基本指标与分类指标。基本指标包括年度利润总额和经济增加值任期经营业绩考核1）负责人，应当接受任期经济责任审计。2）以3年为考核期1）监事会：职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3，董高不得兼任。2）董事会：国有独资、多个国企投资设立的有限责任公司必须包括职工代表。（国资委、财政部、股东会同意除外）董事、高管董事长国有独资企业、国有独资公司不得在其他企业兼职不得兼任经理国有资本控股公司、国有资本参股公司不得在同类企业兼职考点三关系企业国有资产出资人权益的重大事项（15、14、13年）（一）一般规定（P393）1.履行出资人职责的机构决定或组织机构决定事项1）国有独资企业、国有独资公司出资机构决定①合并分立；②增减资本；③发债券；④分利润；⑤解散、破产；⑥改制国有独资企业（企业负责人集体）、公司（董事会）①重大投资；②提供大额担保；③转让重大财产；④大额捐赠（二）企业改制（P394）1）企业→公司；2）企业、公司→控股公司或者非国有资本控股公司；3）国有→非国有。2.程序：1）出资机构决定或者由股东会、股东大会决定。2）重要的应报请本级人民政府批准。①企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，要支付经济补偿金。②企业改制时，对经确认的拖欠职工的费用，原则上要一次性付清。（三）与关联方的交易（P395）1.关联方：是指本企业的董、监、高及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。3.未经同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：1）与关联方订立财产转让、借款的协议；2）为关联方提供担保；3）与关联方共同投资。（四）企业国有资产转让（P395）批准1）由履行出资人职责的机构决定。2）决定转让使得不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。方式主要在产权交易场所进行。应当采用公开竞价的交易方式。要求向关联方转让可以向关联方转让，应当与其他受让参与者平等竞买；转让方应当如实披露有关信息；相关的董、监和高不得参与转让方案的制定和组织实施的各项工作。（平等+回避）向境外转让国有资产向境外投资者转让遵守国家有关规定（可以转让）考点四企业资产损失责任追究（13、12、10年）（P398）1.企业资产损失责任分：直接责任、主管责任、分管领导责任和重要领导责任。直接责任分管领导责任重要领导责任1）未建立内控、内控重大缺陷相关责任人企业分管负责人主要负责人2）子企业重大资产损失相关责任人上级企业负责人上级负责人4）重大资产损失隐瞒不报或少报√财务负责人主要负责人2.“重大损失”“5年内”、“特别重大损失”或被判刑“终身”不得担任国有控制的董、监、高。考点一国有资产评估（一）国有资产评估的对象和范围（P403）02可以不评估1）经批准，对企业整体或者部分资产实行无偿划转；2）国有企业之间的合并、资产（产权）置换和无偿划转（二）国有资产评估项目核准制和备案制提出申请时间完成时间核准制自评估基准日起8个月内20个工作日内完成备案制自评估基准日起9个月内3.有效期：评估基准日起1年。4.暂停：当交易价格低于评估90%时应当暂停，在获得原经济行为批准机构同意后方可继续。考点二企业国有资产产权登记制度不进行产权登记上述企业为交易目的持有的不进行产权登记：1）为了赚取差价从二级市场购入的上市公司股权；2）为了近期内（一年以内）出售而持有的其他股权2.由“国有资本出资额最大”的出资人所在的所出资企业依据其产权归属关系申请办理产权登记。比例相等的，由各国有资本出资人推举一个申请办理产权登记，其余出资人出具产权登记委托书。考点一企业国有产权转让的程序（10、09年）期限产权转让公告期为20个工作日。登记1）对征集到的意向受让方由产权交易机构负责登记管理，产权交易机构不得委托转让方进行。2）在对意向受让方的登记过程中，产权交易机构不得预设受让方登记数量或者以任何借口拒绝、排斥意向受让方进行登记。审查产权交易机构与转让方按有关标准和要求对登记的意向受让方共同进行资格审查（二）确定转让价格（P414）1.企业国有产权转让价格应当以资产评估结果为参考依据，在产权交易市场中公开竞价形成。2.转让企业国有产权的首次挂牌价格不得低于经核准或备案的资产评估结果。新价格低于“资产评估结果90%”的，“应当”获得相关产权转让“批准机构书面同意”。4.职工安置、社会保险等有关费用，不得在评估作价之前从拟转让的国有净资产中先行扣除，也不得从转让价款中进行抵扣。5.产权转让价格，不得以任何付款方式为条件进行打折、优惠。（四）首付“不得低于30%”，“5日”内支付。余款项不超过1年，应提供担保，并支付延期利息。考点二企业国有产权向管理层转让（P416）1.不得向管理层转让的国有产权：1）大型国有控股企业；2）所属从事该大型企业主营业务的重要全资或者控股企业的国有产权；3）上市公司的国有股权。考点三企业国有产权的无偿划转06多选2.不得无偿划转的情形（P419）1）不符合划入方主业及发展规划的；2）对被划转企业财务报告否定、无法表示或保留意见；3）职工分流安置事项未经职工代表大会审议通过的；4）或有负债、划出方债务未有妥善处置方案的。考点四国有股东转让所持上市公司股份（14、13、08年）（P419）1、2、无偿划转或间接转让等方式进行。（一）证券交易系统转让1.事后报备：事后报省级或省级以上国资委备案。1）总股本不超过10亿股，连续三个会计年度内累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本的5%；超过10亿股，连续三个会计年度内累计净转让股份的数量未达到5000万股或总股本的3%；2）不涉及上市公司控制权的转移。（二）协议转让（P420）1.经省级或省级以上国资委批准后，也可不披露拟协议转让股份的信息直接签订转让协议情形：1）上市公司连续2年亏损并存在退市风险或严重财务危机，受让方提出重大资产重组计划及具体时间表的；2）国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的；3）国有及国有控股企业为实施国有资源整合或资产重组，在其内部进行协议转让的；4）上市公司回购股份涉及国有股东所持股份的；5）国有股东因接受要约收购方式转让其所持上市公司股份的；（6）国有股东因解散、破产、被依法责令关闭等原因转让其所持上市公司股份的。2.控制受让人应为法人：1）设立3年以上，最近2年持续盈利且无重大违法违规；2）具有明晰的经营发展战略；3）具有促进上市公司持续发展和改善上市公司法人治理结构的能力。3.国有股东协议转让最低价格不得低于前30个交易日的每日加权平均价格算术平均值的90%。4.拟现金支付股份，5个工作日内收取不低于转让收入30%的保证金，其余应在过户前结清。考点一企业境外国有资产管理制度（14年）（一）企业境外国有资产的概念（P422）1.企业境外国有资产：指中央企业境外以各种形式出资所形成的国有权益。2.中央企业：指国务院国有资产监督管理委员会（国资委）履行出资人职责的企业。（二）境外出资管理1.收购、兼并境外上市公司以及重大境外出资行为应当依照法定程序报国资委备案或者核准。3.境外出资形成的产权应当由中央企业或者其各级子企业持有。4.中央企业应当将境外企业纳入本企业全面预算管理体系，建立境外大额资金调度管控制度，从事境外金融衍生业务应当严守套期保值原则。（三）境外投资管理（P424）1.中央企业应当根据境外投资规划编制年度境外投资计划，并按照有关要求按时报送国资委。2.中央企业原则上不得在境外从事非主业投资。特殊：1）申请请示；2）决策文件；3）可行性研究报告、尽职调查等相关文件；4）风险评估、风险控制和风险防范报告。提示：国资委在20个工作日内出具书面意见。（四）境外国有产权转让（P425）1.境外国有产权转让，由中央企业决定或者批准。控制方式变更应报国资委审核同意。2.境外国有产权转让价款应当按照产权转让合同约定支付，原则上应当一次付清。分期须提供担保。（五）境外企业管理（P426）1.中央企业是所属境外企业监督管理的责任主体。境外企业应当定期向中央企业报告。2.非金融类境外企业不得为其所属中央企业系统之外的企业进行任何融资、拆借资金或者提供担保。（六）境外企业重大事项管理（P426）1.境外企业有下列重大事项之一的，应当按照法定程序报中央企业（不是国资委）核准：1）增加或减少注册资本，合并、分立、解散、清算、申请破产或变更企业组织形式；2）年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案；3）发行公司债券或者股票等融资活动；4）收购、股权投资、理财业务以及开展金融衍生业务；5）对外担保、对外捐赠事项；（6）重要资产处置、产权转让；7）开立、变更、撤并银行账户。2.境外企业发生以下有重大影响的突发事件，应当立即报告中央企业；影响特别重大的，应当通过中央企业在24小时内向国资委报告：1）银行账户或者境外款项被冻结；2）开户银行破产；3）重大资产损失；4）重大突发事件；5）受到所在国（地区）监管部门处罚产生重大不良影响。考点二金融企业国有资产管理制度（13年）（一）财政部门是金融企业国有资产的监督管理部门。2.金融企业有下列情形之一的，对相关的资产可以不进行资产评估：1）县级以上人民政府或者其授权部门批准其所属企业或者企业的部分资产实施无偿划转的；2）未造成国有股权比例发生变动的，对相关的资产可以不进行评估。3）同一资产在评估报告使用有效期内，并且资产、市场状况未发生重大变化的；4）上市公司可流通的股权转让。第十一章反垄断法律制度4考点一反垄断法的适用范围（P439）1）经营者（行业协会）①经营者达成垄断协议（行业协会：价格联盟）；②滥用市场支配地位；③具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。2）行政主体行政机关和法律、法规授权的组织滥用行政权力排除、限制竞争行为3.反垄断法适用除外1）知识产权的正当行使；2）农业生产中的联合或者协同行为。3）对于铁路、石油、电信、电网、烟草等重点行业，国家通过立法赋予其垄断性经营权。考点二相关商品、地域和时间市场。（P441）（14年）（二）界定相关市场的分析视角：包括需求替代和供给替代两个视角，其中需求替代为主要分析视角。1.界定相关商品市场：需求①需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向购买其他商品的证据。②商品的外形、特性、质量和技术特点等总体特征和用途。③商品之间的价格差异。④商品的销售渠道。⑤其他重要因素。如消费者的偏好等。供给①经营者的生产流程和工艺；②转产的难易程度；③转产需要的时间；④转产的额外费用和风险；⑤转产后所提供商品的市场竞争力；⑥营销渠道。2.界定相关地域市场需求①需求者因商品价格或者其他竞争因素变化，转向或考虑转向其他地域购买商品的证据。②商品的运输成本和运输特征。③多数需求者选择商品的实际区域和主要经营者商品的销售分布。④地区间的贸易壁垒。⑤其他供给其他地域的经营者供应相关商品的即时性和可行性考点三反垄断法实施机制（年）（P444）（一）反垄断法的法律责任行政责任责令停止违法行为、没收违法所得、罚款、限期恢复原状等形式民事责任1）因经营者的滥用市场支配地位行为而受损；2）因垄断协议当事人一方对违反垄断协议的他方实施处罚，给其造成损失；3）因垄断协议无效，一方当事人向另一方当事人主张返还对价，恢复原状；4）因垄断协议无效，消费者向实施垄断协议的经营者主张返还多付价款刑事责任1）情节严重的串通招投标行为规定了刑事责任。2）《反垄断法》对阻碍、拒绝反垄断执法机构审查、调查行为（二）1）国家工商局。。。2）国家发改委：价格垄断。3）商务部：负责经营者集中行为。（三）反垄断民事诉讼（P446）1.原告资格：1）因垄断行为受到损失；2）因合同内容、行业协会的章程等违反《反垄断法》。2.法院受理垄断民事纠纷案件，是不以执法机构已对相关垄断行为进行了查处为条件的。专家出庭1）产生：原被告双方都有权向法院申请专家出庭；2）作用：只能作为法官判案的参考依据，不属于证据类型之一。专家报告1）产生：经法院同意，可以协商确定；协商不成的由法院指定。2）作用：专家报告视为鉴定意见，为证据类型之一。4.诉讼时效1）起算：知道计算。2）中断：原告向反垄断执法机构举报被诉垄断行为，诉讼时效从举报之日起中断。3）持续性垄断行为：起诉时被诉垄断行为已经持续超过2年，被告提出诉讼时效抗辩的，损害赔偿应当自原告向法院起诉之日起向前推算2年计算。考点一垄断协议规制制度（年）（一）横向垄断协议规制制度（P449）1.限制价格；2.限制数量；3.分割市场；4.限制新技术、新产品；5.联合抵制交易。（二）纵向垄断协议规制制度（P452）1.固定向第三人转售商品的价格；2.限定向第三人转售商品的最低价格。（三）垄断协议可被《反垄断法》豁免的条件（P452）1.为改进技术、研究开发新产品的；2.为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；3.为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；4.为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；5.因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；6.为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的。（四）对行业协会组织达成和实施垄断协议的规制（P453）1.禁止行业协会组织本行业的经营者订立或实施反垄断法所禁止的垄断协议。2.根据《工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定》，法律禁止的行业协会组织本行业经营者从事垄断协议的行为具体包括：1）制定、发布含有排除、限制竞争内容的行业协会章程、规则、决定、通知、标准等；2）召集、组织或者推动本行业的经营者达成含有排除、限制竞争内容的协议、决议、纪要、备忘录等。考点二滥用市场支配地位规制制度（年）（一）市场支配地位的认定（P456）判定因素1）市场份额，以及竞争状况；2）控制市场的能力；3）经营者的财力和技术条件；4）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度；5）进入相关市场的难易程度。推定标准1）一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的；2）两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的；3）三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的。不足10%的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。（二）禁止滥用市场支配地位行为（P458）7.行使知识产权滥用市场支配地位行为（2016新增）1）拒绝许可2）附加不合理限制条件3）专利联营中的滥用行为①限制联营成员在联营之外作为独立许可人许可专利；②限制联营成员或者被许可人独立或者与第三方联合研发与联营专利相竞争的技术；③强迫被许可人将其改进或者研发的技术独占性地回授给专利联营管理组织或者联营成员；④禁止被许可人质疑联营专利的有效性；⑤对条件相同的联营成员或者同一相关市场的被许可人在交易条件上实行差别待遇。4）标准必要专利滥用行为。提示：正当理由考点三经营者集中反垄断审查制度（年）1.应当事先向商务部申报，未申报的不得实施集中：所有经营者营业额合计至少两个经营者营业额标准一全球范围内超过100亿上一会计年度在“中国境内”的营业额均超过4亿元标准二中国境内均超过20亿元（三）经营者集中审查程序（P464）初步审查收到经营者提交的符合规定的文件、资料之日起30日内，作出是否实施进一步审查的决定（不得延长）。1）审查期间，经营者不得实施集中。2）逾期未作决定的，经营者可以实施集中。第二阶段审查90日内完毕。①经营者同意；②提交的文件不准确；③申报后的情况发生重大变化，可以最长延长60日2.简易程序：①在同一相关市场份额之和小于15%；②不同市场，每个市场所占的份额均小于25%；④参与集中的经营者在中国境外设立合营企业，合营企业不在中国境内从事经济活动；⑤参与集中的经营者收购境外企业股权或资产的，该境外企业不在中国境内从事经济活动；2）虽符合上述条件，但下列情形不视为简易案件：①由两个以上经营者共同控制的合营企业，通过集中被其中的一个经营者控制，该经营者与合营企业属于同一相关市场的竞争者；②经营者集中涉及的相关市场难以界定；③经营者集中对市场进入、技术进步、消费者和其他有关经营者、国民经济发展可能产生不利影响。（四）经营者集中审查的实体标准（P464）1.一般标准：具有或者可能具有排除、限制竞争效果。2.对经营者集中竞争影响的评估1）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；2）相关市场的市场集中度；3）对市场进入、技术进步的影响；4）对消费者和其他有关经营者的影响；5）对国民经济发展的影响；（6）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。（五）经营者集中附加限制性条件制度（P468）1.业务剥离方式：自行剥离和受托剥离。2）剥离业务的买方资格：2015多选①独立于经营者；②拥有资源、能力并有意愿；③取得批准；④不得向集中经营者融资；⑤其他。3）剥离受托人和监督受托人①选任：剥离义务人应在15日内向商务部提交监督受托人人选，在进入受托剥离阶段30日前向商务部提交剥离受托人人选。②报酬的支付：剥离义务人应负责支付监督受托人和剥离受托人报酬。③监督受托人和剥离受托人的资格：2015多选A.独立于买方；B.具有专业团队；C.提出可行的工作方案；D.对买方人选确定过程的监督。考点四滥用行政权力排除、限制竞争规制制度（10年）（一）1.强制交易（P470）2.地区封锁（二）法律责任（P471）上级机关责令改正；对，主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。反垄断执法机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议。第十二章涉外经济法律制度5考点一外商投资项目和组织机构（06/13年）（二）外商直接投资的投资项目（P475）1.鼓励类外商投资项目1）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。提示：产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。2.限制类：1）技术水平落后的；2）不利于节约资源和改善生态环境的；3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；4）属于国家逐步开放的产业的。70%出口，允许。3.禁止类：1）危害国家安全或损害社会公众利益的；2）对环境造成污染损害；3）占用大量耕地；4）危害军事设施安全和使用效能的；5）运用我国特有工艺或技术生产产品的。4.允许类：产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类，经批准可以视为允许类外商投资项目。（三）外商投资项目管理分为核准和备案两种方式（2016年新增）鼓励类项目总投资10亿美元及以上国务院投资主管部门核准20亿美元及以上报国务院备案小于10亿美省级政府核准限制类项目1亿美元及以上（不含房地产）国务院投资主管部门核准小于1亿美元或房地产项目省级政府核准（四）外商投资企业的组织形式和组织机构（P476）05/121.合营企业的组织形式和组织机构1）组织形式：有限责任公司。2）董事会的职权：特别决议必须经出席董事一致通过方可作出决议。①章程修改；②解散；③注册资本增加、减少；④合并、分立和变更组织形式；⑤资产抵押⑥委托他人经营管理（合作企业独有）。3）董事会最高权力机构，另一方担任副董事长，不得少于3人，每年至少召开1次，2/3出席才可以。项目合营企业合作企业董事长各方协商确定或者由董事会选举产生由合作企业章程规定董事任期4年（公司法不超过3年）不超过3年2.合作企业的组织形式和组织机构（P476）1）中外合作经营企业的组织形式取决于是否具有法人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公司；不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系。2）设总经理1人。3.外资企业1）组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他形式。2）董事长须向政府申报备案。考点二外商投资企业的出资方式和股权变更（14年）（一）外商投资企业的出资方式：现金只能以外币出资，境外获得人民币也可以。机器设备①为企业生产所必需；②作价不得高于国际市场价格；③报审批机构批准。工业产权①能改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；②能节约原材料、燃料、动力；③报审批机构批准其他财产包括国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份等。3.中外投资者应当按照合同或章程规定的出资期限缴清各自认缴的出资额。4.出资额后，应当由中国注会验证，出具验资报告后，由外商投资企业据以发给出资证明书。（二）外商投资企业投资者股权变更（P479）1.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，不得25%，低于执照加注。2.股权质押1）经外商投资企业其他投资者“同意”，可以通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。2）不得质押未缴付出资部分的股权。3）不得将其股权质押给本企业。4）在质押期间，未经全体股东同意，质权人不得转让出质股权；未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。质押合同的生效除另有约定外，自成立时生效；未办理质权登记的，不影响股权质押合同的效力质权的生效办理了出质登记的，股权质权自登记时设立3.以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关“国有资产评估机构”对需变更的股权进行价值评估，并经“国有资产管理部门”确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。考点三外商投资者并购境内企业（15、14、13、10年）（一）外国投资者并购境内企业的要求（P480）1.在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。2.外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。4.并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明。如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。（二）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司条件1）合法；2）无权利限制；3）股权应在境外公开合法证券交易市场挂牌交易；4）近1年价格稳定。提示：3）、4）项不适用于特殊目的公司期限自营业执照颁发之日起6个月内限制境内公司取得外汇登记证之前，不得向股东分配利润或向关联公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项2.特殊目的公司（P482）境外上市程序向商务部申请办理核准手续。获得企业境外投资证书后，设立人或控制人应向所在地外汇管理机关申请办理相应的境外投资外汇登记手续。发行值股票发行价总值，不得低于经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值证书期限1年内，如果境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效。调回收入调回境内1）向境内公司提供贷款；2）在境内新设外商投资企业；3）并购境内企业调回境内期限自获得收入之日起6个月内调回境内（三）并购安全审查（P483）14单1.并购安全审查范围：1）外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；2）外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。2.审查内容（国防+经济+秩序+研发）3.工作机制：联席会议在国务院领导下，由发展改革委、商务部牵头，根据外资并购所涉及的行业和领域，会同相关部门开展并购安全审查。15考题4.并购安全审查程序12多1）外国投资者并购境内企业，应按照规定，由投资者向商务部提出申请。2）外国投资者并购境内企业，国务院有关部门、全国性行业协会、同业企业及上下游企业认为需要进行并购安全审查的，可以向商务部提出进行并购安全审查的建议。3）联席会议组织对并购交易的安全评估，并结合评估意见对并购交易进行审查，意见基本一致的，由联席会议提出审查意见；存在重大分歧的，由联席会议报请国务院决定。4）在并购安全审查过程中，申请人可向商务部申请修改交易方案或撤销并购交易。（四）外商投资企业合并与分立（P484）10单一般情况经公司原审批机关批准并到登记机关办理登记原审批机关或登记机关有两个由合并后公司住所地省级商务主管部门和国家工商行政管理总局授权的登记机关作为审批和登记机关股份有限公司商务部审批2.条件：（缴清出资+实际开始生产经营→合并分立）。3）上市的股份有限公司+有限责任公司→股份有限公司4）非上市的股份有限公司+有限责任公司→股份有限公司or有限责任公司6.审批：审批机关应自接到规定报送的有关文件之日起45日内，以书面形式作出是否同意合并或分立的初步批复。商务部认为公司合并具有妨碍公平竞争，可听证，审批期限可延长至180天。考点四外商投资纠纷案件的审理（15、14年）（P486）（一）关于外商投资企业的设立和出资15未审批的后果1）未审批，未生效（NOT无效）：未经批准的，合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，法院不予支持。2）未生效，仍报批：上述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力审批与无效、可撤销的关系法院在审理案件中，发现经外商投资企业审批机关批准的外商投资企业合同具有法律、行政法规规定的无效情形的，应当认定合同无效；该合同具有法律、行政法规规定的可撤销情形，当事人请求撤销的，法院应予支持。2.股权转让中的股东同意权、优先购买权