2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号40

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.单选题

国家机关工作人员甲通过电子邮件，将因工作便利获悉的国家经济秘密发送给某境外机构。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.间谍罪

B.非法获取国家秘密罪

C.故意泄露国家秘密罪

D.为境外非法提供国家秘密罪

【答案】D

【解析】【考点】为境外非法提供国家秘密罪的认定

间谍罪的客观表现为：（1）参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的。（2）为敌人指示轰击目标。本题中的行为不符合该罪的构成。《刑法》第282条规定，以窃取、刺探、收买方法，非法获取国家秘密的，构成非法获取国家秘密罪。《刑法》第398条规定，国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的，构成故意泄露国家秘密罪。为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的，构成为境外窃取、刺探、收买非法提供国家秘密情报罪。故意泄漏国家秘密罪与为境外非法提供国家秘密罪最关键的区别在于：（1）侵犯的客体不同。前者侵犯的客体是国家的保密制度，而后者侵犯的客体是国家安全。（2）犯罪对象不完全相同。前者的对象是涉及国家安全和利益的国家秘密；而后者的对象除了国家秘密外，还包括除国家秘密以外的影响国家安全的情报。（3）犯罪的行为表现不同。前者在客观方面表现为，违反国家保密法规，将自己了解和掌握的国家秘密泄露给他人的行为，其行为的主要特征是泄露国家秘密；而后者在客观方面表现为，为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密的行为，其法定行为方式是窃取、刺探、收买、非法提供。（4）构成犯罪的情节要求不同。前者要求泄露国家秘密的情节严重才能构成犯罪；而后者则在构成犯罪上没有情节的要求。（5）犯罪主体不同。前者的主体主要是国家机关工作人员；而后者的主体则为一般主体。综上可知，本题中的行为构成是为境外非法提供国家秘密情报罪。故选D。

2.单选题

监护人有权处理被监护人财产的法定情形是（）。

问题1选项

A.发生紧急情况

B.为被监护人的利益

C.经被监护人同意

D.经被监护人所在地的基层组织同意

【答案】B

【解析】【考点】监护职责

监护人履行监护职责要遵循最有利于被监护人原则。除为被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。未成年人的监护人履行监护职责，在作出与被监护人权益有关的决定时，应当根据被监护人的年龄和智力状况，尊重被监护人的真实意愿。成年人的监护人履行监护职责，应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿，保障并协助被监护人独立实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务，监护人不得干涉。据此，B项正确。

3.单选题

市政公司在挖掘的坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯。某夜，甲酒后驾车，撞毁障碍物和夜间警示灯后逃逸。次日凌晨，乙骑自行车经过时摔入坑道受伤。乙的损失应当（）。

问题1选项

A.由市政公司承担赔偿责任

B.由甲承担赔偿责任

C.由市政公司和甲承担连带责任

D.由乙自己承担

【答案】A

【解析】【考点】道路施工致人损害责任

《民法典》第1258条第1款规定，在公共场所或者道路上挖掘、修缮安装地下设施等造成他人损害，施工人不能证明已经设置明显标志和采取安全措施的，应当承担侵权责任。一方面，施工人设置的警示标志必须具有明显性；另一方面，施工人要保证警示标志的稳固并负责对其进行维护，使警示标志持续地存在于施工期间。虽然市政公司在挖掘的坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯，但因为被甲撞毁后没有及时进行修复和维修而致使他人发生伤亡，该损害赔偿责任应由市政公司承担。故A项正确。

4.单选题

2008年5月，甲、乙、丙合开了一间酒吧，甲以现金10万元出资，乙以其所有的房屋出资，丙以担任调酒师工作的劳务出资。2008年12月，酒吧欠酒厂5万元贷款。后甲因与其他合伙发生矛盾，于2009年2月退伙。上述债务应当（）。

问题1选项

A.由乙独立承担责任

B.由乙和丙承担连带责任

C.由甲和乙承担连带责任

D.由甲、乙和丙承担连带责任

【答案】D

【解析】【考点】合伙企业债务

合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。退伙的合伙人对退伙之前的合伙企业债务承担无限连带责任。故D项正确。

5.单选题

甲欲出售一辆汽车，乙向甲声称受丙委托购买该车，甲托人向丙核实，丙未予否认。甲遂将该车交给乙，乙将车开走后不知去向，甲向丙要求付款遭拒绝。此案的正确处理方法是（）。

问题1选项

A.由甲自行承担损失

B.由乙支付车款

C.由丙支付车款

D.由乙、丙承担连带付款责任

【答案】C

【解析】【考点】无权代理

本人追认的，无权代理行为转化为有权代理行为。代理人所实施的法律行为，从成立时起对被代理人发生法律效力。追认在性质上视为补授代理权，从而使无权代理具有与有权代理一样的法律效果。被代理人知道他人以本人名义实施民事法律行为而不作否认的，视为同意他人的代理，则代理行为有效。因此，乙实施代理行为的后果应由丙承担。故C项正确。

6.多选题

下列选项中，属于缓刑适用实质条件的是（）。

问题1选项

A.有悔罪表现

B.犯罪情节较轻

C.没有再犯罪危险

D.宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响

【答案】A;B;C

【解析】【考点】缓刑的适用条件

根据《刑法修正案（八）》的规定，缓刑适用的实质条件包括有悔罪表现、犯罪情节较轻和没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。本题四个选项均应当选。

7.多选题

下列人员中，可以成为脱逃罪主体的有（）。

问题1选项

A.依法被判处管制的罪犯

B.依法被关押的罪犯

C.依法被关押的被告人

D.依法被关押的犯罪嫌疑人

【答案】B;C;D

【解析】【考点】脱逃罪的认定

脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱司法机关的羁押和监管的行为。其行为主体包括被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人三类特殊主体。被判处管制的犯罪分子，对其并非关押，而是在其所在的社区实施社区矫正。因此，A选项错误，B、C、D均正确。

8.论述题

请对“刑法中的不作为就是身体处于静止状态的行为方式”这一说法进行辨析。

【答案】这种说法是不全面的。原因分析如下：

不作为是相对于作为而言的，指行为人负有实施某种积极行为的特定的法律义务，并且能够实行而不实行的行为。不作为是行为的一种特殊方式，与作为具有一种相反关系。

关于不作为的类型，刑法理论的通说是分为纯正不作为与不纯正不作为。

（1）纯正不作为犯。纯正不作为犯是指刑法规定只能以不作为构成的犯罪。纯正不作为犯在刑法中都有明文规定，据此可以对纯正不作为犯予以正确的认定。遗弃罪就是负有扶养义务的人有能力履行扶养义务而拒不履行这种扶养义务而构成的，是纯正的不作为的犯罪。

（2）不纯正不作为犯。

不纯正不作为犯是指以不作为形式而犯通常以作为形式实施的犯罪。不纯正不作为由于在刑法上没有明文规定，而是司法机关在认定不纯正作为犯的时候，应当注重考察不作为与作为是否具有等价性。只有在具有等价性情况下，才能认定为不纯正的不作为犯罪。

综上所述，刑法中有的不作为是身体处于静止状态的行为方式，有一部分不作为是以积极的行动予以表现的。

【解析】辨析题并非近年来的考试题型，考生无需过多地练习这一形式的真题。但对于这一类真题所反映的知识点，需予以掌握。本题考查的是刑法中的不作为，相较于常态的积极作为犯，不作为体现为消极的行为方式，通常指能作为、有义务作为而不作为，同时还应当掌握不作为的类型，即纯正不作为犯与不作为犯。

9.问答题

简述犯罪中止特征。

【答案】犯罪中止，指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的形态。

犯罪中止特征如下：

（1）时间性，在犯罪过程中。

所谓犯罪过程，就是从犯罪预备开始到犯罪既遂以前的全过程。这是犯罪中止的时间性条件。如果犯罪已经既遂，则不存在犯罪中止问题。犯罪人在犯罪既遂后返还原物、赔偿损失的，不能成立犯罪中止犯罪明显告一段落归于未遂后，有某种补救行为的，不成立中止。

（2）自动性，自动放弃犯罪或者有效防止犯罪结果发生。

所谓自动放弃犯罪，指犯罪分子在自认为能够完成犯罪的情况下，由本人自主地决定放弃犯罪。所谓自动有效地防止犯罪结果发生，指在犯罪行为实行终了、犯罪结果尚未发生的特定场合，行为人自动采取积极行动实际有效地阻止了犯罪结果的发生。

（3）客观有效性。

中止不仅仅是一个良好的愿望，还应当有客观的放弃犯罪或阻止结果发生的实际行动，并有效地阻止犯罪结果发生。

【解析】犯罪中止、犯罪未遂、犯罪预备等犯罪的未完成形态是极其重要的考点和高频考点，已经在历年真题中多次考查。既可以以案例题的方式考查，也可以以选择题、简答题的方式考查，出题形式灵活。考生应熟练掌握各种未完成形态的特征，并学会在案例中加以区分。

10.问答题

简述知识产权的法律特征。

【答案】（1）客体的非物质性。知识产权的客体是不具有物质形态的智力成果，可以附着在不同的物质载体上，这是知识产权区别于其他民事权利的根本特征。

（2）专有性。知识产权属于绝对权、对世权和支配权，具有排他性、独占性。一方面，同一个智力成果上，不能存在两个以上完全相同的知识产权；另一方面，权利主体依法享有独占使用智力成果的权利，他人不得侵犯。

（3）地域性。知识产权只在特定国家或地区内有效，不具有域外效力。权利人要想在域外受到保护，必须依国际条约、双边协议或按互惠原则，按照该国家或地区的知识产权法的规定在该地域获得知识产权。

（4）期限性。知识产权一般只在法律规定的期限内有效；超过法定保护期后，该知识产权消灭，其智力成果进入公有领域，人们可以自由使用。

【解析】简答题考查的就是记忆，但要注意在理解的基础上记忆。有的特征是从概念里面拆解出来的，就需要我们对概念进行完全理解和精准记忆。有的并非从概念中拆解而来，就需要我们理解每一个特征，然后记住核心词，考试时候，对核心词进行一到两句的扩散发挥。

11.单选题

工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是（）。

问题1选项

A.该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有

B.该设计图著作权的归属由甲与其所在单位协商决定

C.该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权

D.该设计图由甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利

【答案】D

【解析】【考点】职务发明创造

职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）退休、调离原单位后或劳动、人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。主要利用本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。但利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。甲完成的创作构成职务发明创造，甲享有署名权，甲的单位享有著作权的其他权利。故D项正确。

12.单选题

下列有关租赁合同与融资租赁合同异同的表述，不正确的是（）。

问题1选项

A.租赁合同与融资租赁合同的标的物均属于非消耗物

B.租赁合同与融资租赁合同均属于双务、有偿、诺成、要式合同

C.租赁合同对出租人资格没有限制；融资租赁合同中的出租人须具备法定资格

D.租赁合同中的租金为使用租赁物的代价；融资租赁合同中的租金为融资的代价

【答案】B

【解析】【考点】租赁合同与融资租赁合同

融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同除出租人与承租人外，还涉及第三人即出卖人，集信贷与租赁为一体。融资租赁合同是要式合同，但是租赁合同并不要求是要式合同。故B项错误。

13.多选题

甲因借款与乙签定房屋抵押合同，未办理抵押登记。后甲又因借款将该房屋抵押给丙，并办理了抵押登记。现甲不能偿还对乙、丙的欠款。根据我国民法相关规定（）。

问题1选项

A.甲乙之间的抵押合同成立

B.甲丙之间的抵押合同成立

C.乙享有抵押权

D.丙享有抵押权

【答案】A;B;D

【解析】【考点】抵押权

设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权以及正在建造的建筑物抵押的，经登记后债权人才对抵押财产享有抵押权，即抵押权自登记时设立。当事人未办理抵押登记并不影响抵押合同的效力。故两个抵押合同均成立并有效。故A、B两项正确。因甲乙签订合同后未办理抵押登记，故乙不享有抵押权。C项错误。因甲丙签订合同后办理了抵押登记，故丙享有抵押权。D项正确。

14.单选题

甲指使15周岁的乙盗窃轿车，乙将盗得的轿车交给甲，甲销赃得款10万元。在本案中（）。

问题1选项

A.甲、乙构成共同犯罪

B.甲是教唆犯，且属于主犯

C.乙是实行犯，是从犯

D.甲是实行犯

【答案】D

【解析】【考点】间接正犯的认定

共同犯罪的成立要求作为二人以上共同故意实施犯罪，二人共同实施犯罪行为，其中二人均需达到刑事责任年龄。教唆未达刑事责任年龄的人实施犯罪，应当认定为间接正犯，即间接实行犯。本题中乙15周岁，不符合盗窃罪的犯罪主体构成要件要求，甲应当被认定为间接正犯，非主犯、亦非教唆犯，二者不符合共同犯罪的主体要求。因此，A、B、C选项错误，D选项正确。

15.单选题

2009年8月5日，甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，并要求乙公司在接到该订单之日起3日内向甲公司发出确认函。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，同时寄出该批图书。甲公司收到图书后，拒绝接受。关于本案的以下表述，正确的是（）。

问题1选项

A.甲公司向乙公司发出订单的行为属于要约邀请

B.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于承诺

C.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于要约

D.乙公司向甲公司寄出图书的行为属于履行合同

【答案】C

【解析】【考点】合同的成立；要约；要约邀请；承诺

甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，内容具体明确，且有法效意思，构成要约。A项错误。承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，未在要约确定的期限内到达要约人，故不构成承诺，属于新要约。B项错误，C项正确。因合同并未成立，乙公司向甲公司寄出图书的行为不属于履行合同。D项错误。

16.单选题

甲在乡村路上高速驾驶拖拉机，因视线不好将栓在路边的耕牛撞死，对甲的行为（）。

问题1选项

A.不认定为犯罪

B.以危险驾驶罪定罪处罚

C.可以免予刑事处罚

D.以交通肇事罪定罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】犯罪的认定

根据《刑法》第133条的相关规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，是交通肇事罪。第133条之一规定了危险驾驶罪，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客的，或者严重超过规定时速行驶的，或者危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的，成立危险驾驶罪。根据该条可知，本题中甲的行为既没有造成严重后果，也不符合危险驾驶的构成。而且甲撞死耕牛这一损害他人财产的行为同样也不能构成故意毁坏财产罪，因为并非由于其故意造成。所以本题中行为人的行为不构成犯罪。故选A。考试中需注意某些看似犯罪的行为，是否具有犯罪的故意，是否达到构成犯罪的量刑标准或满足意外事件、不可抗力的条件，不可一概而论。

17.多选题

下列选项中，属于挪用公款“归个人使用”的有（）。

问题1选项

A.甲个人决定以单位名义将公款供一有限责任公司使用，自己未从中获利

B.乙以单位名义将公款供某街道办企业使用，自己从中收取利息

C.丙以个人名义将公款供某国有企业使用，自己未从中获利

D.丁将公款借给朋友，供该朋友的孩子出国留学

【答案】B;C;D

【解析】【考点】挪用公款罪的认定

根据相关司法解释，所谓挪用公款归个人使用是指：（1）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；（2）以个人名义将公款供其他单位使用的。（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。甲以公私名义将公款借给另一公司使用，并未从中获利，不构成挪用公款罪中的“归个人使用”。A选项不当选。B、C、D选项都符合“归个人使用”的要求，当选。

18.多选题

下列选项中，属于犯罪不作为成立条件的有（）。

问题1选项

A.行为人负有特定义务

B.行为人没有实施任何行文

C.行为人未履行特定义务

D.行为人能够履行特定义务

【答案】A;C;D

【解析】【考点】不作为的成立条件

刑法中的不作为，是指消极的身体动作，即不为某种行为，这种情况一般是不至于危害社会的。因此，不作为要构成犯罪相对于作为构成犯罪，需要具备以下条件：（1）行为人负有某种特定的义务。（2）行为人能够履行义务。（3）行为人不履行特定义务，造成或者有可能造成危害结果。A、C、D选项正确。

19.单选题

甲得知单位财务室保险柜里有10万元工资款将于次日发放，随携带工具潜入财务室，因保险柜十分坚固，甲用了三个小时都没有撬开，便离开，甲的行为属于（）。

问题1选项

A.未实行终了的中止

B.实行终了的中止

C.能犯的未遂

D.不能犯的未遂

【答案】D

【解析】【考点】不能犯的未遂

根据《刑法》第23条的规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂按是否实行完毕分类可以分为：（1）实行终了的未遂，行为人把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂；（2）未实行终了的未遂，行为人没有把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂。按是否发生损害结果分为：（1）能犯未遂，犯罪实际有可能达到既遂，但由于意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况；（2）不能犯未遂，犯罪没有可能达到既遂，行为人由于意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况。不能犯未遂又分为两种：（1）对象不能犯未遂，如将男人误认为女人欲行强奸；（2）手段不能犯未遂。本题中，甲由于意志以外的原因放弃犯罪行为，是犯罪未遂。由于保险柜坚固导致甲没有达到既遂，但是并不是说保险柜不能打开，如果使用适当的工具，保险柜是可以打开的，因此甲属于能犯未遂。故选C。犯罪中止是犯罪人自动放弃犯罪，所以甲显然不属于犯罪中止，选项AB错误。

20.单选题

甲（15周岁）拐骗一名男孩，准备将其出卖，后因小孩哭闹不止，甲对其进行殴打，造成重伤。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.绑架罪

B.拐卖儿童罪

C.故意伤害罪

D.非法拘禁罪

【答案】C

【解析】【考点】故意伤害罪的认定

《刑法》第17条第2款规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”本题中的拐卖儿童行为并不属于此八类行为，因此不构成拐卖儿童罪。甲的殴打行为致男孩重伤，符合前述故意伤害致人重伤的要件，因此构成故意伤害罪。

21.多选题

下列行为中，可以代理的有（）。

问题1选项

A.立遗嘱

B.申请商标注册

C.订立合同

D.参加行政诉讼

【答案】B;C;D

【解析】【考点】代理的范围

民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。此类代理行为不发生法律效力，也不存在被代理人追认问题，必须由本人重新实施。（1）具有人身性质的法律行为不得代理。如结婚登记、收养子女、离婚登记、订立遗嘱等行为。（2）法律规定或当事人约定应由本人亲自实施的行为不得代理。如预约撰稿、演出、授课、讲演、特定的技术转让合同等；求职面试、抽血体检、当兵体检；侵权行为等。故BCD正确。

22.单选题

下列关于处理未成年人犯罪的表达，正确的是（）。

问题1选项

A.对不满18周岁的犯罪人不得适用没收财产刑

B.对犯罪的不满18周岁的犯罪人，应当减轻或免除处罚

C.对罪行及其严重的未成年人犯罪，可以适用无期徒刑

D.对未成年人因犯抢劫，绑架等暴力犯罪被罚处有期徒刑的均可假释

【答案】C

【解析】【考点】未成年人犯罪的刑事责任

根据《刑法》的规定，对于犯罪时不满18周岁的人，不适用死刑，不排除无期徒刑、没有财产刑的适用。同时对于未成年人犯，应当从轻或减轻处罚，而不是应当减轻或免除处罚。对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

23.单选题

某童星15周岁，其演出收入能够满足自己的生活需要。该童星未经监护人同意独立实施的下列行为中，有效的是（）。

问题1选项

A.向户籍管理部门申请变更姓名

B.向工商管理部门申请注册公司

C.购买价格为2万元的摄像机

D.接受10万元现金的赠与

【答案】D

【解析】【考点】限制行为能力

八周岁以上的未成年人属于限制行为能力人，可以独立实施纯获利益法律行为或与其年龄、智力、精神健康状况相适应的法律行为。超出此范围的法律行为应当由其法定代理人代理，或者经其法定代理人事先同意、事后追认。若未经事先同意，则合同行为效力待定，由其法定代理人追认而有效，拒绝追认而不生效；单方法律行为为无效，不存在追认。如限人订立遗嘱的行为无效。

向户籍管理部门申请变更姓名、向工商管理部门申请注册公司、购买价格为2万元的摄像机，均超出了其年龄、智力和精神健康状况，属于效力待定。接受10万元现金的赠与，属于纯获利益法律行为，可以独立实施。

24.问答题

简述渎职罪的概念和构成要件。

【答案】（1）渎职罪是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家管理活动，致使公共财产或者国家与人民利益遭受重大损失的行为。

（2）渎职罪的构成要件包括：侵犯的客体是国家机关的正常活动。

（3）在客观方面表现为行为人实施了滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等妨碍国家管理活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

（4）犯罪主体主要是国家机关工作人员，个别犯罪也可能由非国家工作人员实施。

（5）在主观方面包括故意与过失两种心理态度。

【解析】简答题历年都会涉及一道关于刑法分则的题目。2011年的特殊之处在于命题人并没有像以往一样，从某一个具体的犯罪出发来命题，而是将命题的视野放在了渎职罪这一类罪的概念和构成要件上。所有类罪的概念及其共同特征都应纳入考生的复习范围，比如贪污贿赂罪、妨害社会管理秩序罪、危害公共安全罪的概念和构成要件等。

25.问答题

简述留置权的概念和成立条件。

【答案】留置权是指合法占有债务人动产的债权人，于债务人不履行到期债务时，得留置该动产并以其价值优先受偿的权利。

留置权的成立条件：

（1）债权人已经合法占有属于债务人所有的动产。

（2）债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但是企业之间留置的除外。

（3）债务已届清偿期而债务人未履行债务。债权人的债权未届清偿期，但债权人能够证明债务人无支付能力时，也可取得留置权。

（4）符合法律规定和当事人的约定并且不违背公序良俗，同时与留置人承担的义务不相抵触。法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。

26.单选题

冯某将其所有的大卡车送至通达汽车修理厂修理，因冯某未依约定支付修理费，修理厂遂依法将该车留置，但未与冯某约定留置汽车后支付修理费的期间。根据物权法规定，修理厂在实现其留置权前应当给冯某支付修理费的期间为（）。

问题1选项

A.1个月以上

B.2个月以上

C.3个月以上

D.6个月以上

【答案】B

【解析】【考点】留置权

留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或约定不明确的，留置权人应给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐不易保管的动产除外。宽限期从债务人收到留置权人通知时起算。宽限期届满后，债务人未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。据此，B项正确。

27.单选题

甲因绑架罪被判处有期徒刑12年。入狱后，甲认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现。根据刑法规定，对甲（）。

问题1选项

A.既可以减刑也可以假释

B.可以减刑但不能假释

C.可以假释但不能减刑

D.既不能减刑也不能假释

【答案】B

【解析】【考点】减刑与假释的适用

减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。减刑只适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。假释，是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险，而附条件地将其予以提前释放的制度。假释只适用于被判处无期徒刑和有期徒刑的犯罪分子。根据《刑法》第81条第2款的规定，对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。本题中的甲因实施绑架罪被判处12年有期徒刑，认真遵守监规，确有悔改表现，符合减刑的对象要求和条件要求，可以减刑。但因其实施的是绑架罪且被判处12年有期徒刑，属于不得假释的对象，因此，不能假释。综上所述，B选项正确。

28.问答题

简述犯罪预备的成立条件。

【答案】犯罪预备，是指行为人为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。其成立条件主要包括以下几个方面：

（1）行为人主观上具有为了顺利地着手实施和完成犯罪的意图。

（2）行为人客观上进行了准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。

（3）犯罪的预备行为由于行为人意志以外的原因被停止在犯罪预备阶段，未能发展到犯罪实行阶段。

【解析】理解犯罪预备，考生可以从客观、主观的起点与客观、主观上的终点四个方面予以掌握。客观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有准备工具、制造条件等犯罪预备活动。主观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有顺利着手实施和完成犯罪的意图。客观上的终点是指，犯罪预备并没有发展到犯罪实行阶段。主观上的终点是指，是由于行为人意志以外的原因才使得犯罪行为停留在犯罪预备阶段。考生若从这四个方面来掌握犯罪预备的成立条件，便能更清楚地理解犯罪预备。犯罪预备与犯意表示的区别：犯罪预备实施了为犯罪准备工具、制造条件的行为，犯意表示停留在思想表露的范畴，没有任何犯罪行为。

预备行为与实行行为的区别：能否直接侵害犯罪客体。犯罪预备与犯罪未遂的区别：是否已经着手实行犯罪。

犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区别：是否由于意志以外的原因而未能着手实行。如果是行为人自动停止的，成立犯罪中止。

29.单选题

下列选项中，属于邻接权客体的是（）。

问题1选项

A.计算机软件

B.即兴演讲

C.具有独特造型的建筑物

D.瑜伽录像制品

【答案】D

【解析】【考点】邻接权

邻接权已从考试大纲中删除。

邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权包括：出版者的权利、表演者的权利、录音录像制作者的权利、播放者的权利。瑜伽录像制品享有录音录像制作者的权利。故D项正确。

30.单选题

甲为撰写毕业论文，复印了某杂志上的一篇文章作为参考。甲的这一行为属于（）。

问题1选项

A.法定许可使用行为

B.侵权行为

C.合理使用行为

D.强制许可使用行为

【答案】C

【解析】【考点】著作权合理使用

著作权合理使用已经从考试大纲中删除。在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益：（1）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；（2）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；等等。故C项正确。

31.单选题

下列犯罪属于纯正不作为犯的是（）。

问题1选项

A.重婚罪

B.遗弃罪

C.绑架罪

D.掩饰隐瞒犯罪所得罪

【答案】B

【解析】【考点】不作为犯的分类

不作为犯罪是指消极地不履行法律义务而危害社会的行为。不作为行为构成犯罪需要具备以下三个条件：（1）行为人负有某种特定的义务。（2）行为人具有履行这种义务的能力。（3）行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害社会的结果。不作为犯罪可以根据是否只能由不作为行为构成而分为：（1）纯正的不作为犯，行为和法律规定相吻合的不作为犯罪行为，即该行为构成的犯罪本身就是不作为犯罪。典型的纯正不作为犯如遗弃罪，拒不执行判决裁定罪。（2）不纯正的不作为犯，行为和法律规定不相吻合的不作为犯罪行为，即该行为本身应当是由作为行为构成的，包括很多种犯罪，比如不作为的故意杀人罪等。本题中只有遗弃罪是只能由不作为行为完成的犯罪行为，故答案为B。

32.多选题

根据法律规定，定金的种类包括（）。

问题1选项

A.立约定金

B.解约定金

C.违约定金

D.守约定金

【答案】A;B;C

【解析】【考点】定金

定金是指为担保合同的履行，由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方的一定数额的金钱或替代物。特征：（1）定金属于约定担保方式，当事人可以约定定金数额，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。（2）定金属于金钱担保，具有多重效力。（3）定金合同是实践性合同，自实际交付定金之日起成立。（4）定金具有从属性，主合同不成立或者无效，定金随之不成立或者无效。

定金可以分为立约定金、成约定金、证约定金、解约定金和违约定金。故ABC项正确。

33.多选题

甲为自己房屋使用的便利，与乙签订地役权合同，约定五年内乙不得加盖楼房，甲支付5万元。合同签订后，双方办理了登记手续。三年后甲去世，房屋由丙继承。同年，乙将楼房卖给丁，随后丁加盖楼房，遭丙阻止。在本案中（）。

问题1选项

A.丙无权阻止丁加盖楼房

B.地役权由丙享有

C.地役权不因甲死亡而消灭

D.丁有权要求乙承担违约责任

【答案】B;C

【解析】【考点】地役权

地役权，是指依据合同约定，土地上的权利人为实现自己土地的利益而使用他人土地的权利。地役权的设立采意思主义。设立地役权，当事人应当采用书面形式订立地役权合同。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。甲乙因签订地役权合同而设立的地役权，双方办理了登记手续，因此甲的地役权可以对抗第三人。因地役权具有从属性，甲甲去世，房屋由丙继承，丙取得房屋所有权，地役权也随之移转，故丙取得地役权。B、C两项正确。因地役权已经进行了登记，故地役权可以对抗丁。丙有权阻止丁加盖楼房。A项错误。地役权已经进行了登记，因此，乙与丁之间的买卖合同中，乙无须承担违约责任。D项错误。

34.多选题

甲、乙互负债务，根据合同法规定，双方债务法定抵消的条件包括（）。

问题1选项

A.双方协商一致

B.双方所负债务数额相等

C.双方的绘付为同种类、同品质

D.双方的债务均届满偿期

【答案】C;D

【解析】【考点】抵销

抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度。法定抵销，是指依当事人单方意思表示所为的抵销。法定抵销不存在协商问题，故A项错误。双方互负债务的标的物种类、品质相同，并不要求数额相等，只是在行使效果上，是双方在对等额度内债的关系消灭。故B项错误，C项正确。

【评析】D项不够准确。抵销要求主动债权已到期，被动债权并不要求必须已经到期。如果抵销剥夺了对方当事人的时效利益、期限利益或其他抗辩权的，不得抵销。

35.单选题

甲驾驶货车途经某村庄时，刮到了路边的赵某。甲从后视镜中看见赵某被抢挂在车后，但为逃避责任继续行驶，致赵某被拖死，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.交通肇事罪

B.交通肇事罪和故意杀人罪

C.故意杀人罪

D.以危险方法危害公共安全罪

【答案】C

【解析】【考点】交通肇事罪于故意杀人罪的区别

由于甲刮倒了路边的赵某，但并没有造成人重伤或者死亡，尚不构成交通肇事罪。但是看到赵某被挂在车后依然不顾赵某的生命安全继续行驶，放任赵某死亡的结果发生，构成了间接故意的故意杀人罪，应当以故意杀人罪定罪处罚。

36.论述题

我国刑法第264条规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”

请回答以下问题：

（1）本条中财物的外延如何界定?

（2）本条中“多次盗窃”应该如何理解?

（3）本条中“携带凶器盗窃”应该如何理解?

【答案】（1）盗窃罪侵犯的对象是公私财物，这种公私财物的特征是：①能够被人们所控制和占有。②具有一定的经济价值，这种经济价值是客观的，可以用货币来衡量的，如有价证券等。③能够被移动。④他人的财物。盗窃犯不可能盗窃自己的财物，他所盗窃的对象是“他人的财物”，虽然是自己的财物，但由他人合法占有或使用，亦视为“他人的财物”。⑤一些特殊的财物尽管具备上述四个特征，仍不能成为盗窃对象。如枪支、弹药，正在使用的变压器等。⑥盗窃自己家里或近亲属的财物，根据《解释》一般可不按犯罪处理。对确有追究刑事责任必要的，在处理时也应同在社会上作案有所区别。

（2）根据司法解释，多次盗窃是指：“对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为‘多次盗窃’，以盗窃罪定罪处罚”。

（3）携带凶器盗窃也作为盗窃处理，不作为转化条件或者法定量刑情节。

【解析】盗窃罪是非常重要的罪名。本题的考查方式也非常基本，难度不大。考生需熟练掌握盗窃罪。盗窃罪还可以以选择题以及案例分析题的形式考查。需要注意不能成为盗窃犯罪对象的特殊物品。另外，“两年内”是一个重要的时间点，切勿遗忘。

37.多选题

下列行为中，属于滥用代理权的有（）。

问题1选项

A.自己代理

B.双方代理

C.越权代理

D.无权代理

【答案】A;B

【解析】【考点】代理权；滥用代理权

滥用代理权，是指代理人违法行使代理权的情况。滥用的前提是有代理权，其因违背了代理的宗旨和目的，故为法律所禁止。自己代理，即代理人以被代理人的名义与自己为法律行为。属于无权代理，须经被代理人同意或者追认才有效。但行纪人介入权的行使，实质上属于自己代理，合同法认定其有效。双方代理，代理人同时代理双方当事人为同一项法律行为。属于无权代理，须经被代理的双方同意或者追认才有效。越权代理本身并未违背代理的宗旨和目的，不属于滥用。无权代理是没有代理权，因此不存在滥用的问题。

38.单选题

我国1997年刑法关于溯及力的规定采取的是（）。

问题1选项

A.从旧原则

B.从新原则

C.从新兼从轻原则

D.从旧兼从轻原则

【答案】D

【解析】【考点】刑法的溯及力

刑法的溯及力问题，指刑法对于生效以前的行为是否适用的问题。对于刑法的溯及力同题，曾经有过以下四种制度(或学说)，即从旧原则、从新原则、从新兼从轻原则、从旧兼从轻原则。我国1997年刑法确定了从旧兼从轻的刑法溯及力原则，即原则上适用行为时的法律）旧法），但是新法有利于行为人时，则适用新法。D选项正确。

39.单选题

根据法律规定，因技术进出口合同争议提起诉讼的期限为（）。

问题1选项

A.1年

B.2年

C.3年

D.4年

【答案】D

【解析】【考点】诉讼时效

特殊诉讼时效，是指特定民事法律关系所适用的诉讼时效。其范围特定化，仅适用于特定民事法律关系；其效力优先于普通诉讼时效。国际货物买卖合同和技术进出口合同争议，时效期间为4年。故D项正确。

40.单选题

甲喜新厌旧，欲杀害妻子乙后与情妇结婚，虽然明知其儿子丙有与乙在同一饭碗里吃饭的习惯，由于杀乙心切而不顾丙的死活，仍在乙的饭碗里投放毒药。结果乙、丙均中毒身亡。本案中甲对丙死亡的心理态度是（）。

问题1选项

A.直接故意

B.间接故意

C.过于自信的过失

D.疏忽大意的过失

【答案】B

【解析】【考点】间接故意的认定

根据罪过形态的不同，可以分为故意和过失。故意可以分为直接故意与间接故意，过失可分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。直接故意，指明知自己的行为会发生危害社会的结果并且希望这种结果发生的心理态度；间接故意，指明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，并且放任这种危害结果发生的心理态度；疏忽大意的过失，指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，由于疏忽大意而没有预见，以致发生危害结果的心理态度；过于自信的过失，指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生危害结果的心理态度。这四种主观罪过形态的差异主要从认识因素和意志因素两个方面入手。直接故意的认识因素为必然会发生并希望结果发生，间接故意即认识到结果可能会发生并放任结果的发生，疏忽大意的过失和过于自信的过失对结果的发生均持否定的态度。从本案来看，甲对乙的死亡结果为希望，认识到同时可能会毒死丙，但不顾丙的死活，属于放任结果的发生，因此甲对丙死亡的心里态度是间接故意。B选项正确。

41.论述题

《中华人民共和国物权法》第15条规定：

“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”

根据该条文，分析不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动的关系。

【答案】债权合同的效力与登记或交付的效力相互区分，未登记或未交付虽然并不发生物权变动，但并不影响债权合同的效力。这种将债权合同的效力与物权变动效果相区分的规则，通常被称为区分原则。

（1）不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动不同。不动产物权变动合同的生效并不当然导致不动产物权的变动；不动产物权未发生变动，不意味着不动产物权变动合同未生效。

（2）不动产物权变动合同的生效依据法律规定的合同有效要件和生效要件进行认定。一般情况下，自合同成立时生效。如法律另有规定或者当事人另有约定，则依该规定或约定。

（3）当事人之间订立了不动产物权变动的合同，未办理物权登记，虽不产生物权变动的后果，但不影响该合同的生效。办理了物权登记的，产生物权变动的后果。

42.单选题

下列人身权中，属于自然人专有的是（）。

问题1选项

A.名誉权

B.肖像权

C.信用权

D.荣誉权

【答案】B

【解析】【考点】人身权

只能由法人和非法人组织享有的人格权是名称权；只能由自然人享有的是肖像权。自然人、法人和非法人组织都可以享有的，包括名誉权、荣誉权和信用权。据此，B项正确。

43.多选题

下列行为中，属于犯罪未遂的有（）。

问题1选项

A.甲在发表分裂国家的演讲时，被群众扭送到公安机关

B.乙为制造列车倾覆事故，在轨道上安装了脱轨装置。该装置被巡道工及时拆除

C.丙欲杀害张某，用猎枪射击骑马的张某后即逃走，结果将马打死，造成张某轻伤

D.丁正在撬保险柜时，其同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西，丁便离去

【答案】C;D

【解析】【考点】犯罪未遂的认定

犯罪未遂，指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。犯罪未遂特征如下：（1）行为人已经着手实行犯罪；（2）犯罪没有得逞；（3）犯罪没有得逞是由于行为人意志以外的原因。是否由于行为人意志以外的原因而未能得逞是区别犯罪未遂与犯罪中止的标准。是否已经发生犯罪构成所需的危害结果，是区分犯罪未遂与犯罪既遂的标准。其中危害结果包括是实害结果与危险结果。甲实施煽动分裂国家罪为行为犯，实施行为即构成既遂，A选项错误。B为破坏交通工具罪为危险犯，乙在轨道上安装了脱轨装置导致危险状态的发生，构成犯罪既遂。C选项故意杀人罪是实害犯，必须造成他人死亡的危害结果，才成立既遂。并成立故意杀人罪的未遂犯，C选项当选。D选项属于盗窃有形财物的情形。对此，刑上采取失控加控制说，即以财物的所有人、管理人、保护人、持有人失去对财物的控制并为盗窃犯罪人所控制的状态为既遂，所以D选项中的情形未达到既遂状态，属于犯罪未遂。

44.单选题

甲为牟利，未经著作权人许可，私自复制影视作品的DVD出售，销售金额4万元，获纯利润3万余元。这批DVD因质量太差导致他人在播放时经常死机。对甲的行为应定为（）。

问题1选项

A.销售侵权复制品罪

B.侵犯著作权罪

C.非法经营罪

D.生产、销售伪劣产品罪

【答案】B

【解析】【考点】侵犯著作权罪的认定

侵犯著作权罪是指以营利为目的，侵犯他人著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。具体体现为以下几种行为方式：（1）未经著作权人许可、复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（2）出版他人享有专有出版权的图书的；（3）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（4）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。本题中甲为牟利，未经著作权人许，可私自复制影视作品的行为构成侵犯著作权罪。B选项正确。非法经营罪，是指自然人或者单位，违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。侵犯著作权罪与非法经营罪的区别在于侵犯著作权罪的侵犯对象是有著作权的作品。认定生产、销售伪劣产品罪要注意区分罪与非罪的界限，区分的关键在于伪劣产品的销售数额是否达到《刑法》所规定的5万元，凡是已经达到5万元的，即构成生产、销售伪劣产品罪，未达到这一数额结果的，属于一般的违法行为。

45.单选题

根据物权法规定，土地承包经营权的设立时间是（）。

问题1选项

A.土地承包经营权合同成立时

B.土地承包经营权合同生效时

C.土地承包经营权登记时

D.取得土地承包经营权证时

【答案】B

【解析】【考点】土地承包经营权

土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。土地承包经营权的设立采意思主义，登记只是对已经取得的土地承包经营权的确认。故B项正确。

46.单选题

某村委会主任甲利用服务便利，将国家下拨的扶贫款20万元用于炒股，后因亏损而无法归还，甲的行为构成（）。