十一章清末法律制度改革

第十一章清末法律制度改革

第一节

鸦片战争后社会的基本情况和清政权性质的变化第二节

清末预备立宪第三节

清末修律第四节

司法制度第一节鸦鸦片片战争后后社会的的基本情情况和和清政权权性质的的变化1．列强强的外部部压迫2．国内内各种社社会矛盾盾的激化化一是政治治统治的的离心倾倾向日益益明显，，地方督督抚势力力日益坐坐大。

二是清廷廷内部腐腐败的加加剧和统统治集团团内部的的权利内内耗加剧剧。李鸿章曾国藩曾国藩3．清廷廷财政压压力的增增加一是战争争赔款的的压力。。二是国内内工商业业的艰难难境况。。三是中央央财税政政策的不不畅。二、清末末法制的的半殖民民地半封封建化（一）近近代不平平等条约约对清末末法制的的影响间接影响响：新出现的的社会经经济关系系，要求求有相应应的法律律规范予予以调整整。打破了自自古以来来官府垄垄断律学学的状况况。宋元以降降一再衰衰微的法法律研究究为之一一振，知知识界开开始冲破破清廷““祖宗之之法不可可改”的的一贯宗宗旨。近代不平平等条约约对清末末法制的的直接接影响中国深欲欲整顿律律例，期期与各国国改同一一律，英英国允愿愿尽力协协助，如如成此举举，一俟俟查悉中中国律例例情形及及其案断断办法，，及一切切相关事事实，皆皆臻完善善，英国国允弃其其领事裁裁判权。。——中英《续议通商商行船条条约》一切现行行律例，，按照通通商交涉涉情形，，参酌各各国法律律，妥为为拟议，，务期中中外通行行，有俾俾治理方今改订订商约，，英、美美、日、、葡四国国，均允允中国修修订法律律，首先先收回治治外法权权，实变变法自强强之枢扭扭，臣等等奉命考考订法律律，恭绎绎谕旨，，原以墨墨守旧章章，授外外人以口口实，不不如酌加加甄采，，可默收收长驾远远驭之效效。——沈家本第二节清清末末预备立立宪一、实行行预备立立宪的政政治背景景1905年清廷廷提出““仿行宪宪政”同年10月成立立“考察察政治馆馆”12月派派大臣出出洋考察察列强国国宪政1907年8月月更名为为“宪政政编查馆馆”1906年9月月1日宣宣布“预预备立宪宪”1908年8月月27日日公布了了“预备备立宪””计划，，即《钦钦定逐年年筹备事事宜清单单》。立宪有三三大利：：一曰皇皇位永固固；二曰曰外患渐渐轻；三三曰内乱乱可弥。。二、官制制改革和和单行行行政法规规（一）官官制改革革1．中央央官制改改革将总理各各国事务务衙门改改为外务务部，冠冠于六部部之首。。管部大大臣以近近支王公公充之。。另设尚尚书二人人，侍郎郎二人。。尚书中中必须有有一人兼兼军机大大臣。侍侍郎中必必须有一一人通西西文西语语。均作作为额缺缺，予以以厚禄。。此次改革革中央官官制，御御前会议议确定按按照“五五不议””的原则则进行。。所谓“五五不议””即“军军机处事事不议””，“内内务府事事不议””，“旗旗事不议议”，““翰林院院事不议议”，““太监事事不议””。2．地方方官制改改革陆军部直直接委派派督练公公所军事事参议官官，以收收回各督督抚的军军权；度支部派派清理财财政监督督官，以以收回各各省督抚抚的财权权；将各省督督抚的军军权、财财权分别别收归陆陆军部和和度支部部。三、制定定宪法性性文件（一）《《钦定宪宪法大纲纲》1．《钦钦定宪法法大纲》》的颁布布与传统统中华法法系的解解体光绪三十十四年（（公元1908年），，清廷颁颁布了由由宪政编编查馆制制订的《《钦定宪宪法大纲纲》，成成为中国国法制史史上首部部具有近近代宪法法意义的的法律文文件。2．《钦钦定宪法法大纲》》的主要要内容首列（君君上）大大权事项项，以明明君为臣臣纲之义义。次列列臣民权权利义务务事项，，以示民民为邦本本之义，，虽君民民上下同同处于法法律范围围之内，，而大权权仍统于于朝廷。。君上大权权大清皇帝帝统治大大清帝国国，万世世一系，，永永尊尊戴君上神圣圣尊严，，不可侵侵犯立法、行行政、司司法则皆皆总揽于于统治大大权，故故一言以以蔽之，，宪法者者所以巩巩固君权权，兼以以保护臣臣民者也也。臣民权利利义务重心是纳纳税、当当兵及遵遵守法律律等项义义务在法律范范围内，，所有言言论、著著作、出出版、集集会、结结社等事事，准其其自由，，臣民非非依法规规定，不不受逮捕捕监禁处处罚；以以及进行行诉讼，，专受司司法机关关审判等等项。（二）《《宪法重重大信条条十九条条》1911年11月3日日公布《《宪法法重大信信条十九九条》，，通称《《十九信信条》..采用英国国式“虚虚君共和和”的责责任内阁阁制；形式上限限制了皇皇权，扩扩大了国国会权力力；属临时宪宪法。四、制定定《谘议议局章程程》和《《资政政院院章章》《谘议局局章程》》“谘议局局”是清清末“预预备立宪宪”过程程中清政政府设立立的地方方咨询机机构，于于1909年开开始在各各省设立立。《资政院院院章》》“资政院院”是清清政府在在清末““预备立立宪”过过程中设设立的中中央“咨咨询机关关”，于于1910年设设立。第三节清清末末修律一、修律律的指导导思想（一）““参考古古今，博博稽中外外”的修修律方针针（二）清清末修律律的目的的及其实实质1．以资资产阶级级法律形形式掩盖盖君主专专制统治治2．配合合预备立立宪缓和和矛盾抵抵制革命命3．清末末立法的的实质二、修律律概况（一）《《大清现现行刑律律》与《《大清新新刑律》》清末刑法法的修订订，大体体上可以以分为两两个基本本方面：：一为删删修旧律律旧例，，改订刑刑罚制度度，废除除一些残残酷的刑刑种和明明显不合合潮流的的制度。。这一方方面以公公布《大大清现行行刑律》》为代表表。一为为制定并并公布中中国历史史上第一一部近代代意义上上的专门门刑法典典《大清清新刑律律》。（一）《《大清现现行刑律律》与《《大清清新刑律律》的内内容和特特点1．《大大清现行行刑律》》第一，改改律名为为《刑律律》。第二，取取消《大大清律例例》中按按吏、户户、礼、、兵、刑刑、工六六部称呼呼名称而而设的六六律总目目，现行行刑律篇篇目，自自名例至至河防分分30门门36卷卷。第三，改改革刑罚罚，废除除凌迟、、枭首、、戮尸、、缘坐、、刺字等等酷刑。。第四，废废除过时时法条，，增加新新罪名。。2．《大大清新刑刑律》（1）《《大清新新刑律》》的结构构变化《大清新新刑律》》分总则则、分则则两编，，共53章411条，，附《暂暂行章程程》5条条，其主主要特点点是：一是仿资资产阶级级刑法体体例。二是采取取资产阶阶级国家家刑罚体体系。（2）《《大清新新刑律》》的内容容变化一是吸收收资产阶阶级刑法法制度。。采用罪刑刑法定原原则，否否定了罪罪刑擅断断和诏敕敕断罪。。适应帝国国主义国国家侵略略的现实实。二是《大大清新刑刑律》对对封建刑刑法制度度作了大大量删削削，尤其其是删去去了以家家天下和和宗法制制为根据据的“八八议”、、请、减减、赎、、“十恶恶”和““存留养养宗”等等封建法法律内容容。3．修律律中的““礼法之之争”所谓“礼礼法之争争”，是是指在清清末变法法修律过过程中，，以张之之洞、劳劳乃宣为为代表的的“礼教教派”与与以修订订法律大大臣沈家家本为代代表的““法理派派”围绕绕《大清清新刑律律》等新新式法典典的修订订而产生生的理论论争执。。

争论焦点点：其一，关关于“干干名犯义义”条存存废问题题。其二，关关于“存存留养亲亲”制度度。其三，关关于“无无夫奸””及“亲亲属相奸奸”等问问题。其四，关关于“子子孙违反反教令””问题。。其五，关关于子孙孙卑幼能能否对尊尊长行使使正当防防卫权问问题。争论妥协协的结果果——““暂行章章程”法部在新新刑律后后加上５５条《附附则》，，称《暂暂行章程程》。规规定了无无夫妇女女通奸罪罪，对尊尊亲属有有犯不得得适用正正当防卫卫，加重重卑幼对对尊长、、妻对夫夫杀伤害害等罪的的刑罚，，减轻尊尊长对卑卑幼、夫夫对妻杀杀伤等罪罪的刑罚罚等等。。以符合合“凡我我义关伦伦常诸条条不可率率行变革革”的宗宗旨。（二）商商律修订订的背景景与过程程商律修订订的过程程光绪二十十九年（（1903年））到光绪绪三十三三年（1907年）为为第一阶阶段《钦定大清清商律》、《公司注册册试办章章程》、《商标注册册试办章章程》与《商标注册册试办章章程细目目》、《破产律》光绪三十十三年后后至宣统统三年为为第二阶阶段经过光绪绪三十二二年（1906年）官官制改革革，商事事立法改改由修订订法律馆馆负责，，主要法法典由修修订法律律馆主持持起草，，各单行行法规仍仍由有关关部门拟拟订。《大清商律律草案》、《交易行律律草案》、《破产律草草案》、《保险规则则草案》、《改订大清清商律草草案》商律的主主要内容容和特点点1．清末末商律的的主要内内容（1）以以法律的的形式规规定了奖奖励工商商业的政政策，肯肯定了资资本主义义近代企企业的合合法地位位。（2）规规定了商商人的法法律地位位及从事事商事活活动所应应遵循的的一般规规则。（3）规规定了公公司的法法律地位位、种类类，各种种公司的的组织机机构、内内部关系系及外部部关系、、成立、、变更、、解散及及会计制制度等（4）具具体规定定了买卖卖、行铺铺营业、、承揽运运送业、、运送营营业、仓仓库营业业、保险险营业等等商事行行为的性性质、经经营规则则、有关关当事人人间的权权利义务务关系等等。（5）对对于海上上运输这这一特殊殊行业的的有关问问题作了了系统的的规定。。（6）对对商事活活动中经经常使用用的票据据的性质质、种类类、款式式、发行行、流通通、收回回及当事事人间的的权利义义务作了了系统规规定。（7）规规定了破破产的条条件、呈呈报破产产的方法法、清偿偿债务的的方法及及对有心心倒骗的的处理办办法等。。2．清末末商律的的基本特特点首先，在在法律渊渊源上，，它主要要模仿德德、日、、英等资资本主义义国家的的商法，，同时也也吸收了了一些中中国的商商事习惯惯。其次，在在立法原原则上，，充分照照顾商事事活动的的简便性性及敏捷捷性要求求，从各各国商法法和中国国商事习习惯中采采取了大大量的与与商为便便的规定定。第三，在在具体内内容上，，带有一一些封建建残余和和半殖民民地法的的烙印。。（三）民民律修订订的过程程1908年11月修订订法律馆馆在沈家家本主持持下聘请请日本法法学士松松冈义正正为顾问问，开始始民法的的起草。。1909年9月内阁阁侍读学学士甘大大璋奏请请将民律律中与礼礼教牵涉涉较多的的亲属、、继承二二编，分分出改由由礼学馆馆起草，，然后会会同修订订法律馆馆一起商商定。三点宗旨旨一是“注注重世界界最普通通之法则则”；广广泛吸收收大陆法法系国家家民法的的一般原原则和具具体规定定。二是“原原本后出出最精确确之法理理”；““采用各各国新制制”以便便与列强强相交涉涉。三是“求求最适于于中国民民情之法法”和““期于改改进上最最有利益益之法””。《大清民民律草案案》的结结构与内内容《大清民民律草案案》共有有五编，，按其编编纂结构构和内容容的特点点可分为为前后两两个部分分，即总总则、债债权、物物权前三三编与亲亲属、继继承后两两编。清末民律律草案前前三编以以“模范范列强””为主清末民律律草案后后两编以以“固守守国粹为为宗”（四）诉诉讼法与与法院组组织法的的制订订过程1．《刑刑事民事事诉讼法法草案》》的制定定2．《各各级审判判厅试办办章程》》的制定定3．《刑刑事诉讼讼律草案案》和《《民事诉诉讼律草草案》4．《大大理院审审判编制制法》与与《法院院编制法法》诉讼法与与法院组组织法的的内容特特点1．《刑刑事民事事诉讼法法草案》》的内容容特点光绪三十十二年四四月（公公元1906年年4月）），拟成成《刑事事民事诉诉讼法草草案》上上奏清廷廷，请求求在刑法法和民法法之前颁颁行。该该草案共共5章260条条，另附附《颁行行例》3条。2．《刑刑事诉讼讼律草案案》与《《民事事诉讼律律草案》》的内容容特点（1）《《刑事诉诉讼律草草案》其一，诉诉讼方式式上采用用告劾式式，审判判衙门只只管审判判，不管管纠问；；其二，对对刑事案案件实行行公诉，，公诉权权由检察察官行使使；其三，采采取资产产阶级““自由心心证”、、“直接接审判””、“言言词辩论论”等原原则；其四，规规定原被被告待遇遇平等，，被告人人除自行行辩护外外，还可可请辩护护人及辅辅佐人代代为辩护护；其五，实实行审判判公开的的原则和和三审终终审制；；其六，规规定当事事人对案案件无处处分权；；其七，实实行干涉涉主义。。（2）《《民事诉诉讼律草草案》该法是我我国首部部独立的的民事诉诉讼法典典草案，，它以德德国民诉诉法为蓝蓝本，参参照日本本、奥地地利、匈匈牙利民民诉法，，结合中中国传统统法律及及习俗制制订而成成。采用用了资本本主义国国家通用用的“当当事人主主义”、、“法院院不干涉涉原则””及“辩辩论原则则”等，，但许多多条文有有脱离中中国社会会实际之之处。第四节司司法法制度一、司法法机关的的变化清廷于1906年9月月颁布““仿行预预备立宪宪”诏令令的次日日，宣布布仿照资资产阶级级国家““三权分分立”原原则“更更定官制制”，使使司法与与行政分分立，一一改几千千年来司司法行政政合一的的体制。。1．刑部部改法部部，专任任司法行行政。2．大理理寺改大大理院，，作为全全国最高高审判机机关。3．设总总检察厅厅，作为为最高检检察机关关。二、诉讼讼审判制制度的改改革1确定司司法独立立原则2区别刑刑事、民民事诉讼讼3审判权权、检察察权分立立4承认辩辩护制度度5狱政制制度的改