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文档简介
161/1622013年国家司法考试行政法法条串讲时期讲义徐金桂一、公务员法【专题总结一⊙公务员的录用⊙第21~32、38、45条】关于公务员的录用,应重点掌握下列内容:1.第24条不得录用为公务员的三类人。注意:首先,第(一)项不仅包括有意犯罪,也包括过失犯罪。其次,第(二)项中的公职不仅包括国家行政机关中的,也包括国有企事业单位、人民团体和社会团体中的公职。2.第30条第2款的备案、审批:中央机关名单须备案;地点机关名单则须报省级或者设区的市级公务员主管部门审批。3.新录用的公务员试用期固定为1年,不得变更,试用期未结束不得提早予以任职。(第32条)此外,录用只是取得公务员职务的方式之一。取得公职成为公务员,共有以下四种途径:(1)录用(委任)。录用制度适用于初次进入行政机关,担任主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务公务员。(2)选任。选任适用于领导职务,即通过人大及其常委会选举的方式任免领导职务公务员。(第38条)(3)公开选拔。厅局级正职以下领导职务或副调研员以上非领导职务出现空缺,能够面向社会公开选拔。(第45条第2款)(4)聘任方式。(详见第十六章)【专题总结二⊙公务员考核⊙第33~36、47、83条】考核是对公务员履行职务情况进行考察核查并作出评价的活动。该部分内容不多,需要掌握如下知识点:1.公务员考核的重点是工作实绩。(第33条)2.公务员考核分为平常考核与定期考核,其中定期考核是需要掌握的重点:(1)定期考核以平常考核为基础。(第34条)(2)对非领导职务公务员,定期考核采取年度考核方式;对领导职务公务员,定期考核方式另行规定。(第35条)(3)定期考核结果分为四个等次:优秀、称职、差不多称职、不称职。应以书面形式通知本人。(4)定期考核的结果作为调整公务员职务、级不、工资以及公务员奖励、培训、辞退的依据。命题角度分析:公务员的定期考核制度经常结合公务员的降级、辞退、权利救济等知识点来考查。特不注意,公务员在定期考核中被确定为不称职将产生如下法律后果:①一次定期考核结果不合格的,应当按照规定程序降低一个职务层次任职(第47条);②连续2年定期考核结果不称职的,予以辞退(第83条第(一)项);③关于定期考核结果不称职,公务员本人有权依法提起申诉和控告(详见第十五章)。【专题总结三⊙公务员兼职⊙第42条、第53条第(十四)项】关于公务员兼职,需要幸免一个认识误区,即认为公务员不得兼职。实际上公务员能够兼职,但兼职受到严格限制,必须满足以下条件:(1)因工作需要;(2)经批准;(3)无酬劳。基于以上条件,公务员不得从事或者参与营利性活动,不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。若违反上述规定,将给予记过或记大过的处分,情节严峻的予以开除。【专题总结四⊙处分的种类、期间、效果与解除⊙第56、58、59条】公务员处分是司法考试的重点,务必要准确掌握。本法对公务员处分的规定较为笼统,本处只针对法条涉及的处分的种类、期间、后果与解除作出讲明,其他内容详见《行政机关公务员处分条例》的解读。1.处分的种类。公务员处分的种类是法定的,只有第56条规定的六种。注意,免职、责令辞职不是公务员处分种类,属于人事处理范畴。2.处分的期间。公务员处分类型的效力期间是以“6个月”为基准递进的:警告(6个月);记过(12个月);记大过(18个月);降级、撤职(24个月)。需要注意的是,降级和撤职的效力期间相同,而开除则不存在效力期间,因为是永久性的。依照《公务员法》第24条第(二)项,曾经被开除公职的不得再被录用为公务员。3.处分的效果:(1)受到任何处分,在处分期间都不得晋升职务和级不;(2)受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次(受警告处分的能够晋升);(3)受降级、撤职处分的,应当降低工资档次,(因为工资档次与职务、级不是相对应的),其中撤职还应同时降低级不。4.处分的解除(1)解除的程序:处分期满后(非处分期间),由处分决定机关(非其他机关)解除处分,并以书面形式(非口头形式)通知本人(必须是本人)。可见,处分不是期满后自动解除的。总结:公务员处分的作出与解除都要以书面形式通知公务员本人。(2)解除的效果:①晋升工资档次、级不和职务不再受原处分的阻碍;②解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级不、原职务。【专题总结五⊙职务交流⊙第63~66条】该专题中重点要掌握各种交流方式的特点,注意分析和比较三种交流方式的异同。1.交流范围:(1)公务员队伍内部交流;(2)与国有企事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员交流。2.交流方式(1)调任,是指从国家机关之外调入国家机关担任公务员,即由外到内。调任前的人员性质:国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员。调任后的人员性质:国家机关领导职务或者副调研员以上的非领导职务。(2)转任,是指公务员在国家机关内部不同职位间的调动,即由内到内。了解以下两点:①对省部级正职以下的领导成员应当有打算地实行跨地区、跨部门转任;②对机关内设机构领导职务和工作性质专门的非领导职务的公务员,应当有打算地在本机关内转任。(3)挂职锻炼,是指公务员在不改变与原机关人事关系的前提下实际担任其他职务。挂职锻炼的单位:下级机关;上级机关;其他地区机关;国有企事业单位。即由内到外或由内到内。3.三种交流方式的要紧区不(1)交流范围上:调任是由机关外调入机关内(外部交流);转任是在国家机关内部进行(内部交流);挂职锻炼既能够是在机关内调动(内部交流),也能够由机关内调入机关外(外部交流)。需要注意的是,挂职锻炼的外部交流单位只包括国有企事业单位,这是与调任不同的。(2)人事关系上:调任和转任改变人事关系;挂职锻炼具有临时性,不改变人事关系。(3)人员性质上:调任针对的对象是机关外公务人员,转任和挂职锻炼针对的对象是机关公务员。【专题总结六⊙回避制度⊙第68~70、102条】公务员回避是司法考试的重要考点,分为任职回避、公务回避和离职回避,以下内容是需要经历的:1.任职回避(第68、69条)(1)近亲回避:公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的,①不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务,此处的同一机关应作广义理解,包括县级以上人民政府,即不得在同一政府的双重领导类职能部门分不担任领导职务,然而垂直领导类职能部门除外。比如兄弟二人中哥哥担任县公安局局长,则弟弟不得担任县财政局长、县教育局长等同样隶属于县长的职务,相反,弟弟能够担任县国税局长,因为国税局属于垂直领导的职能部门,县国税局长不归县长直接领导。②不得在同一机关担任有直接上下级领导关系的职务。③不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。(2)地域回避,即公务员不得在自己的成长地担任一定级不的领导职务。①重点掌握其适用范围:只适用于乡、县级两级领导职务。②注意例外规定:自治县县长和民族乡乡长由实行区域自治的民族的公民担任。2.公务回避(第70条)公务员执行公务时,(1)涉及本人利害关系;(2)或者涉及本人配偶、直系血亲、三代以内旁系血亲以及近姻亲利害关系;(3)或者涉及其他可能阻碍公正执行公务的情况,应当回避。3.离职回避(第102条)辞去公职或者退休的公务员,领导成员在离职3年内,其他公务员在离职2年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。有违反规定的,由其原所在机关的同级公务员主管部门责令限期改正;逾期不改的,由县级以上工商行政治理部门没收该人员从业期间的违法所得,责令接收单位将该人员予以清退,并依照情节轻重,对接收单位处以被处罚人员违法所得1倍以上5倍以下的罚款(双罚制)。此外,大伙儿要注意:(1)有权申请公务员回避的为本人和利害关系人,其他人员无权申请。(2)机关能够不经申请直接作出回避决定。【例题】下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定?(2007年卷二多选第85题)ABCA张某担任家乡所在县的县长B刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员C王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理D李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察【专题总结七⊙辞职⊙第80~82条】公务员辞职包括辞去公职和辞去领导职务两种,重点应掌握以下内容:1.辞去公职(1)辞去公职的程序:先向任免机关提出书面申请,再由任免机关在法定期限内审批。(第80条)(2)不得辞去公职的情形:见第81条规定。为方便经历前四项可归纳为:未满年限;涉密职位;重要公务;审查犯罪。2.辞去领导职务:见第82条规定。其中第1款为法定辞职;第2款为自愿辞职;第3款为引咎辞职;第4款为责令辞职。掌握不同类型辞职的适用情形,其中第3、4款涉及到引咎辞职,往往关涉到社会热点问题,应引起重视。【专题总结⊙辞退⊙第83~85条】辞退公务员必须符合法定条件,本法第83、84条分不从正反两个方面对此作出了规定,需要重点经历,在经历中务必要注重细节。为方便经历,简单总结如下:1.应予辞退的情形(第83条):(1)不称职(须连续2年);(2)不胜任;(3)拒绝安排;(4)屡教不改(须不宜开除的);(5)旷工、不归(须①连续超过15天或②1年累计超过30天)。重点掌握第(1)(5)项的内容。注意:辞退不同于开除,不属于公务员处分。2.不得辞退的情形(第84条):(1)因公致残;(2)医治伤病;(3)孕、产、哺乳期。3.辞退决定须以书面形式通知公务员本人。能够领取辞退费。4.辞职、辞退均须办理公务交接手续。【例题】下列哪些做法不符合有关公务员治理的法律法规规定?(2005年卷二多选第90题)ABDA县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退B小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作,因表现突出于2005年1月转正C办事员张某辞职离开县政府,单位要求他在离职前办理公务交接手续D县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉,在申诉期间财政局应当保留田某的工作【专题总结八⊙退休⊙第87、88条】退休与辞职、辞退构成公务员公职退出制度,能够结合起来掌握。关于公务员的退休,大伙儿要明白应当退休与能够退休的几种具体情形:1.法定退休的情形:(1)达到法定退休年龄;(2)完全丧失工作能力。(第87条)2.自愿退休的情形:(1)工作满30年;(2)工作满20年,且距法定退休年龄不足5年。(第88条)【专题总结⊙申诉制度⊙第90、91条】申诉制度是处理公务员与国家机关之间人事纠纷的要紧制度,大伙儿应理解掌握。1.适用范围。《公务员法》第90条明确规定了申诉制度的适用范围,大伙儿要经历第(一)至(七)项的内容,考试命题也是针对这七项内容进行的,而且一般会结合每一项所涉及到的相关制度的内容加以综合考查。2.程序。申诉制度大体可分为三个时期——复核、申诉、再申诉,但一定要注意,这三个时期并不差不多上必经的,复核不是申诉的前提,而再申诉也是有一定限制的,具体如下:(1)先复核再申诉。公务员对涉及本人的人事处理不服,能够先向原处理机关申请复核(自明白人事处理之日起30日内);假如对复核结果不服,还能够再向上一级机关或者同级公务员主管部门提出申诉(自接到复核决定之日起15日内)。(2)直接申诉。公务员对涉及本人的人事处理不服,能够不经复核,直接向上一级机关或者同级公务员主管部门提出申诉(自明白人事处理之日起30日内)。(3)再申诉。通过申诉后,假如公务员对申诉机关(只能是省级以下机关)作出的申诉处理决定不服,还能够向申诉机关的上一级机关提出再申诉。注意,申请申诉和再申诉的机关只能是上一级机关,不能越级申请。3.处理期限。复核的处理期限为30日。申诉的处理期限为60日,必要时能够最多延长30日。4.复核、申诉决定的作出(处分的撤销与变更)(1)以下处分应当予以撤销:①证据不足;②程序违法阻碍公正;③超越或滥用职权。复核、申诉机关作出撤销处分决定后,应当重新作出决定或者责令原处分机关重新作出决定。(《处分条例》第49条)考吧天空QQ:756765208(2)以下处分应当予以变更:①适用法规错误;②情节认定错误;③处分不当。变更处分决定能够自己作出,也能够责令原处分机关作出。(《处分条例》第50条)(3)撤销、变更处分的效果:①处分被撤销,应当恢复该公务员的级不、工资档次,按照原职务安排相应的职务(并非恢复原职务),并在适当范围内为其恢复名誉。工资福利受到损失的,应当予以补偿。(注意与解除处分效果区不经历)②处分被变更,应当按照规定调整该公务员的职务、级不或者工资档次。(《处分条例》第51条)5.两项重要原则:(1)复核、申诉期间不停止人事处理的执行。(2)公务员不因提出复核、申诉而被加重处分。【专题总结九⊙公务员职位聘任⊙第95~100条】聘任制公务员在选聘条件、方式、治理和纠纷解决等方面均有不于一般公务员,对其特不之处应重点掌握,包括以下内容:1.聘任条件与方式(第95、96条)(1)实行聘任制的职位仅限于专业性较强的职位和辅助性职位,同时不能涉及国家秘密。(2)聘任工作必须经省级以上公务员主管部门批准。(3)能够公开招聘,也能够从符合条件的人员中直接选聘。2.聘任合同(第97~99条)聘任公务员需要签订聘任合同,聘任合同在机关与所聘公务员之间有重要意义,它不仅规定了双方的权利、义务,也是机关对所聘公务员进行治理的重要依据。聘任合同具有如下特点:(1)聘任合同经双方协商一致签订、变更或解除,均应报同级公务员主管部门备案(注意与聘任工作必须通过批准相区不)。(2)了解聘任合同的要紧内容(第98条第1款)。重点掌握该条第2、3款的规定。注意:本法对聘任合同的期限有明确的规定,即1~5年;试用期(1~6个月,不同于录用公务员的1年)不是聘任合同中必须约定的内容,如有需要能够约定。3.争议解决——人事争议仲裁制度(第100条)聘任制公务员与所在机关之间的纠纷解决不适用申诉制度,而单独适用人事争议仲裁制度。也确实是讲,人事争议仲裁制度仅适用于聘任制公务员。(1)仲裁机构。了解仲裁机构并特不设机构,而是依照需要设立。重点掌握其四类组成人员(第3款)。(2)程序。双方因履行聘任合同发生争议,聘用制公务员有权向人事争议仲裁委员会申请仲裁(自争议发生之日起60日内)。当事人对仲裁裁决不服的,能够向人民法院提起民事诉讼(自接到仲裁裁决书之日起15日内)。(3)仲裁裁决的效力。生效后的仲裁裁决具有强制执行力,一方当事人不履行的,另一方当事人能够申请法院执行。二、公务员处分条例【专题总结十⊙处分的设定⊙第2条】本条能够意思分解为以下几点:1.处分只针对公务员应当承担纪律责任的情形。2.能够设定公务员处分的包括:法律、法规、规章、国务院决定。需要注意的是,地点性法规、部门规章、地点政府规章起到的是补充规定的作用。3.法律、其他行政法规、国务院决定对行政机关公务员处分的规定,优先于《行政机关公务员处分条例》适用。4.国务院监察机关、国务院人事部门能够单独制定处分规章;国务院其他部门制定处分规章,应当与国务院监察机关、国务院人事部门联合制定。【专题总结十一⊙处分的适用⊙第10~17、38、52条】处分的适用是司法考试的重点,需要经历的内容也比较多,注意不要混淆。1.数错并处的情形(第10条)(1)同时存在两个以上应处分行为的,应当分不确定其处分种类(而不是综合各种行为作出一个处分)。①处分种类不同:采汲取原则,执行其中最重的处分,轻的处分不再考虑;②处分种类相同:采限制加重原则,在一个处分期以上、多个处分期之和以下,决定处分期。(2)在受处分期间又受到新的处分:采并科原则,原处分期尚未执行的期限与新处分期限之和(即按照“先减后并”的原则计算)为其处分期。(3)上述所有处分期间最长不得超过48个月。2.共同违纪处分。多人共同违法违纪,依照责任大小分不给予处分。(经历窍门:刑法中共同犯罪也是依照罪责大小分不科以刑罚。)3.从重处分。第12条规定了应当从重处罚的五种情形,为方便经历,归纳如下:(1)共同违纪要紧分子;(2)破坏证据;(3)串供;(4)阻止揭发检举;(5)包庇同案人员。注意该条第(五)项。法律、法规、规章都能够规定从重处分情节。4.从轻处分。第13条规定了应当(不是能够)从轻处罚的三种情形,大伙儿要注意第(二)项,主动采取措施,同时需要有效幸免或者挽回损失;第(三)项,检举他人违法违纪行为须“重大”,同时要情况属实。这三种情形具备其中任何一种就适用从轻处分。5.减轻处分。同时具备从轻处分第(一)(二)项的(既要听其言,又要观其行),应当(不是能够)减轻处分。(第14条第1款)注意:从轻处分改变的是处分幅度(期限),减轻处分改变的是处分档次(种类)。6.免予处分。(1)违纪行为情节轻微,通过批判教育后改正的,能够免予处分(第14条第2款)。(2)应当给予警告处分,又有减轻处分的情形的,免予处分(缘故在于:因为警告差不多是最轻的处分类型,再减轻种类确实是免于处分了)(第15条第2款)。7.机关违法责任。行政机关违法违纪需要追究纪律责任的,对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。(第16条)8.对专门人员处分的适用(1)对处分决定作出前,差不多被罢免、免职、辞去领导职务的人员,仍应给予处分。(2)依法被判处刑罚的,给予开除处分。(3)退休人员。在处分决定机关作出处分决定前差不多退休的,形式上不再给予处分;然而,依法应当给予降级、撤职、开除处分的,应当按照规定相应降低或者取消其享受的待遇。(第52条)(4)因违法违纪被立案调查人员。①被立案调查且不宜接着履行职责的公务员,依照需要,能够决定暂停其履行职务。②立案调查期间,不得交流、出境、辞去公职或者办理退休手续。(第38条)【专题总结十二⊙处分的权限⊙第34~37条】本条例对处分权限的规定,是与《宪法》、《地点各级人民代表大会和地点各级人民政府组织法》等法律中对政府工作人员的任免权限的规定相配套的,大伙儿能够将他们结合起来学习。有关处分的权限的规定总结如下:1.总的原则:公务员的处分,由任免机关(谁任命谁处分)或者监察机关决定。(第34条)2.关于以下专门人员的处分,本条例作了专门规定:(1)国务院组成人员(第35条)依照宪法规定,国务院组成人员由全国人大及其常委会决定任命,包括以下人员:总理;副总理;国务委员;各部部长;各委员会主任;审计长;秘书长。对国务院组成人员的处分遵守以下规定:①给予处分,由国务院决定。②拟给予撤职、开除处分的,由国务院向全国人大提出罢免建议,或者向全国人大常委会提出免职建议(即先罢免或免职后,再给予撤职、开除处分)。罢免或者免职前,国务院“能够”决定暂停其履行职务。(2)经地点各级人大及其常委会选举或者决定任命的地点各级政府领导人员(第36条)这些人员包括:省长、副省长;自治区主席、副主席;市长、副市长;州长、副州长;县长、副县长;区长、副区长;乡长;副乡长。①给予处分,由上一级政府决定(省级由国务院决定)。②拟给予县级以上地点政府领导人员撤职、开除处分的,应当先由本级政府向同级人大提出罢免建议;若为副职,也能够向同级人大常委会提出撤销职务的建议。拟给予乡镇政府领导人员撤职、开除处分的,应当先由本级政府向同级人大提出罢免建议。罢免或者撤销职务前,上级政府能够决定暂停其履行职务。注意:遇有专门紧急情况,省级以上人民政府(省级政府、国务院)认为必要时,也能够对上述人员作出撤职或者开除的处分,同时报告同级人大常委会,并通报下级人大常委会。(3)地点各级政府工作部门正职领导人员(第37条)这些人员包括:秘书长、厅长、局长、委员会主任、科长。①给予处分,由本级政府决定。②拟给予撤职、开除处分的,由本级政府向同级人大常委会提出免职建议。免去职务前,本级政府或者上级政府能够决定暂停其履行职务。【专题总结十三⊙处分的程序⊙第39~47条】本章第39~47条系统规定了公务员处分的程序,内容较多,但涉及考试的内容不多,不属于司法考试的重点。关于本部分,大伙儿要紧应了解以下内容:1.立案调查。由任免机关对公务员进行初步调查和立案,均须任免机关负责人同意或批准。对公务员违法违纪案件进行调查,应当由2名以上办案人员进行。2.对公务员处分,应当听取本人的陈述和申辩。3.决定的作出。决定对公务员给予处分、免予处分、解除处分或者决定撤销案件,均须由任免机关领导成员集体讨论决定。4.通知与备案。任免机关应当将处分决定或者解除处分的决定以书面形式通知受处分的公务员本人,并在一定范围内宣布。处分决定和解除处分决定均应报公务员主管部门备案。5.处分决定和解除处分的决定,自决定作出之日起生效(非自公务员本人受到处分决定通知之日起)。三、国务院行政机构设置和编制治理条例专题总结⊙国务院行政机构的种类⊙第6条国务院行政机构,依照职能分为国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构、国务院组成部门治理的国家行政机构和国务院议事协调机构。重点掌握其组成、职权以及是否能够作为行政主体。1.国务院办公厅:没有独立的行政职权,一般不能作为行政主体。2.国务院组成部门:均可作为行政主体,同时能够制定规章。国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和国家审计署。共25个。2013年撤销了铁道部,组建了卫生和打算生育委员会。3.国务院直属机构:具有独立的行政治理职能,能够作为行政主体。与国务院组成部门相比,直属机构具有以下特征:其一,级不低,其负责人不是国务院组成人员;其二,由国务院自行设置,无须国家权力机关批准;其三,主管业务单一,不具有综合性。国务院直属机构共16个,以下几个需了解:食品药品监督治理总局、海关总署、税务总局、工商行政治理总局、质检总局、新闻出版广电总局、国家知识产权局、体育总局、安监总局、统计局、林业局、旅游局。4.国务院办事机构:不具有独立的行政治理职能,一般不能作为行政主体。国务院办事机构包括四个:国务院法制办公室、国务院港澳事务办公室、国务院侨务办公室、国务院研究室。5.国务院部委治理的国家局:行使行政治理职能,能够作为行政主体。国务院部委治理的国家局共16个,了解以下几个:信访局(国办管);粮食局(发改委管);能源局(发改委管);国防科工局(工业与信息化部管);烟草专卖局(工业与信息化部管);外国专家局(人力资源和社保部管);公务员局(人力资源和社保部管);海洋局(国土部管);测绘局(国土部管);民航局(交通运输部管);邮政局(交通运输部管);文物局(文化部管);铁路局(交通运输部管);中医药治理局(卫生部管);外汇治理局(人民银行管);煤监局(安监总局管)。注意:国务院组成部门治理的国家行政机构不是该主管部门的内设机构。国务院组成部门要紧通过对它所治理的国家行政机构工作中的重大方针政策、工作部署等事项实施治理,并对国务院负责。6.国务院议事协调机构:一般没有独立的行政职能(即有权议事无权实施,一般也不单设办事机构),其议定的事项,由国务院指定的行政机构负责办理(如国务院学位委员会,具体工作由教育部承担)。然而,在专门或者紧急的情况下,通过国务院同意,国务院议事协调机构能够规定临时性的行政治理措施。国务院议事协调机构要紧包括:国家海洋委员会、国务院学位委员会、国家防汛抗旱总指挥部、国务院食品安全委员会、扶贫开发领导小组、三峡工程建设委员会等。其中,学位委员会、防洪抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部具有行政主体资格。【专题总结十五⊙国务院行政机构的设立、撤销与合并⊙第7~11条】1.国务院组成部门:国务院机构编制治理机关提出方案→国务院常务会议讨论通过→国务院总理提请全国人大或全国人大常委会委员决定。(第7条)2.国务院直属机构、国务院办事机构、国务院组成部门治理的国家行政机构、国务院议事协调机构:并由国务院机构编制治理机关提出方案,报国务院决定。(第8、11条)此外,第9条和第10条对国务院行政机构的设立、撤销和合并作了具体要求,应该对以下内容进行了解:(1)第9条第1款第(三)项只要求设立方案中明确司级内设机构的名称和职能,对处级内设机构没有要求,因为处级内设机构的设立无须报国务院批准,国务院机构有自主权。(2)第10条对议事协调机构的设立要求要紧包括:①严格操纵原则(现有部门能够解决就不设立);②明确承担具体工作的行政机构;③临时性议事机构应规定退出机制。国务院行政机构及其司级内设机构不得擅自变更名称。【专题总结十六⊙国务院行政机构的职能调整和内设机构⊙第12~16条】1.职能调整:由国务院机构编制治理部门提出方案,报国务院决定。(第12条)2.内设机构(1)设立要求(第13条)①国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构:应当设立司、处两级内设机构。②国务院组成部门治理的国家行政机构:依照工作需要能够设立司、处两级内设机构,也能够只设立处级内设机构。注意,那个地点没有对国务院议事协调机构作出规定,因为议事协调机构一般不设办事机构。(2)程序①司级内设机构的增设、撤销或者合并:设立机构提出方案→国务院机构编制治理机关审核方案→报国务院批准。②处级内设机构的设立、撤销或者合并:设立机构自主决定→报国务院机构编制治理机关备案。此外,第15、16条对司级内设机构的设立、撤销、合并及其名称作出了具体规定,了解即可。应当注意的是,那个地点没有对处级内设机构的设立和名称作出进一步规定,因为处级内设机构的设立行政机构有自主权,无需国务院批准;而司级内设机构的设立是需要报国务院批准的,其要求也更加严格。【专题总结十七⊙国务院行政机构编制治理⊙第17~21条】国务院行政机构的编制,是对国务院行政机构人员的数量定额和领导职数的治理制度。对此要紧应掌握以下内容:1.编制确定原则:依据职能配置和职位分类,实行精简的原则。2.编制确定时刻:在国务院行政机构设立时确定。3.编制的内容包括:(1)人员的数量定额;(2)领导职数。4.编制方案的内容包括:(1)机构人员定额和人员结构比例;(2)机构领导职数和司机内设机构领导职数。(即在编制内容基础上的细化)5.编制的增加和减少:由国务院机构编制治理机关审核方案,报国务院批准。6.国务院议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的国务院行政机构解决。四、地点政府机构设置和编制治理条例【专题总结十八⊙机构设置和编制治理差不多规则⊙第4~7条】1.机构编制体制:中央统一领导、地点分级治理。2.上下级政府机构的关系(1)县级以上政府行政机构不得干预下级政府行政机构的设置和编制治理工作,不得要求下级政府设立与其业务对口的行政机构。(2)县级以上政府机构编制治理机关对下级机构编制工作进行业务指导和监督。3.建立机构编制、人职员资与财政预算相互制约的机制,充分考虑财政的供养能力。【专题总结十九⊙地点政府机构设置治理⊙第8~13条】整个第二章差不多上对机构设置的具体规定,是本条例的重点内容,总结如下:1.机构调整与职责划分(1)机构调整:掌握第8条第2款内容。(2)职责划分(第10条)①地点政府行政机构职责相同或者相近的,原则上由一个行政机构承担(第1款)。②重点掌握第2款关于职权冲突的规定,注意协商一致的备案机关和协商不一致的决定机关。2.机构设置权限(1)政府机构(第9、11、12条)地点政府行政机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称:本级政府提出方案→上一级政府机构编制治理机关审核→报上一级政府批准,县级以上地点政府行政机构还应报本级人大常委会备案。注意县级行政机构的备案限于设立、撤销、合并,关于变更事项无须备案。另外,地点政府议事协调机构的设置较为专门,掌握第11、12条的规定。关键注意两点:①本级政府有权决定议事协调机构的设置,无需报上一级政府批准。②地点政府议事协调机构不单独设立办事机构(国务院议事协调机构一般也不单设办事机构,但个不的能够单设办事机构)。eq\o\ac(○,3)临时性议事协调机构,应当明确规定其撤销的条件和期限。(2)内设机构(第13条)内设机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称,由该行政机构报本级人民政府机构编制治理机关审批。【专题总结二十⊙地点政府编制治理⊙第14~20、29条】1.编制类不(第15条)地点政府机构编制分为行政编制和事业编制,行政机构应当使用行政编制,事业单位应当使用事业编制,不得混用。2.行政编制治理(第16~19条)(1)行政编制总额。地点政府的行政编制总额由省级人民政府提出,经国务院机构编制治理机关审核后,报国务院批准。(2)专项治理。对特定行政机构的行政编制实行专项治理,须由国务院机构编制治理机关报国务院批准。(3)行政编制的调整。地点各级政府有权在行政编制总额内调整本级政府部门的行政编制。然而,在同一个行政区域不同层级之间调配使用行政编制的,应当由省级政府机构编制治理机关报国务院机构编制治理机关批准。(4)议事协调机构的编制。地点各级人民政府议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的行政机构解决。(与国务院议事协调机构规定相同)3.事业编制治理(第29条)地点的事业单位机构和编制治理方法,由省级政府机构编制治理机关拟定,报国务院机构编制治理机关审核后,由省级政府公布。五、行政法规制定程序条例【专题总结二十一⊙行政法规的立项⊙第6~9条】关于行政法规的立项,重点应掌握以下几点:1.立项由国务院依职权决定。注意:依据本法第1条的规定,国务院制定行政法规的权限分为以下三种:其一,为了实施法律而制定配套行政法规;其二,为了履行宪法给予的行政治理职能而制定行政法规;其三,经全国人大或其常委会的授权制定行政法规。第三种行政法规立法权与前两种之间存在以下区不:(1)形式上的区不,即名称不同,法律配套行政法规和实施行政治理职能行政法规的名称一般为“条例”或“规定”,而经授权制定行政法规名称为“暂行条例”或“暂行规定”。(2)效力上的区不,假如前两种行政法规与法律发生冲突,则因此无效,应当适用法律;假如第三种行政法规与法律发生冲突,则应当提起全国人大常委会裁决。缘故在于,国务院通过授权制定的行政法规相当于准法律,其立法权本来就属于全国人大或其常委会,因此,准法律与法律发生冲突,应当由授权机关裁决适用。2.国务院有关部门有权报请立项。立项申请应当在每年年初编制国务院年度立法工作打算往常向国务院提出。3.国务院法制机构负责拟订国务院年度立法工作打算,报国务院审批。4.年度立法工作打算在执行中能够依照实际情况予以调整。【专题总结二十二⊙行政法规的起草⊙第10~16条】起草是提出行政法规初期方案和草稿的程序,要紧包括以下内容:1.负责机构(第10条)(1)组织起草机构:国务院。(2)具体起草机构:国务院的一个或者几个部门承担具体起草工作,也能够由国务院法制机构起草或组织起草。2.听取意见:(1)“应当”听取;(2)能够采取座谈会、论证会、听证会等多种形式。(第12条)3.工作协调:不能协商一致的,应当在上报行政法规送审稿时讲明情况和理由(第13条)。注意那个地点没有规定决定机关。4.重大决策(治理体制、方针政策等):报国务院决定(第14条)。5.送审稿的报送(第15、16条)(1)签署:报送送审稿应当由起草部门要紧负责人签署;几个部门共同起草的,应当由该几个部门要紧负责人共同签署。(2)一并报送的事项:行政法规送审稿报送国务院审查时,应当一并报送送审稿的讲明和有关材料。【专题总结二十三⊙行政法规送审稿的审查⊙第17~25条】对行政法规送审稿的审查是制定行政法规的重要一环,其目的和工作结果是形成行政法规草案和对草案的讲明。审查程序总体上分为以下步骤:征求、协调意见→修改并形成草案→提请审议。1.审查主体:国务院法制机构。2.征求意见(第19~22条)(1)发送征求。行政法规送审稿或其涉及的要紧问题应当发送国务院有关部门、地点政府、有关组织和专家征求意见。国务院部门和地点政府的反馈意见应当盖章。(2)社会公布。“重要”的行政法规送审稿报“经国务院同意”,向社会公布。(3)实地听取。对行政法规送审稿涉及的“要紧问题”,“应当”到基层实地调研,听取意见。(4)会议听取。①涉及重大、疑难问题的,“应当”召开座谈会、论证会。②直接涉及公民、法人或者其他组织的切身利益的,“能够”进行听证会。3.协调意见。国务院各部门对送审稿有不同意见的,由国务院法制机构进行协调;协调不成的,报国务院决定。(第23条)4.缓办和退回。掌握第18条的三项规定,其中第(三)项为“上报送审稿有程序缺陷的”。5.形成草案。国务院法制机构负责对行政法规送审稿进行修改,形成行政法规草案和对草案的讲明。(第24条)6.提请审议。掌握第25条的规定,注意两种不同途径的区分。其中,重点把握传批方式的适用条件。【例题】关于行政法规制定程序的讲法,下列哪一选项是正确的?(2008年卷二单选第41题)CA行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序B几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门要紧负责人签署C对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布D行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案【专题总结二十四⊙行政法规的决定、公布与备案⊙第26~30条】行政法规的决定公布程序可概括为:审议草案→修改并形成草案修改稿→签署公布→备案。具体总结如下:1.对草案的审议和审批。行政法规草案由国务院常务会议审议,或者由国务院审批。国务院常务会议审议时,由国务院法制机构或者起草部门做讲明。2.签署公布。(1)国务院法制机构负责对草案进行修改,形成草案修改稿。(2)报请总理签署国务院令(需载明行政法规的施行日期)公布。(3)在国务院公报和全国性报纸上刊登。注意,在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本。3.备案。公布后30日内由国务院办公厅(不是国务院法制机构)报全国人大常委会备案。4.施行日期。一般自公布之日起30日后施行。涉及以下四种情形的能够自公布之日起施行:国家安全;外汇汇率;货币政策的确定;不立即施行将有碍施行。【例题】关于行政法规的决定与公布,下列哪一讲法是正确的?(2010年卷二单选第42题)BA行政法规均应由国务院常务会议审议通过B行政法规草案在国务院常务会议审议时,可由起草部门作讲明C行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前,不得再作修改D行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案【专题总结二十五⊙行政法规的解释⊙第31~33条】1.行政法规条文本身需要进一步明确界限或者作出补充规定的解释(1)解释主体:国务院。(2)申请主体:国务院各部门和省级政府。(3)解释草案拟定:国务院法制机构负责拟定,报国务院同意。(4)公布主体:国务院或国务院授权的国务院部门。(5)解释效力:相当于行政法规本身效力,应遵照适用。2.行政工作中具体应用行政法规问题的解释(1)申请主体:省级政府法制机构和国务院有关部门法制机构。(2)解释主体:一般问题,国务院法制机构能够研究答复;涉及重大问题的,由国务院法制机构提出意见,报国务院同意后答复。【例】下列关于行政法规解释的哪种讲法是正确的?(2006年卷二单选第39题)A.国务院各部门能够依照国务院授权解释行政法规B.行政法规条文本身需要作出补充规定的,由国务院解释C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的,由最高人民法院解释D.对具体应用行政法规的问题,各级政府能够请求国务院法制机构解释答案:B六、规章制定程序条例【专题总结二十六⊙规章的立项⊙第9~12条】规章包括部门规章和地点政府规章。理解规章的立项,首先要明确规章的制定主体。1.规章的制定主体部门规章的制定主体:国务院组成部门;具有行政治理职能的直属机构;单行法授权的国务院直属事业单位(证监会、银监会等)。地点政府规章的制定主体:省级人民政府;较大的市的人民政府(指省、自治区人民政府所在地的市(27个)、经济特区的市(4个)、以及通过国务院批准的较大市政府(18个))。2.规章的立项(1)部门规章:国务院部门有立项决定权,由其部门内设机构或者其他机构提出立项报告。注意,依照第8条的规定,涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章。(2)地点政府规章:省级和较大的市级政府有立项决定权。省级和较大的市级政府所属工作部门或者下级人民政府能够报请立项。【专题总结二十七⊙规章的起草⊙第13~17条】1.负责机关。掌握第13条内容,区分组织起草和具体起草的负责机关。注意第4款托付起草的规定。2.起草中的征求意见(第14~16条)(1)听取意见。(1)应当听取;(2)形式有书面征求意见、座谈会、论证会、听证会等。(2)社会公布。注意同时满足以下两个条件时应当向社会公布:(1)直接涉及公民、法人或者其他组织的切身利益;(2)有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧。起草单位也能够进行听证会(对听证会的程序也应有所了解)。注意,依照第17条规定,听证会笔录在规章送审稿报送审查时应一并报送。另外要注意行政法规在起草时期不要求社会公布,注意二者的区不。(3)协调意见。起草规章,涉及其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的,起草单位应当充分征求其他部门的意见。关于部门规章,依照第8条规定,假如是两个以上部门职权范围内的事项,应当联合制定规章。关于地点政府规章,与其他部门协商不能取得一致意见的,起草单位应当在上报规章送审稿时讲明情况和理由。3.报送审查。重点掌握报送审查的规章送审稿的签署(第17条第2款)。【专题总结二十八⊙规章的审查⊙第18~26条】1.审查主体:规章送审稿由法制机构负责统一审查。2.审查中的征求意见(1)发送征求(第20条)。同行政法规的制定。(2)实地听取(第21条)。同行政法规的制定。(3)会议听取(第22条)。同行政法规的制定。(4)社会公布与听证(第23条)。规章送审稿①直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益,②有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧,③起草单位在起草过程中未向社会公布、也未进行听证会的,④通过本部门批准,法制机构“能够”向社会公布,“也能够”进行听证会。对此要注意以下几点:①以上四点条件全部满足的,才予以社会公布或听证。②注意与起草时期社会公布程序(15条)的区不。③注意与行政法规制定程序中社会公布与听证要求的不同(《行政法规制定程序条例》第19条第2项、第22条)。3.审查中的协调意见。有关部门对规章送审稿有不同意见的,法制机构负责协调;协调不成的上报本部门/政府决定(第24条)。这与行政法规的制定差不多相同。4.草案的形成与提请审议(1)法制机构负责对规章送审稿进行修改,形成规章草案和对草案的讲明。注意,若是法制机构起草或组织起草的规章无需此环节。(第26条)(2)规章草案和讲明由法制机构要紧负责人签署,提出提请本部门/政府有关会议审议的建议。【专题总结二十九⊙规章的决定、公布与备案⊙第27~32、34条】1.决定(1)部门规章,由部门的部务会议或者委员会会议决定;地点政府规章,由政府常务会议或者全体会议决定。(2)审议规章草案时,由法制机构或起草单位作讲明。2.公布(1)法制机构对规章草案进行修改,形成草案修改稿,报请本部门/政府首长签署命令予以公布。公布规章的命令应当由部门/政府首长署名,部门联合规章由联合制定的部门首长共同署名。(2)在公报上刊登的规章文本为标准文本。(3)掌握施行日期,注意自公布之日起施行的四种情形(第32条)。3.规章应当自公布之日起30日内报有关机关备案。依照《立法法》第89条,备案机关分不为:(1)部门规章:由部门法制机构(不是办公厅)报国务院备案。(2)地点政府规章:省政府规章由省政府法制机构同时报本级人大常委会和国务院备案;较大市政府规章还要报省级人大常委会和省级政府备案(向四个部门备案)。提示:规章与行政法规决定和公布程序差不多一致,能够结合起来经历。【例题】关于规章制定,下列讲法哪些是正确的?(2003年卷二多选第76题)CDA起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须进行听证会B部门规章送审稿,由国务院法制机构统一审查C除专门情况外,规章应当自公布之日起30日后施行D规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依法报有关机关备案【专题总结三十⊙规章的解释与审查⊙第33、35条】1.规章的解释(第33条)(1)解释机关:制定机关。(2)掌握第2款解释规章的两种情形。(3)公布程序:规章解释由规章制定机关的法制机构提出意见,报请制定机关批准后公布。(4)规章解释的效力:与规章效力等同。2.规章的审查第35条规定了规章违反上位法的审查,要注意:(1)国家机关、社会团体、企业事业组织、公民差不多上提出审查建议的主体。(2)审查建议向国务院书面提出;关于较大的市的政府规章,还能够向省级政府书面提出。(3)由法制机构研究处理。七、行政许可法【专题总结三十一⊙行政许可行为的界定⊙第2、3条】本法第2条规定了行政许可的概念;第3条是对行政许可法调整对象的规定,但实际上也是基于行政许可的概念作出的规定,因为只要是行政许可行为就属于本法的调整范围(第1款),而不属于行政许可的行为就不归本法调整(第2款)。行政许可具有如下特点:1.行政许但是一种外部性许可,行政系统内部审批或行政机关对有行政隶属关系的事项的审批,不属于行政许可。2.行政许但是一种依申请的具体行政行为,只能依公民、法人或者其他组织的申请而发生。行政机关不能主动颁发行政许可或执照。3.行政许但是一种经依法审查的行为。行政许可并不是一经申请即可取得,而要通过行政机关依法审查。审查结果可能是给予或不给予行政许可。4.行政许但是一种授益性行政行为。行政许但是给予行政相对人某种权利和资格,是一种准予当事人从事某种活动的行为,它不同于行政处罚、行政征收等使行政相对人负担义务的行政行为。要能准确把握行政许可的特点,并理解其与行政确认、行政审批、行政登记等行为之间的关系。其中,行政许可与行政确认的关系如下:1.两者的联系表现在:确认与许可常常是同一行政行为的两个步骤,确认在前,许可在后,确认是许可的前提,许但是确认的后果。2.两者的区不表现在:其一,性质不同,许但是在一般禁止的前提下专门准许,应许可的事项未经许可作为就属违法,如颁发采矿许可证;确认则意味着确信,应经确认的事项,非经确认即行为可能导致无效,不一定违法,如结婚登记。其二,对象不同,许但是使相对方获得从事某种行为的权利能力,具有后及性;确认是对相对方的法律地位、权利义务关系和法律事实的确定与认可,具有前溯性。基于以上分析,大伙儿要对一下行政行为的性质准确推断:(1)行政执法人员的资格认证是行政机关的内部治理措施,不属于行政许可事项。(2)企业、机动车的年检行为不是行政许可,它是主管机关实行监督治理的一种手段。(3)初始登记往往是许可,之后的登记一般属于行政确认。如:土地等自然资源所有权的初始登记属于行政许可,发生纠纷后主管机关的再次确权行为属于行政确认;企业的设立和社会团体的成立的初始登记属于行政许可,但之后的抵押登记、转移登记、注销登记不属于行政许可;机动车的注册登记属于许可,但变更、转移、抵押、注销登记不是行政许可;船舶的国籍(初始)登记属于行政许可,但使用权、抵押登记不属于许可。(4)结婚登记不是行政许可,属于行政确认。【专题总结三十二⊙信赖爱护原则⊙第8条】信赖爱护原则既是本法中的差不多原则,也是整个行政法的差不多原则,2003年司法考试中采纳论述题形式以来,该原则差不多分不在2006年、2007年的第四卷中以25分的分值进行了重点考察,需要准确理解和重点掌握。1.本法中信赖爱护原则的差不多内涵是:(1)行政机关非经法定程序不得擅自撤销或变更已生效的行政许可;(2)行政机关为了公共利益的需要而撤回已生效行政许可的,对相对人信赖利益由此受到的损失,应当予以补偿;(3)行政机关违法撤销已生效行政许可的,对相对人合法权益由此受到的损失,应当予以赔偿。2.行政许可的撤回条件:(1)行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止;(2)颁发行政许可所依据的客观情况发生重大变化。【专题总结三十三⊙设定行政许可的事项⊙第12、13条】1.第12条规定了能够设定行政许可的事项,即设定行政许可的范围。本条在行政许可立法中具有核心性的地位,实质反映的是行政权力和公民权利之间的关系,意味着在多大程度上行政权力能够干预公民的私人权利。对本条的学习首先要结合第2、3条对“行政许可的界定”进一步理解。其次要结合本法第53~57条加以掌握。对第12条的内容能够归纳如下:第(一)项为一般许可事项(准予相对人从事特定活动)。第(二)项为特许事项(给予相对人特定权利同时具有数量限制),如国有土地使用权出让许可、无线电频率配置、海滩使用权出让许可、出租车经营许可、排污许可、公用事业经营许可等。特许的要紧特征:(1)被许可人要交费;(2)有数量限制;(3)行政许可机关有自由裁量权;(4)被许可人要承担提供普遍服务、不得擅自歇业等公益义务;(5)必须通过招标拍卖等公平竞争的方式做出许可;(详见本法第53条)(6)在适用信赖爱护原则进行行政许可补偿诉讼时,被许可人获得的是按实际投入的损失确定的补偿数额,而不是按实际损失的数额。(详见《行政许可案件规定》第15条)第(三)项为认可事项(给予资格资质),如律师资格、注册会计师资格、建筑企业资质等的认可。第(四)项为核准事项(对特定物的检测、检验和检疫),如消防验收、生猪屠宰检疫、电梯安装运行标准、水库大坝竣工验收等。第(五)项为登记事项(确定主体资格),如企业、社团的设立登记,不包括有关婚姻和民事权利事项的登记。2.第13条规定了无须设定行政许可的事项,即本来属于本法第12条规定的情形之一,应当适用行政许可的,由于具备了第13条所列四项条件的其中之一,便无须适用行政许可。对此四项规定需要予以掌握,即:自主决定优先;行业自律治理;市场竞争调解;事后监督解决。【专题总结三十四⊙设定行政许可的权限⊙第14~17、71条】1.创设新的行政许可事项的权限(创设权)(1)经常性行政许可:法律、行政法规、地点性法规能够创设。必要时,国务院决定也能够创设,但应及时上升为法律或行政法规。(2)临时性行政许可:国务院决定、省级政府规章能够创设。省级政府规章创设的临时性行政许可,实施期限为1年。1年期满后假如需要接着实施的,应当提请本级人大及其常委会制定地点性法规。2.对差不多创设的行政许可的实施进行具体规定的权限(规定权)行政法规、地点性法规、规章能够在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。但必须遵守上位法优先的原则,即不得增设行政许可,对行政许可条件作出的具体规定,也不得增设违反上位法的其他条件。注意:(1)立法中设定权与规定权的区不:设定权属于立法性权力,是指法的创制权,是立法机关创设新的行为规范的权力,解决的是从无到有的问题;规定权属于执行性权力,是指对现有的法律规范具体化的权力,不创设新的法律规范,解决的是从粗到细的问题。(2)省政府规章不得创设经常性行政许可;部门规章、较大的市的政府规章不得创设临时性行政许可;所有的规章都能够对实施行政许可作出具体规定。3.地点立法设定行政许可的禁止性规定地点性法规和省级政府规章,不得设定以下三类行政许可:(1)应当由国家统一确定的资格、资质许可;(2)企业或者其他组织的设立登记及其前置性许可;(3)限制外地的生产、经营、服务和商品进入本地市场的许可。注意,依照《行政许可法》第71条规定,行政机关假如违反以上规定设定行政许可,有关机关应当责令其改正,或者依法予以撤销。【专题总结三十五⊙设定行政许可的程序⊙第19~21条】1.起草程序考吧天空QQ:756765208起草设定行政许可的法律、法规和规章,起草单位有两个重要程序义务:(1)应当听取意见,能够采纳听证会、论证会或者其他形式。(2)向制定机关作出讲明,内容是设定必要性、对经济社会可能产生的阻碍、听取和采纳意见的情况。2.评价程序(1)设定机关的定期评价。设定机关“应当”定期对其设定的行政许可进行评价,及时修改或者废止不必要的许可。(2)实施机关的适时评价。实施机关“能够”对已设定的行政许可适时进行评价,并将意见报告该行政许可的设定机关。(3)公民、法人或者其他组织能够向行政许可的设定机关和实施机关提出意见和建议。3.经济类许可的停止实施省级政府对“行政法规”设定的有关经济事务的行政许可,如满足本法第13条规定的四项情形之一的,可报国务院批准后,在本行政区域内停止实施。【专题总结三十六⊙行政许可的实施主体⊙第22~26条】1.主体类不(1)行政机关。并非任何行政机关都天然享有行政许可权,只有依法享有行政许可职权的行政机关才能在其法定职权范围内实施行政许可。行政机关的内设机构不得以自己的名义实施行政许可。(2)授权组织和受托付的行政机关。重点掌握二者的区不:授权必须符合以下条件:①授权依据是法律、法规;②被授权的组织必须是具有治理公共事务职能的组织。被授权组织以自己的名义对外实施行政许可,并对实施行政许可行为的后果独立承担法律责任。托付必须符合以下条件:①托付依据是法律、法规、规章;②受托者必须是行政机关;③托付机关应当将受托机关和受托实施行政许可的内容予以公告(授权无须公告);④受托机关不得再托付。此外要注意,受托机关应当以托付机关名义实施行政许可,托付机关对受托机关实施行政许可行为的后果承担法律责任。由此可见,行政许可的授权实施与托付实施存在以下四个方面的区不,需要重点把握:①依据不同;②对象不同;③实施名义不同;④责任主体不同。2.内部协调(1)行政许可的集中行使。经国务院批准,“省级”人民政府能够决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。此处的集中是实实在在地将相关行政机关的行政许可权给予某一个行政机关,许可权力被集中的机关不得再行使,因此称为实质性集中。而(2)、(3)所述的集中属于形式上集中,不涉及实质性权力,只是在办理程序上进行改进,减轻当事人程序性负担,实现高效便民。(2)多个内设机构管辖的处理。行政许可需要由一个行政机关内设的多个机构办理的,该行政机关“应当”确定一个机构统一受理行政许可申请,统一送达行政许可决定。(3)多个部门管辖的处理。行政许可依法由地点政府两个以上部门分不实施的,本级人民政府“能够”确定一个部门受理行政许可,并转告有关部门分不提出意见后统一办理,或者组织有关部门联合办理、集中办理。【例题】关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些讲法是不正确的?(2004年卷二多选第75题)ACDA行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价B法律、法规授权的具有治理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权C行政机关托付实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的治理公共事务的事业组织D行政机关依法进行听证的,应当依照听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定【专题总结三十七⊙行政许可实施的一般程序⊙第29~45条】行政许可的一般程序,是任何行政许可事项的实施都必经的程序。一个行政许可事项的实施,必须通过申请、受理、审查、决定四个环节,大伙儿要紧应掌握以下内容:1.申请(第29~31、33条)行政许可须依申请取得,申请是取得行政许可的必经程序。(1)申请人的权利义务:①书面提出申请,不得以口头形式。②除人身性行政许可,能够托付代理人提出申请。③对申请材料实质内容的真实性负责。(2)行政机关的权利义务:①免费提供申请书的格式文本。②在办公场所公示行政许可信息,并在需要时进行解释讲明。③推行电子政务,在网站上公布行政许可事项。④不得要求申请人提交与申请许可事项无关的材料。2.受理(第32条)行政机关对申请人提出的申请,依照不同情况,分不采取以下三种处理方式:(1)决定受理。符合第(五)项条件的,应当受理。(2)补正后受理。申请材料存在错误或缺失,①能够当场更正的,应当同意申请人当场更正;②无法当场补正或更正的,应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。(3)不予受理。包括以下情形:①申请事项依法不需要取得行政许可的;②申请事项依法不属于本行政机关职权范围的(决定不予受理的同时应告知申请人向有关行政机关申请)。③告知补正材料后,申请人未依法补正的。注意,不管行政机关是否受理行政许可申请,均应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。3.审查(第34条第3款、第36条)(1)审核材料。需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关应当指派2名以上工作人员进行核查。(形式审查对人数没有要求)(2)告知义务。审查过程中,发觉行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人,并听取申请人、利害关系人两方面的意见。4.决定。本法要紧从三个方面对行政许可的决定程序作出了规定:(1)决定的期限。包括以下四种情形:①当场决定。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,行政机关能够当场决定的,应当当场决定。(第34条第2款)②不能当场决定,且单独办理的许可。自受理之日起20日内作出决定。经本行政机关负责人批准,能够延长10日。注意,法律、法规另有规定的从其规定。(第42条第1款)③统一、联合、集中办理的许可。自受理之日起45日内作出决定。经本级政府负责人批准,能够延长15日(第42条第2款)。注意,没有法律法规另有规定的情形。④下级行政机关初审后报上级行政机关决定的许可。下级行政机关应当自受理申请之日起20日内审查完毕,报送上级机关决定,且不得要求申请人提供2份材料(上级机关决定期限仍依①②的规定)。注意,法律、法规另有规定的从其规定。(第43条)在计算决定期限时需注意,作出许可决定依法需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的时刻,不计算在上述期限内,但行政机关应当将所需时刻书面告知申请人。(第45条)此外,注意不要与颁发许可证件的期限混淆:准予行政许可的,并非一律颁发许可证件,关于需要颁发许可证件的,应当加盖许可机关印章,并在作出决定之日起10日内颁发。(第39、44条)(2)决定的形式①准予许可的决定和不予许可的决定都必须以书面形式作出。(第38条)②准予许可的决定应当公开(第40条)。注意,不予许可的决定不需要公开。(3)决定的效果。法律、行政法规设定的行政许可,原则上在全国范围内有效(专门规定的除外)。地点性法规和省级政府规章设定的行政许可,一般在本地区有效。(第41条)【专题总结三十八⊙行政许可实施的听证程序⊙第46~48条】听证程序不是行政许可实施的必经程序,因此不属于一般程序之列。听证程序是行政许可的重要制度,要加以重视,特不要注意与行政处罚法的听证程序进行对比。1.听证程序的启动第46、47条分不规定了行政许可听证程序启动的两种方式,即依职权启动和依申请启动。(1)依职权启动。包括两种情形:(1)法律、法规、规章规定应当听证的事项;(2)行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大许可事项(应当予以公告)。(2)依申请启动。即行政机关应公民或组织的申请而进行的听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。当事人申请听证的期限:被告知听证权利之日起5日内(行政处罚为3日内)提出申请。行政机关组织听证的期限:在收到听证申请后20日内(行政处罚此处未规定)组织听证。注意,当事人依法提出听证申请后,行政机关即应当无条件组织听证,不得拒绝。2.听证告知。行政机关应当在7日前(行政处罚也为7日前)将听证的时刻、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告(不是一律予以公告)。3.听证主持人的回避:(1)程序性回避:参与过审查行政许可申请的工作人员不得担任听证主持人(此处并未要求实质性审查)。(2)实质性回避:申请人、利害关系人认为主持人与行政许可事项有直接利害关系的,有权申请回避。4.公开听证原则。注意没有除外情形。5.听证笔录及其效力。听证应当制作笔录,交听证参加人确认无误后签字或者盖章。行政机关应当依照听证笔录,作出行政许可决定(不得考虑其他因素,即案卷排他原则,而行政立法、行政处罚和行政复议中的听证程序都没有规定该原则)。6.其他事项:听证费用由行政机关承担,对申请人、利害关系人免费。【专题总结三十九⊙行政许可实施的其他专门程序⊙第49~57条】除听证程序外,本法第五、六节对行政许可实施的其他专门程序加以规定,重点应掌握以下内容:1.变更与连续程序。关于此问题,大伙儿应重点掌握第50条对行政许可连续的规定:关于第1款,注意申请时刻,以及“法律、法规、规章”另有规定的从其规定。关于第2款,注意决定时刻,以及逾期未作决定的效果。2.对特许事项的许可:除法律法规另有规定外,应当采纳招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定;违反规定的,申请人能够申请复议或提起诉讼。(第53条)依照第12条第(二)项,特许事项包括:有限自然资源开发利用、公共资源配置、直接关系公共利益的特定行业的市场准入等。3.对资格的认可:针对公民的资格认可,一般应当组织考试,依照考试成绩和其他法定条件作出许可决定;针对组织的资格认可,一般应当进行考核,依照考核结果作出许可决定。(第54条)4.核准程序。核准指对特定物的检验、检测、检疫(简称“三检”),表面上看是对物的许可,实质上是对物的所有人支配和使用该物的一种许可。行政机关实施三检,应当自受理申请之日起5日内指派2名以上工作人员进行。不需要对三检结果作进一步分析即可得出结论的,应当当场作出许可决定。(第55条)5.登记程序。关于企业或其他组织的设立登记,原则上作形式审查,即只要材料齐全且法定形式的,就应当当场予以登记。专门情况下才作实质审查。(第56条)6.有数量限制的许可:应当依照受理行政许可申请的先后顺序作出准予许可的决定,但法律、行政法规另有规定的从其规定。(第57条)【专题总结四十⊙对被许可人的监督检查⊙第61~68条】本部分内容较多,但一般不作为考查重点,要紧应掌握以下知识点:1.监督检查记录由检察人员签字后归档,公众有查阅权。2.监督检查不得阻碍被许可人正常的生产经营。3.违法信息抄告:被许可人在外地违法从事行政许可事项的活动,行为发生地的行政机关应当将被许可人的违法事实、处理结果抄告作出许可决定的行政机关。4.对特定事项的事后监督(1)对特许事项(第12条第(二)项)的事后监督。被许可人未依法履行义务的,行政机关应当责令限期改正。(第66、67条)(2)对核准物品(第12条第(四)项)的事后监督。发觉有安全隐患的,应当责令立即改正。(第68条)【专题总结四十一⊙行政许可的撤销、注销、撤回与变更⊙第8、69、70条】行政许可的撤销、注销等行为差不多上行政机关对行政许可进行事后监督的后果,本部分是考试的重点,归纳如下:1.行政许可的撤销行政许可的撤销,是由于作出行政许可决定的过程中存在违法行为引起的。撤销行政许可的主体即能够是许可决定的作出机关,也能够是其上级机关,还能够是被越权的法定的行政许可机关·。行政机关既能够依职权撤销,也能够依照利害关系人的请求撤销。第69条对行政许可应当撤销、能够撤销、不与撤销的情形作了明确规定,大伙儿要予以牢记。概括来讲,属于行政机关的过错的,能够撤销(第1款);属于被许可人的过错的,应当撤销(第2款);损害公共利益的,不予撤销(第3款)。因为行政机关的过错而使行政许可撤销,假如给被许可人造成损害,因此应当负赔偿责任。而假如是因为被许可人的过错而使行政许可撤销,则行政机关无过错,对被许可人的损失不予赔偿。(第4款)2.行政许可的撤回与变更行政许可的撤回是指行政机关已作出行政许可决定,但在生效之前收回已作出的行政许可决定的具体行政行为。行政机关撤回或变更行政许可,是出于公共利益的需要。依照本法第8条可知:(1)撤回或变更事由:①行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止;②准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的。(2)后果:行政许可的撤回或变更给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。那个地点涉及到补偿的程序和标准问题,《行政许可规定》第14、15条对此作出如下规定:(1)补偿申请程序。行政许可被行政机关变更或者撤回,当事人主张行政补偿的,应当先向行政机关提出申请。行政机关在法定期限或者合理期限内不予答复,或者对行政机关作出的补偿决定不服的,能够依法提起行政诉讼。行政许可补偿案件能够适用调解。(2)补偿标准。①法律、法规、规章或者规范性文件对补偿标准有明确规定的,从其规定;②未作规定的,一般在实际损失范围内确定补偿数额。③许可事项属于特许的(第12条第(二)项),一般按照实际投入的损失确定补偿数额。3.行政许可的注销行政许可的注销,是指被许可人取得的行政许可的实体权利消灭后,行政机关履行的终止许可的程序性行为。对本法第70条规定的几种注销情形要予以掌握,特不要注意第(四)项的内容,依照该项规定,大伙儿能够明白,撤销、撤回和吊销均使行政许可的实体权利消灭,要履行注销的法定程序。那个地点涉及到行政许可的撤销、撤回、吊销、注销四个概念,要正确理解与区不它们的内涵:(1)行政许可的撤销是缘于准予行政许可的过程中存在违法行为,本不应该予以许可却准予了许可。(2)行政许可的撤回是针对合法的行政许可而言的,该行政许可在实施过程中不存在违法行为,而是因为其赖以存在的依据或客观情况发生变化,为了公共利益的需要而予以撤回。(3)行政许可的吊销是一种行政处罚行为,吊销行为的作出与许可实施过程无关,而与被许可人在获得许可后所实施的违法行为有关。(4)注销是许可的实体权利灭失后的程序行为。【专题总结四十二⊙相对人的法律责任⊙第78~81条】1.申请人的责任(尚未取得许可)。申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的:(1)不予许可;(2)给予警告的行政处罚;(3)属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的许可,在1年内不得再次申请该许可(未遂的1年)。2.被许可人的责任(差不多取得许可)。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的:(1)撤销许可;(2)依法给予行政处罚;(3)属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的许可,在3年内不得再次申请该行政许可(既遂的3年)。3.无照经营的责任(没有通过许可):采取措施予以制止(行政强制措施),并给予行政处罚。八、行政处罚法【专题总结四十三⊙行政处罚的种类与设定⊙第8~14条】1.行政处罚的创设权(1)法律。能够创设各种行政处罚。注意,限制人身自由的行政处罚,只能由法律创设。(2)行政法规。不能创设限制人身自由的行政处罚,其他能够创设。注意,法律、行政法规能够创设《行政处罚法》没有规定的新的处罚类型,地点性法规、规章无此权力。如《治安治理处罚法》第10条针对违反治安治理的外国人,规定了两个能够附加适用的行政处罚类型:限期出境;驱逐出境。(3)地点性法规。不能创设限制人身自由、吊销企业营业执照的行政处罚,其他能够设定。(4)规章。能够创设警告和罚款的处罚。所设罚款的额度受到限制:部门规章的罚款限额由国务院规定;地点政府(包括省级政府、省会或自治区首府类市政府和国务院批准的较大市政府,不含经济特区市政府)规章的罚款限额由省级人大常委会规定2.行政处罚的规定权。规定权即对差不多创设的行政处罚作出进一步的具体规定。行政法规、地点性法规、规章都可对上位法创设的行政处罚事项作出具体规定,但必须在上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出,不可扩大或缩减。【专题总结四十四⊙行政处罚的实施主体⊙第15~19条】行政处罚的实施主体包括三种,大伙儿需要掌握以下要点:1.行政机关(第15、16条)(1)单独行使:行政处罚由行政机关在法定职权范围内实施。(2)集中行使:国务院或者经国务院授权的省级政府能够决定一个行政机关行使多个行政机关的处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。注意:此处与行政许可的相对集中权存在区不,行政许可法规定省级政府经国务院批准后能够决定相对集中行政许可权,而本法规定的是以国务院名义或国务院授权省级政府能够决定相对集中。2.被授权的组织(第17条)(1)条件:①须是具有治理公共事务职能的组织;②依法律、法规的授权。(2)特征:①以自己的名义实施行政处罚;②以自己的名义参加行政复议或者行政诉讼,并承担相应的法律后果。注意:行政许可与行政处罚的授权实施规定得完全一致。3.受托付的组织(第18条)(1)条件:①受托组织必须是依法成立的治理公共事务的“事业”组织(行政许但是行政机关);②具有法律、法规、规章的依据。(
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