民法模拟试卷8套

《民法学》全真模拟预测试卷(一)

一、单项选择题：1～30小题，每小

题2分，共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内。

1．下列选项中不属于形成权的是()。

A．追认权

B．催告权

C．撤销权

D．解除权

2．下列哪项属于民法调整的对象()

A．恋爱关系

B．夫妻关系

C．友谊关系

D．战友关系

3．以下关于民事行为能力的表述中正确的是()。

A．凡是享有民事权利能力的自然人均享有民事行为能力

B．任何人无权限制或剥夺自然人的民事行为能力

C．自然人的民事行为能力范围取决于自然人的主观意愿

D．民事行为能力既包括取得民事权利的能力，也包括承担民事义务的能力

4．按我国法律规定，下列财产中属于不动产的是哪项?()

A．家具

B．汽车

C．林木

D．池塘中的鱼虾

5．下列哪一项不是法人成立的法律要件?()

A．依法成立

B．有必要的财产和经费

C．能够独立承担民事责任

D．有完善的规章制度

6．下列各项中不能获得专利的有()。

A．光电效应

B．新型手机

C．遗传植物品种的生产方法

D．宇宙飞船

7．公民在战争期间下落不明，自战争结束之日起()的，利害关系人可以申请宣告死亡。

A．满2年

B．满3年

C．满4年

D．当日

8．甲教授完成一本学术著作，现在以下人员主张自己也是该书的作者。下列选项中，符合《著作权法》规定的主张是()。

A．乙校长“我曾经为这个课题申请经费进行了组织协调，并主持过这个课题的研讨会。”

B．丙学生“我曾经为甲教授的这项研究查找资料，还帮他抄写过一部分手稿。”

C．丁讲师“我曾经撰写过该书两章，尽管甲教授后来对这两张作了较大修改，但基本保持了原稿的结构和内容。”

D．戊教授“甲教授在研究这个课题时，曾多次与我讨论有关学术问题，我提出的一些意见已被他采纳。”

9．城市小区绿地应当归()所有。

A．业主委员会

B．房地产开发商

C．全体业主

D．物业管理公司

10．无论是企业法人还是非企业法人，因依法被撤销、解散、宣告破产或者其他原因而进行清算的，法人或非法人企业()。

A．主体资格消灭，不能进行民事活动

B.王体资格没有消灭，但不能进行民事活动

C．主体资格消灭，但可以进行一定的民事活动

D．主体资格不消灭，但不能进行清算范围以外的活动

11.甲乙签订买卖合同约定，甲向乙支付定金6万元，任何一方违约，另一方都必须向对方支付违约金8万元，后乙违约，则甲获得()才能最大限度地保护自己的利益。

A.8刀兀

B．12万元

C．14万元

D．16万元

12.甲乙两人合伙经营一商店，合伙合同期满前，乙因病死亡，在法律上，乙的死亡引起()。

A.合伙关系终止

B．声明退伙但不影响合伙续存

C.法定退伙但不影响合伙续存

D．乙的继承人取得合伙资格

13.A、B签订了一份合同，约定由C向A履行债务，若C履行债务的行为不符合合同约定，A有权请求谁承担违约责任?()

A.请求C承担违约责任

B．请求B承担违约责任

C.请求B和C共同承担违约责任

D．请求B或者C承担违约责任

14.买方与卖方的经纪人互相串通，损害卖方利益的行为是()。

A.乘人之危的行为

B．以合法形式掩盖非法目的的行为

C.显失公平的行为

D．恶意串通的行为

15.根据我国土地法的规定，下列关于土地权利的说法正确的是()。

A.宅基地属于农民个人所有

B．自留地、自留山属于农民个人所有

C.城市市区的土地属于国家所有

D．土地的所有权主体只能是国家

16．甲晚上看完电影骑车回家，喝醉酒的乙突然从路旁窜出，甲为避免撞伤乙，不慎掉入埋水管所挖的坑里，此坑周围没有任何栅栏及标记，也未挂红灯。甲摔伤造成的损失()。

A.由甲承担

B．由乙承担

C.由施工人承担

D．可请求乙或者施工人承担

17．关于要约生效的错误表述为()。

A．要约自到达受要约人之时生效

B．要约自要约人发出之时生效

C.入收件人的任何系统的时间为要约生效时间

D.采用数字电文形式发出要约的，收件人没有指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间为要约生效时间

18．绝对权的主要特征是()。

A．享有绝对权，不受任何干预

B．直接对物的一种权利(占有、使用、收益、处分权)

C．与相对权相比，对于权利主体更重要

D.其义务主体是不特定的人，其权利的实现通常不需义务人积极行为配合19．下列情形，可以绝对终止债的关系的()。

A.免除

B．部分履行

C．债务转移

D．债权转让

20．甲某日在公园丢失了一首饰，该首饰被公园的管理员捡到，并进行了招领，但甲在招领期内没来认领，故公园按照规定将首饰交给了当地的公安机关拍卖。该首饰被乙买走。后乙因保管不善又被丙偷走，丙将其卖给了丁。后因丙被公安机关抓住，交代了偷首饰的事情。乙便向丙要首饰，甲听到后也要求返还首饰。依据法律的规定，该首饰应归()。

A．甲所有，乙丁的损失分别由公安机关和丙承担

B．乙所有，丁的损失由丙承担

C．丁所有，甲乙的损失分别由公安机关和丙承担

D．乙所有，但应该向丁支付相应的价款

21．刘某上班时路经某单位围墙外边时突然狂风大作，已显倾斜的围墙被风刮倒，刘某被砸伤。对此应由()承担赔偿责任。

A．刘某自己

B．某单位

C．刘某与某单位共同

D．刘某的父母

22．标的物提存后意外灭失的风险由谁承担()。

A．债务人

B．债权人

C．第三人

D．提存机关

23．赵某有事出国，走前把自己的一辆汽车交同事梁某存放，并约定保管期限为一年。双方对保管费未作约定，则()。

A．梁某可无偿使用以作补偿

B．可参照订立合同时当地市场价格确定

C．可以梁某许可他人使用所得为补偿

D．可由双方补充约定，未能达成协议的，视为无偿保管

24．某女天生丽质、穿着考究，一日在街头上行走，恰巧被某报二记者看到，该记者趁该女不注意拍下几组照片。后来该记者写了一篇题为《街头遍布摩登女》的文章,宣传改革开放以来城市人们生活、穿着等方面的巨大变化，并配有该记者拍摄的某女的照片，记者的行为()。

A．未经某女同意，擅自拍摄某女的肖像侵犯了某女的肖像权

B．未经某女同意，擅自拍摄某女的肖像并在报刊上公开发表，侵犯了某女的肖像权

C．虽未经某女同意，擅自拍摄某女的肖像并在报刊上发表，但其目的不是损害某女的形象而是赞扬，故没有侵犯某女的肖像权

D．虽未经某女同意，擅自拍摄某女的肖像并在报刊上发表，但不是以营利为目的，故没有侵犯某女的肖像权

25．根据我国《物权法》的规定，不能适用于留置的合同是()。

A．运输合同

B．加工承揽合同

C．买卖合同

D．保管合同

26．下列各项中，发生指示交付的是()。

A．甲将水牛卖与乙，在乙付款的同时将水牛交给乙

B．甲将出租给乙的一台设备卖与丙，约定乙直接向丙交付该设备

C．甲借用乙的水稻收割机，后甲乙商量将该收割机卖与甲

D．甲将照相机卖与乙，但甲近日要去云南旅游，于是与乙商量再借用该照相机一周再交给乙

27．假设在体育课上，体育老师接电话离开之后李某将王某眼睛打伤，则李某的侵权责任如何承担?()

A．李某承担主要责任，学校给予适当赔偿

B．李某承担主要责任，学校承担相应的赔偿责任

C．李某承担全部责任，学校不承担责任

D．李某与学校承担连带赔偿责任

28．小周在某商场看中了一张沙发。双方达成协议：价款1000元，小周预付订金500元，该商场保证3天内将货送到小周家。双方在此沙发上作了标记。当晚，该商场失火，此沙发被焚。本案应如何处理?()

A．由该商场承担损失，该商场应退还小周预付订金500元

B．主要由该商场承担损失，小周也应适当承担损失

C．由小周、该商场双方平均分担损失，小周不补交货款，该商场不退还订金

D．由小周承担损失，小周应补交所欠货款500元

29．甲乙各牵一头驴于一独木桥相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的驴脾气犟，牵你的驴躲一躲。”乙说“我从不走回头路”，继续牵驴过桥，甲也牵驴上桥。结果二驴在桥上打架，乙的驴跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担?()

A．甲负全责

B．乙负全责任

C．双方按各自的过错程度承担责任

D．按公平责任处理

30．某超市在三楼墙外设置大型宣传板，因大风而落下，砸伤了过路行人，此损害责任应由()承担。

A．过路人

B．政府

C．超市

D．宣传板制作者

二、判断题：31～40小题，每小题2分，共20分。判断下列各题的正误，正确的划“√”，错误的划“×”。

31．某甲对一房屋有所有权，任何人就该房屋对甲负有保护其行使所有权的义务。()

32．不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。()

33．负有连带义务的债务人，履行了义务的，有权要求其他义务人偿付他应当承担的份额。()

34．某作家创作了一部长篇小说，在他对该部小说享有的著作权中，不受期限限制的权利包括署名权、发表权、保护作品完整权和修改权。()

35．当事人对保证范围没有约定或者约定不明确的，保证人只对主债务承担责任。()

36．由于自然人的民族、种族、性别、年龄、财产状况等存在差异，因此他们所享有的民事权利能力是有差异的。()

37．对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当按多数共有人的主张决定。()

38．在幼儿园生活的无民事行为能力人给他人造成伤害，幼儿园有过错的应当适当承担责任。()

39．法人的意思是由自然人作出的，因此法人并不是独立的民事主体。()

40．个体工商户对外所欠的债务，由其家庭财产或个人财产承担无限责任。()

三、简答题：41～43小题，每小题8分，共24分。

41．简述民法基本原则的概念和意义。

42．简述一般民事责任的构成要件。

43．简述法人和自然人民事权利能力的区别。

四、论述题：44小题，16分。

44．论述民法调整的社会关系的范围。

五、案例分析题：45～46小题，每小题15分，共30分。

45．丧偶的张老汉有三个儿子。在其精心抚养下，三个儿子先后成年离家工作。张老汉一直随着二儿子生活，但也经常到另两个儿子家小住。1999年7月24日张老汉亲笔立下遗嘱，说在其去世后，老家的祖传房屋由三儿子继承，并经公证机关公证。2000年初，张老汉重病，张老汉住在大儿子家进行治疗。因大儿子伺候周到，张老汉便亲笔立下遗嘱，由大儿子继承其祖传的房屋，并有签名，注明的时间为2000年4月10日。2001年张老汉的病情加重，由二儿子护送至老家，路上二儿子对张老汉照顾得很好。在张老汉的祖屋里，张老汉口述遗嘱：祖传的房屋由二儿子继承，由乡秘书做记录，并在遗嘱上签名，注明年、月、日。张老汉去世后，兄弟三人处理完后事后，各拿出遗嘱要求继承祖传的房屋。

问：张老汉的祖传房屋由谁继承?为什么?

46．A地的甲厂与B地的乙商店于2009年6月订立洗衣粉买卖合同，约定7月25日由甲厂在B地的火车站交货。7月14日由于洪水冲垮两地问的铁路，交通中断，A地与B地之间又无飞机通航，甲厂未将此情势通知乙商店，乙商店亦未查询。8月1日交通恢复后，甲厂立即装运，8月9日运抵B地火车站，甲厂押运人通知乙商店取货。乙商店拒不受领，在与甲厂押运人的谈判中，要求压低价格，甲厂不能接受。甲厂押运人只好租用民房一问暂为保管，同时继续与乙商店交涉。8月15日，由于8地大雨，山洪暴发，冲垮民房，洗衣粉灭失1／3，另外2／3也因浸水而只能降价处理。

(1)甲乙问的合同关系是否解除?为什么?

(2)甲厂未将交通中断的事实通知乙商店，若乙商店因此受到损害，甲厂是否应该负责赔偿?

(3)乙商店不受领是否构成违反买卖合同?为什么?

(4)甲厂因部分洗衣粉灭失以及降价而遭受的损失，可否要求乙商店予以赔偿?为什么?

《民法学》全真模拟试卷(一)参考答案及解析

一、单项选择题

1．B【解析】形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。形成权的独特性在于只要有权利人一方的意思表示就足以使权利发生法律效力。撤销权、解除权、追认权、抵消权等都属形成权。选项B没有使得民事法律关系变化，故不属于形成权。

2．B【解析】民法调整的对象是平等民事主体之间的财产关系和人身关系。民法调整的财产关系主要包括财产所有和财产流转关系；民法调整的人身关系主要是指人格关系和身份关系。本题中只有B是民法调整的对象。

3．D【解析】民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。民事行为能力既包括取得民事权利的能力，也包括承担民事义务的能力。自然人的民事行为能力是法律确认的，与自然人的主观意愿无关；并不是所有的自然人均享有民事行为能力，只有达到一定年龄和智力、精神状态正常的自然人才能享有。在符合法定条件和程序的情况下，自然人的民事行为能力可以被限制或剥夺。因此，ABC是错误的，只有D的表述是正确的。

4．C【解析】不动产是指土地以及房屋，林木等地上定着物。

5．D【解析】法人成立的法律要件包括，依法成立，有必要的财产和经费，能够独立承担民事责任，有自己的名称、组织机构和场所。

6．A【解析】《专利法》第25条规定：对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质。对前款第(4)项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。此外，对于违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权。光电效应属于科学发现，不能授予专利权。因此，A是正确答案。

7．C【解析】根据《民法通则》第23条规定，公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：(1)下落不明满4年的；(2)因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起算。战争期间下落不明的，申请宣告死亡的期间适用《民法通则》第23条第l款第一项的规定，即下落不明满4年。

8．C【解析】作者是完成作品的人，丁讲师撰写了两张，应是作者之一，故选C。

9．C【解析】本题考查建筑物区分所有权的共有权，小区绿地属于业主共有财产。

10．D【解析】《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”而只有在注销登记后，主体资格才会消灭，但是可以进行清算范围内的活动。故选D。

11．C【解析】定金和违约金不能并用，只能择一适用。但在本题中，甲为了获取最大利益，可以要求乙支付违约金8万元，然后依据不当得利要求乙返还6万元，这样一共是14万元，这是甲能获得的最大利益。故选C。

12．A【解析】合伙的解散条件：(1)合伙协仪约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营的；(2)合伙协议约定的解散事由出现；(3)全体合伙人决定解散；(4)合伙人已不具备法定人数；(5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现；(6)被依法吊销营业执照；(7)出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。甲乙两人合伙，因乙死亡合伙人仅剩下甲一人，符合合伙的解散条件。故选A。

13．B【解析】《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”故B正确。

14．D【解析】代理人与第三人恶意串通，是代理人与第三人为民事行为时串通损害被代理人利益的行为。故选D。

15．C【解析】宅基地、自留地、自留山属于集体所有，农民只具有使用权，集体亦可拥有土地所有权。个人不具有土地所有权。

16．D【解析】甲为躲避乙构成紧急避险造成损害，由引起险情的乙承担责任；同时．在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害时，施工人应当承担民事责任。由此甲既可以要求乙赔偿也可以要求施工单位赔偿。故选D。

17．B【解析】根据我国《合同法》的规定，要约生效采用到达主义，即A之表述，在此基础上，ACD都正确。

18．D【解析】绝对权的主要特点在于，权利人可向任何人主张权利，权利人不需借助义务人的行为就可实现其权利。只有D选项是绝对权的主要特征。故选D。

19．A【解析】本题考查债的消灭问题。部分履行只能部分消灭债的关系，债务转移和债权转让只能相对消灭债的关系。故选A。

20．B【解析】乙通过拍卖取得首饰的所有权合法有效，甲不能再主张首饰的所有权；由于首饰为丙盗窃所得，所以丙丁之间的买卖缺乏合法性，因而丁不可取得首饰的所有权。最后首饰归乙所有，至于丁的损失应由丙承担。故选B。

21．B【解析】此题案例属特殊侵权行为责任中的建筑物等倒塌，脱落、坠落致人损害的民事责任。其归责原则适用无过错责任原则。

22．B【解析】根据《合同法》有关规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。故选B。

23．D【解析】《合同法》第366条规定：“寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。”372条规定，保管人不得使用或者许可第三人使用保管物，但当事人另有约定的除外。

24．D【解析】构成侵犯公民肖像权的行为，通常应具备两个要件：一是未经本人同意；二是以营利为目的。故选D。

25．C【解析】根据我国《物权法》的规定，可以适用留置的合同不仅包括运输合同、保管合同、加工承揽合同、行纪合同和仓储合同，而且基于不当得利、无因管理、侵权行为以及各类服务合同，只要符合物权法规定的留置权的适用条件，都可以适用留置权，但买卖合同属于转移财产权类合同，无法适用留置权。故选C。

26．B【解析】指示交付，即当动产由第三人占有时，让与人以对于第三人的返还请求权让与受让人，以代现实的交付。此题中只有B项符合指示交付。

27．B【解析】根据《民通意见》第160条的规定，在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定，对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。其变化主要有：主体由无行为能力人扩大到未成年人；学校承担的责任由“适当赔偿”变为“相应的赔偿责任”。

28．A【解析】《民法通则》第72条第2款规定，按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移。法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《合同法》第142条规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。在本案中，沙发没有交付，商场仍享有所有权，所以应负担家具灭失的风险。

29．C【解析】饲养的动物造成他人损害的，系由于受害人的过错造成的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任。如果加害人与受害人都存在过错，那么应认定为混合过错，加害人与受害人双方各自根据其过错程度承担相应的责任。故应当选C。

30．C【解析】《民法通则》第126条，建筑物上的悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人伤害的，由所有人或管理人承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。

二、判断题

31．×【解析】所有权关系的义务人只有不作为义务。

32．√【解析】本题考查的知识点是限制行为能力的认定。根据民法通则规定，限制行为能力人范围的确定是从年龄和精神健康状况判断。《民法通则》第12条、第13条规定，lO周岁以上的未成年人是限制行为能力人。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制行为能力人。故该题判断正确。

33．√【解析】连带义务的连带关系人，依法有内部求偿权。

34．×【解析】作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。公民的作品，其发表权和著作财产权的保护期为作者终生及其去世后50年，截止于作者去世后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后去世的作者去世后的第50年的l2月31日。

35．×【解析】不符合《担保法》有关规定，应是保证人对全部债务负债。

36．×【解析】自然人民事权利能力的重要特点之一是平等性，无论自然人之间在民族、种族、性别、年龄、财产状况等方面存在什么差异，他们享有的民事权利能力都是平等的。

37．×【解析】《民通意见》第88条规定：“对于共有规定，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有。”38．√【解析】根据《民法通则》第133条规定，无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。在幼儿园生活的无民事行为能力人的监护人是幼儿园。故题干所述正确。

39．×【解析】法人具有完全独立的民事主体资格。由于法人是一个社会组织，其意思的作出需要借助于自然人，但自然人为法人作出的意思的法律后果应当由法人承担。

40．√【解析】本题考查的知识点是个体工商户对外财产责任。个体工商户对外财产责任是指不履行法定或约定义务所应承担的财产责任。对于财产责任，民法通则规定，个人经营的。由个人财产承担；家庭经营的．由家庭财产承担：虽以个人名义经营，但以家庭财产进行投资或者收益主要归家庭成员享用的．以家庭财产承担财产责任。无论是家庭财产还是个人财产承担责任．都不以个体户对其经营所投资金为限，所以。不能认定为有限责任。相反．就可以说，个体户对外所欠债务．由其家庭财产或个人财产承担无限责任正确。

三、简答题

41．答：民法的基本原则，是民法及其经济基础的本质和特征的集中体现，是高度抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。民法基本原则的意义具体体现在：

(1)民法的基本原则是民事立法的准则。

(2)民法的基本原则是民事主体进行民事活动的基本准则。

(3)民法的基本原则是法院解释法律、补充法律漏洞的基本依据。

(4)民法的基本原则是解释、研究民法的出发点。

42．答：一般民事责任的构成要件是：

(1)损害事实的客观存在。损害是指因一定的行为或事件使民事主体的权利遭受某种不利的影响。权利主体只有在受损害的情况下，才能够请求法律上的救济。

(2)行为的违法性。行为的违法性是指对法律禁止性或命令性规定的违反。除了法律有特别规定之外，行为人只应对自己的违法行为承担法律责任。

(3)违法行为与损害事实之间的因果关系。作为构成民事责任要件的因果关系。指的是行为人的行为及其物件与损害事实之间所存在的前因后果的必然联系。

(4)行为人的过错。行为人的过错是行为人在实施违法行为时所具备的心理状态，构成民事责任的主观要件。

43．答：法人和自然人的民事权利能力相比，主要体现出以下特征：

(1)民事权利能力开始与消灭的情形不同。法人的民事权利能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭；而自然人的民事权利能力是从自然人的出生开始，到自然人死亡时消灭。

(2)民事权利能力的范围不同。专属自然人的某些民事权利能力的内容，如继承权利、接受扶养的权利等，法人不可能享有；而专属某些法人的民事权利能力的内容，如银行法人开展信贷业务的权利，自然人则不能享有。

(3)民事权利能力之间的差异程度不同。自然人的民事权利能力是普遍、一致和平等的，相互之间一般没有多大差别；而不同法人的民事权利能力都有局限性，并且相互差异很大。这是由于法人各自经营业务范围的不同，分别受到法律和自己章程的限制，其民事权利能力的具体内容当然各有特点。如机关法人和企业法人的权利能力就不相同，而各企业法人的权利能力也不相同，它们只能在其核准登记的经营范围内从事经营。

四、论述题

44．答：《民法通则》第2条规定：我国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

(1)民法调整平等主体间的财产关系。财产关系是人们在物质资料的生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容或利益的社会关系．它属于物质的社会关系。这种财产关系具有如下特征：第一，主体处于平等地位；第二．一般是在自愿的基础上发生的；第三．大都是等价有偿的。

(2)民法调整平等主体间的人身关系。人身关系是指与人身不可分离而以特定精神利益为内容的社会关系。民法调整的人身关系具有如下特征：第一．主体处于平等的地位；第二．人身关系以特定的精神利益为内容；第三．人身关系与其主体的不可分离。

五、案例分析题

45．答：张老汉的祖传房屋应由三儿子继承。因为张老汉立有遗嘱．故适用遗嘱继承。因为三儿子继承祖传房屋的遗嘱属于公证遗嘱。其他形式的遗嘱不能撤销或者变更。由大儿子继承的祖传房屋的遗嘱，虽然也为有效的书面遗嘱。但是其前有公证的遗嘱．故不能作为继承的依据。由二儿子继承祖传房屋的遗嘱，属于代书遗嘱。但由于立遗嘱时没有两个或者两个以上见证人在场见证并在遗嘱上签名．故不发生法律效力。

46．答：(1)虽然不可抗力是法定的免责条款．但鉴于甲乙之间不符合法定的解除合同的情形，同时解除权的行使要以通知为要件，故该合同没有解除。

(2)洪水暴发属于不可抗力．因洪水引起的交通中断所造成的不能履行带来的损失．甲厂不承担赔偿责任；但发生不可抗力以后，甲厂负有通知的义务，如果由于其未尽通知义务而造成的损失，则要承担赔偿责任。

(3)乙商店不受领构成违反了买卖合同的规定。虽然合同双方约定的履行期限已过，但合同尚未解除。乙商店不能拒绝受领。

(4)甲厂因部分洗衣粉灭失及降价所受的损失虽然同样是由于不可抗力而引起的，但既然合同没有解除，依合同约定运到B地火车站即算交付。故可以要求乙商店予以赔偿。但甲厂在迟延履行后发货时，并未通知对方，对损失的形成也有一定责任。故依据公平责任也应分担一定的损失。故不论乙商店是否拒绝受领。鉴于货物业已交付。所以因此而遭受的损失，即使是不可抗力亦要由乙商店承担主要责任。《民法学》全真模拟预测试卷(二)

一、单项选择题：1～30小题，每小题2分，共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内。

1．甲乙两人路过丙家，发现丙家门口有一条狗，甲随即捡起一块石子向狗砸去。狗挣断链子窜了上来，甲未被咬着，乙却被狗咬伤。经查狗是丙替丁家看养的。此案中，应当（）。

A．丙向乙赔偿

B．丁向乙赔偿

C．甲向乙赔偿

D．乙无权要求赔偿

2．下列有关民事法律关系的说法中错误的是()。

A．民事法律关系只能因合法行为而产生

B．民事法律关系有主体、内容与客体三个要素

C．民事法律关系属于社会关系

D．民事法律关系只能存在于平等民事主体之间

3．产品责任的免责事由不包括()。

A．对受害人的损害是因产品运输人、仓储人的过错造成的

B．产品尚未投入流通

C．产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在

D．将产品投入流通时的科技水平尚不能发现缺陷的存在

4．以下组织属于财团法人的是()。

A．中国哲学会

B．中国建设银行

C．艾滋病预防基金会

D．顺发搬家有限责任公司

5．意思表示因第三人传达出现延误的责任应当由谁承担?()

A．表意人

B．第三人

C．相对人

D．表意人和第三人

6．以下关于诉讼时效的表述中正确的是()。

A．诉讼时效属于事件

B．诉讼时效的法律后果是消灭权利人的民事实体权利

C．民事法律关系的当事人可以排除诉讼时效的适用

D．所有的民事法律关系均应适用诉讼时效

7．添附作为财产所有权的取得方法，它是附合、混合、加工的总称。下列关于添附财产的归属的说法，不正确的是()。

A．当事人有约定的，按约定办理

B．应当予以拆离，将拆离的物返还原所有人

C．可以由原所有人共有

D．可以归一方当事人所有，给其他所有人以补偿

8．张三与李四签订了一份合同，约定由王五向张三履行债务，现王五履行债务的行为不符合合同的约定，张三有权请求()承担违约责任。

A．王五

B．李四

C．李四和王五

D．李四或王五

9．债权人发生受领迟延的（）。

A．债务人可以追究债权人的违约责任

B．债务人的债务自动消灭

C．债务人的债务可以视情形得到减轻或免除

D．债务人的债务不受任何影响

10．根据债的标的物的不同属性，债可分为()。

A．单一之债和多数人之债

B．简单之债和选择之债

C．主债和从债

D．特定之债和种类之债

11．下列有关无因管理的说法正确的是()。

A．无因管理是事实行为

B．无因管理不是债的发生根据之一

C．无因管理的管理人没有必要费用请求权

D．无因管理是民事法律行为

12．甲将一只走失山羊带回家中饲养，两月后以30元卖给乙。在回家路上，羊被主人丙认出，向乙索还，二人争执不下，告到法院，根据法律规定()。

A．山羊归丙，甲退乙30元；丙付甲两个月饲养山羊的费用

B．山羊归丙，丙付30元给乙

C．乙将山羊退还甲，并索还30元

D．山羊归丙，甲退乙30

13．企业家李某要送给某贫困县医院一辆价值20万元的救护车，医院表示接受。下列表述正确的是（）。

A．李某在救护车交付前可以撤销赠与

B．李某以该医院已不需要救护车为由撤销赠与

C．李某以双方未签订书面合同为由拒绝赠与

D．李某的经济状况严重恶化，需变卖该救护车维持生计，故可不履行合同

14．配偶权是（）。

A．精神性人格权

B．物质性人格权

C．身份权

D．名誉权

15．妇女张某路过李某家门口时，被李某邻居16岁的男孩郭某指使的李某家的狗咬伤，对此（）应当承担责任。

A．狗的主人李某

B．郭某

C．张某

D．郭某的父母

16．在同一标的物上不能同时存在两个以上内容不相容的物权，这属于物权的()。

A．优先效力

B．排他效力

C．追及效力

D．妨害排除效力

17．乙恶意贬损甲的名誉，甲找乙理论，乙将其眼睛打伤，致左眼失明。在本案中，甲被侵犯的权利不包括()。

A．名誉权

B．身体权

C．健康权

D．隐私权

18．在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，是采用了下列何种民法解释的方法?()

A．文义解释

B．目的解释

C．体系解释

D．合宪性解释

19．某杂志社在一篇报道中披露某高官王某年轻时的风流韵事，致使王某备受歧视。王某因无法忍受巨大的精神压力，精神一度崩溃，且身体出现不明症状。该报社的行为()。

A．侵害了王某的隐私权

B．不构成侵权

C．侵害了王某的生命权

D．侵害了王某的健康权

20．下列各项中，可以以此设定证券质权的是()。

A．商标专用权

B．专利权中的财产权

C．提单

D．依法不可以转让的股票

21．以下使用作品的行为，可以不经过著作权人的许可且不必支付报酬的有()。

A．论文中引用别人的观点并注明

B．为希望工程捐款举行义演

C．歌厅使用唱片

D．将他人的讲义复制后卖给学生学习使用

22．下列哪一选项的内容符合我国公民著作权产生的情况?()。

A．作品经审查合格后产生

B．随作品的创作完成而自动产生

C．作品在有关部门登记后产生

D．作品出版后产生

23．陈某死亡时，遗产由其母甲、妻乙和两个孩子丁、丙继承，但是乙已经怀孕，为胎儿保留继承份额2万元。胎儿出生后死亡，该2万元应当怎样处理()。

A．应由甲继承

B．应由乙继承

C．由丙和丁继承

D．由甲、乙、丙、丁继承

24．根据《继承法》的规定，人民法院在分割遗产中的房屋、生产资料和特定职业所需要的财产时，应当直接依据的原则是()。

A．先遗嘱继承后法定继承原则

B．互谅互让、协商分割原则

C．物尽其用原则

D．保留共有原则

25．甲于2008年8月1日病逝，8月2日安葬完毕，8月8日继承人一起确定甲的遗产，8月9日继承人之间确定继承的比例，8月10日遗产分割完毕，请问继承是从哪一天开始的?()

A．8月1日

B．8月2日

C．8月8日

D．8月10日

26．就继承权纠纷提起诉讼的期限自()之日起计算为两年。

A．继承人知道或者应当知道权利被侵犯

B．继承开始

C．继承人知道权利被侵犯

D．被继承人死亡

27．受欺诈的民事行为的构成要件不包括()。

A．当事人一方有欺诈对方的行为

B．一方因受欺诈而陷入错误

C．欺诈人有欺诈的过失

D．一方因陷入错误而作出意思表示

28．禁止滥用权力原则要求()。

A．国家机关不得滥用职权

B．国家工作人员不得滥用职权

C．父母不得滥用监护权

D．公司法定代表人不得滥用权利同他人谈判业务

29．下列变更不属于合同实质性变更的有()。

A．合同履行期限的变更

B．合同履行地点和方式的变更

C．合同谈判代表的变更

D．争议解决方式的变更

30．下列行为属于要约的是()。

A．超市寄送的新商品目录

B．某拍卖行发布的拍卖徐悲鸿《奔马图》的公告

C．《读者》杂志发布的银饰品广告有图片及报价，称款到发货

D．某房地产公司发布的商品房楼盘广告

二、判断题：31～40小题，每小题2分，共20分。判断下列备题的正误，正确的划“√”，错误的划“×”。

31．侵害名誉权的责任根据侵害人确有损害行为来认定。（）

32．民事责任最主要的特征是补偿性。（）

33．保证期问，债权人许可债务人转让债务的，不必取得保证人同意。（）

34．民事法律行为简称为民事行为。（）

35．由于第三人的过错造成污染损害的，由第三人和排污单位共同承担赔偿责任。（）

36．在代位继承中代位继承人有权继承被代位继承人的遗产份额。（）

37．以股票出质的，质押合同自双方当事人签字时生效。（）

38．甲打电话邀请女友乙吃饭，这属于以口头方式进行的意思表示。（）

39．所有要约都可以撤销。（）

40．养子女继承了养父母遗产的，还可以根据血缘关系继承其生父母的遗产。（）

三、简答题：41～43小题，每小题8分，共24分。

41．简述我国法人设立的原则。

42．简述民事法律行为的有效条件。

43．简述缔约过失责任与违约责任的区别。

四、论述题：44小题，16分。

44．论述物权法定原则。

五、案例分析题：45～46小题，每小题15分，共30分。

45．年仅8岁的小强在省教育厅组织的儿童摄影大赛上获得了一等奖。省教育厅下属的一家儿童读物出版社闻讯后即来信表示，他们将出一期儿童作品专刊，希望小强能寄来几幅作品。小强的父亲收信后给儿童读物出版社寄去了三幅作品，但之后一直没有回音。第二年1月，小强的父亲在该儿童读物出版社的期刊上发现有小强的两幅作品但没有给小强署名，便立即找到该儿童读物出版社，要求支付报酬。然而该儿童读物出版社称，小强年仅8岁，还是未成年人，还不能享有著作权，因此没必要署名；该儿童读物出版社发表小强的作品是教育厅对其成绩的肯定，没有必要支付报酬。

(1)根据我国法律，小强是否有署名的权利和获得报酬的权利?

(2)分析该儿童读物出版社的抗辩理由?

46．伟达商场规定其下属的百货、家电、食品等承包组对外开展业务时可以使用伟达商场的名义和公章，但发生的债权债务概与商场无关。1999年11月2日，该商场百货组以伟达商场的名义，与时尚服装厂签订一份购买5万件服装的合同，合同约定由百货组自行提货，签约后6个月内一次性付清货款。为担保合同的履行，在合同签订时，双良商场书面承诺对该合同买方所承担的货款义务负保证责任。此外，百货组还以伟达商场的名义，将商场的4辆汽车向时尚服装厂作了抵押，并办理了抵押登记。11月5日，百货组派人到时尚服装厂提货，该服装500件一包，服装厂装货人员共装运了105包服装，双方人员当时均未察觉。货车回商场途中与一辆运煤车相撞起火，车上服装全部被烧毁。

根据上述案情，回答下列问题：

(1)百货组以伟达商场的名义与时尚服装厂签订的合同是否有效?为什么?

(2)合同中买方的权利、义务应由谁享有、承担?为什么?

(3)该批货物中的100包被烧毁的损失应由谁承担?为什么?

(4)在百货组提货时多装的5包货物属于什么性质?其损失后果由谁承担?为什么?

(5)在清偿债务时双良商场的保证责任的范围与伟达商场抵押担保的范围应当如何界定?

(6)设汽车抵押后汽车被雷电击毁，双良商场承担保证责任的范围是什么?

(7)设百货组派出的货车系通达汽车运输公司的货车，货车与运煤车相撞系由于不可抗力，现根据通达公司与百货组之间的运输合同，通达公司应否承担100包货物被烧毁的损失，为什么?

(8)设在第(7)问情形下，通达公司可否要求百货组支付运费?为什么?

(9)设在第(7)问情形下，哪一方应承担证明不可抗力成立的举证责任?为什么?

《民法学》全真模拟试卷(二)参考答案及解析

一、单项选择题

1．C【解析】乙之所以被狗咬，完全是由于甲用石头砸狗造成的，所以甲要承担责任向乙赔偿。故选C。

2．A【解析】民事法律关系，是民法在调整平等主体之间的人身关系和财产关系的过程中形成的权利义务关系。民事法律关系属于众多社会关系的一种。民事法律关系是由主体、内容和客体组成的。民事法律关系既可以产生于合法行为，也可以产生于违法行为，因此选项A错误。选项D是由于民法的调整对象所决定的。

3．A【解析】产品责任的免责事由包括：产品尚未投入流通；产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在；将产品投入流通时的科技水平尚不能发现缺陷的存在。此题中只有A所表述的不是免责事由。故选A。

4．C【解析】财团法人是以捐助的财产为成立基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人，如慈善基金会。因此C是正确答案。ABD三项均为社团法人。

5．A【解析】传达是指传达人传送表意人已确定的意思表示，传达人不为自己的意思表示。传达人传达延误，由此造成的损失由本人即表意人承担。故选A。

6．A【解析】诉讼时效属于民法中的事件，民事法律关系的当事人不能排除诉讼时效的适用，因为它具有法律强制性。诉讼时效的法律后果是消灭权利人的胜诉权，但并不消灭民事实体权利。当事人仍然可以起诉。法律规定，未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制。此外，在人身关系范围内，对各种人身权的法律保护也不受诉讼时效限制。因此BCD都是错误的，只有A是正确答案。

7．B【解析】添附财产的归属当事人有约定的，按约定处理；没有约定的、可拆除的，可以责令拆除，不能拆除的，可以折价归财产所有人，造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。以上说法只有B项不正确。故选B。

8．B【解析】根据《合同法》第121条规定：“"-3事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”因为合同具有相对性，因此，张三应请求李四承担违约责任，选项B是正确的。

9．C【解析】受领迟延是指债权人对于债务人的履行应当受领而不为受领。其法律后果主要是减轻或免除债务人的责任。若债务人因债权人的受领迟延而发生费用增加或受到其他损害的，可以要求债权人予以赔偿。故选C。

10．D【解析】根据债的标的物的不同属性，债可划分为特定之债和种类之债。以特定物为标的的债称为特定之债，以种类物为标的的债称为种类之债。在前者，债发生时，其标的物即已特定化；在后者，债成立时其标的物尚未特定化，甚至尚不存在，当事人仅就其种类、数量、质量、规格或型号等达成协议。

11．A【解析】无因管理，是指没有法律规定或者约定的义务而为他人管理事务。无因管理行为是事实行为，是债的发生根据之一，不是民事法律行为。虽然管理人有管理他人事务的意思，但这种意思不同于法律行为中的意思表示，它无须表示于外为他人知晓，且不包含效果意思，无因管理的效力由法律直接规定，不以当事人的效果意思为必要。无因管理人既享有必要费用请求权，又负有为他人意思进行管理之义务。

12．A【解析】《民法通则》第79条规定：拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。所以山羊应该归丙，同时丙要付给甲饲养山羊的费用。故选A。

13．D【解析】赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。对医院的赠与是公益事业性质的赠与，不得任意撤销，A错误。“不需要救护车”不是撤销的法定理由。故选项B错误。赠与合同不是要式合同。故选项C错误。《合同法》第195条规定，赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。故选D项。

14．C【解析】配偶权是指在合法有效的婚姻关系存续期间，夫妻之间互享的一种身份权，是基于身份而享有的权利。故选C。

15．D【解析】《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；……由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”16．B【解析】物权的排他效力是指在同一标的物上不能同时存在两个以上内容不相容的物权，即在同一物上已存在的物权具有排除在该物上再成立与其内容互不相容的物权的效力。故选B。

17．D【解析】乙恶意贬损甲的名誉，同时造成甲左眼丧失功能，侵犯了甲的名誉权、身体权和健康权，但没有侵犯其隐私权，因为隐私权是指自然人享有的私人生活在安宁与私人信息秘密依法受到保护，不被他人非法侵扰，知悉、收集、利用和公开的一种人格权。18．D【解析】《合同法》第l25条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。”合同解释，是指当事人或有权部门对合同内容的理解和探知。文义解释是指依据合同条款的字面意义确定合同内容的解释；目的解释是指按照当事人订立合同时所要达到的目的对合同进行的解释；体系解释，是指在探求合同争议内容准确含义时将其和全部合同内容看作一个有机联系的整体，从相互联系方面解释合同；合宪性解释是指依照符合宪法的规定对合同条款进行的解释。此题中该合同违反了《宪法》中的有关规定。故选D。

19．A【解析】隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息秘密依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、收集、利用和公开的一种人格权。未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或者以书面、口头形式宣扬他人隐私，致他人受到损害的，构成侵害隐私权。杂志社的行为并没有直接针对王某的身体，不构成侵害其生命权或健康权。据此，应选选项A。

20．C【解析】《担保法》第76条规定：“以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。”以上四个选项中只有C项中的提单符合规定。故选C。

21．A【解析】根据《著作权法》第22条规定：在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：(1)为个人学习、研究或者欣赏。使用他人已经发表的作品；(2)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；(3)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；(4)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；(5)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话．但作者声明不许刊登、播放的除外；(6)为学校课堂教学或者科学研究。翻译或者少量复制已经发表的作品．供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；(7)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；(8)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；(9)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；(10)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画．摄影、录像；(11)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；(12)将已经发表的作品改成盲文出版。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。

22．B【解析】《中华人民共和国著作权实施条例》第6条：著作权自作品创作完成之日起产生。

23．B【解析】为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。

24。C【解析】遗产的分割原则主要有先遗嘱继承后法定继承原则、保留胎儿的继承份额原则、互谅互让、协商分割原则、物尽其用的原则。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第58条指出：“人民法院在分割遗产中的房屋、生产资料和特定职业所需要的财产时，应依据有利于发挥其使用效益和继承人的实际需要，兼顾各继承人的利益进行处理。”因此分割遗产时，应坚持物尽其用原则，满足继承人的生产、生活需要，充分发挥物的实际效用。

25．A【解析】继承从被继承人死亡时开始。

26．A【解析】继承权纠纷提起的诉讼期限适用一般诉讼时效期间的规定为两年。继承人知道或者应当知道权利被侵犯之日起计算。

27．C【解析】所谓欺诈，是故意欺骗他人，使之陷于错误的行为。受欺诈而实施的行为，则是由于他人的欺诈行为陷于错误，进而作出了错误的意思表示。欺诈人的欺诈行为只能基于故意。

28．C【解析】A、B两项所称职权是行政职权。而D项所指权利是一种管理权，也属职权。C项中的监护权是民法中与身份有关的权利。故选C。

29．C【解析】根据《合同法》第30条的规定。承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬，履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。因此C项正确。

30．C【解析】要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。要约是希望和他人订立合同的意思表示。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。所以C项符合要约的规定。

二、判断题

31．×【解析】判定侵害名誉权是依据损害事实而不是损害行为。

32．√【解析】民事责任主要是一种救济责任。民事责任的功能主要在于救济当事人的权利，赔偿或补偿当事人的损失。当然，民事责任也执行惩罚的功能，具有惩罚的内容。由于民法调整对象的特点是平等性和财产性，这一特点在民事责任方面的表现就是补偿性。

33．×【解析】根据《担保法》第23条规定，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务．不再承担保证责任。

34．×【解析】“民事行为”是民事法律行为理论中处于最高位阶的概念，具体分为民事法律行为和不合法的民事行为。民事法律行为简称为法律行为。

35．×【解析】污染环境致人损害的民事责任，适用无过错责任原则。但由于第三人的过错造成损害的，则由第三人承担责任。

36．√【解析】代位继承人既然代被代位继承人之位参加继承．则只能继承被代为继承人有权继承的那一份遗产。

37．×【解析】本题考查的知识点是质押合同的成立。质押合同是出质人和质权人订立的就出质人的动产或权利移交质权人占有而作为债权的担保．债务人不履行合同时，质权人处分质物或者权利并从其变价中优先受偿的协议。质押合同的成立因质权标的不同而有所区别。质权标的是动产的，根据《担保法》第64条的规定，质权于质物交付时起成立。质权标的是权利的，根据《担保法》第78条规定，不同的权利设质．质押合同成立条件也不同。对于以依法转让的股票出质的，出质人和质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构进行登记。质权自登记之日起成立。由此可以看出．股票质押合同也是实践性合同，不仅双方当事人签字，还必须进行登记。本题判断质押合同自双方当事人签字时生效是错误的。

38．x【解析】意思表示是行为人追求民事法律后果的内心意思用一定的方式表示于外部的活动。如果某种行为虽然表达了当事人的意愿，但并不能产生民事法律后果，则并非意思表示。在本题中，甲打电话邀请女友乙吃饭，并不能产生民事法律后果，因此不是意思表示。

39．×【解析】根据《合同法》的规定，要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：(一)要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销；(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作。”

40．×【解析】养子女与其生父母的权利义务关系自被收养时起消除，除对生父母抚养较多的除外，无权继承生父母的遗产。

三、简答题

41．答：(1)对于有限责任公司法人的设立主要采用严格准则主义，对于股份有限公司和其他非公司法人的设立仍采用行政许可主义；

(2)对于机关法人的设立采用强制设立主义；

(3)对于事业单位法人和社会团体法人的设立，根据《民法通则》第50条第2款的规定，分别采用两种不同的原则：不需要办理法人登记的，其设立采用特许主义，需要办理法人登记的，因其一般要经过主管部门审查同意，其成立采用的是行政许可主义。

42．答：民事法律行为的有效条件包括：(1)行为人合格。它指的是行为人应当具有相应的民事行为能力。

(2)行为人意思表示真实。意思表示真实就是说行为人表现于外部的表示与其内在的真实意志相一致。

(3)行为内容合法。根据《民法通则》的规定，行为内容合法表现为不违反法律和社会公共利益、社会公德。

(4)行为形式合法。民事法律行为的形式也就是行为人进行意思表示的形式。凡属要式的民事法律行为，必须采用法律规定的特定形式才为合法，而不属要式民事法律行为，则当事人在法律允许的范围内选择口头形式、书面形式或其他形式作为民事法律行为的形式皆为合法。

43．答：缔约过失责任是指当事人一方因在缔约期间具有过失而导致合同不成立、无效或被撤销，而对他方所受的损害承担赔偿责任。违约责任是指合同当事人不履行合同时，依法应当承担的法律责任。违约责任与缔约过失责任的区别在于：首先，责任的性质不同。违约责任是当事人违反有效合同产生的责任，而缔约过失责任产生的宗旨是为了解决在没有合同法律关系的情况下因一方的过失而造成另一方信赖利益损失的问题。其次，违约责任可以由当事人约定责任形式，而缔约过失责任是一种法定责任，不能由当事人约定责任形式。第三，赔偿范围不同，违约责任要求赔偿期待利益的损失，而缔约过失责任赔偿的是信赖利益的损失。第四，我国法律没有规定缔约过失责任的免责事由，但对违约责任的免责事由却有明确的规定。

四、论述题

44．答：物权法定原则是物权法的一项基本原则，它的产生和发展有其必要性和客观依据。物权法定主义源于罗马法，是指物权的种类和内容由法律统一规定，而不允许当事人自由改变。物权法定被视为物权法的首要原则，在整个物权法结构体系中处于枢纽的地位。物权法定包括四个方面的内容，即物权种类法定、物权内容法定、物权效力法定和物权公示方法法定。

(1)物权种类法定是指物权类型除法律明确规定之外，不得创设。当事人不得创设没有规定的新的物权类型，称为“类型强制”。法律规定了几种物权类型，就承认这几种物权类型，如果当事人为了自身的利益而创设了新类型物权，那么该新物权将得不到法律的承认，这种创设也是自始无效的，不具有物权法上的效力。

(2)物权内容法定，即物权权能的法定，是指物权主体的权利义务的内容由法律明确规定。当事人不得创设与物权的法定内容相悖的物权，即“内容固定”。《物权法》规定了各种物权具体应含有哪些内容，例如所有权，其内容表现为占有、使用、收益、处分这四项权能，当事人设定的所有权最多可包含这四项内容，如果另外又增设了其他内容，那这种增设也是无效的，法律对此不予承认。要求物权人在行使其物权时，必须严格遵守法定的物权权利的范围，超出或违反法律对物权权能的规定，视为权利滥用，为法律所不许。

(3)物权效力法定是指物权的法律效力由法律明确规定，不得由当事人创设。当事人为物权变动时，其行为若违反了法律的规定，那么就是无效的，在物权变动中，当事人的行为若想具有物权法上的效力，就必须符合法律对物权变动的各项要求，此为“效力法定”。物权效力就是物权所具有的法律强制力，为物权权能在法律上的合理延伸。物权因法律赋予的直接支配排他性，产生了不同的效力。各物权既有共同的效力，也分别有其自身特有的效力，但均以法律规定为限。

(4)物权变动的公示方法法定，就是法律明确规定物权变动时应当采用的公示方法，非以法定方法公示，物权变动行为无效或不得对抗第三人。当事人之间进行的物权变动，必须进行公示，且公示的方法必须符合《物权法》的规定。例如，动产的公示为交付(占有)，不动产的公示为登记。只有如此，才能获得法律所赋予的物权变动的公信力，否则将承担物权变动不生效或被撤销或不能对抗第三人的不利的法律效果，此为“公示方法法定”。物权变动直接影响相对人及第三人利益，关系到社会经济秩序和交易安全，客观上要求物权变动应当采取一定方式公布于众，使外人能清楚地认识物权变动的内容。各国法律正基于上述原因，大多明确规定物权变动的公示方法，严格物权变动形式。

五、案例分析题

45．答：(1)按照民法通则的规定，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。著作权是一项民事权利，包括作者署名权和获得报酬权。小强对自己的作品享有著作权，也当然享有署名权和获得报酬权。

(2)该儿童读物出版社是教育厅下属的一个具有独立法人资格的企业，不是教育厅的工作部门。《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力。依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”因而该儿童读物出版社在没有得到教育厅授权的情况下，其行为仅代表自己的意志，不能代表教育厅，它必须对自己行为的后果负责。该儿童读物出版社与小强之间的关系是平等主体间的民事关系，适用平等自愿、等价有偿的原则，该儿童读物出版社选用小强的作品，就应该依照我国《著作权法》为小强署名并支付报酬。

46．答：

(1)有效。本案中百货组以伟达商场名义，使用伟迭商场公章，而时尚服装厂并不知悉伟达商场的内部规定，这实际上形成了百货组作为代理人为伟达商场代订合同的事实，因而合同有效。

（2)买方的权利义务由伟达商场享有和承担。因为实际上伟达商场是被代理人。

(3)由伟达商场承担。因为买卖合同中动产的风险在交付时转移，百货组已提走货物，风险在运输途中已转归买方，因此损失由买方承担。

(4)属不当得利性质，应由时尚服装厂承担损失。因为买方对此并不知悉，没有恶意，故应以现存利益为限负返还责任。

(5)双良商场对4辆汽车价值以外的债权承担保证责任。

(6)如果汽车被毁，双良商场的保证责任范围应包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。

(7)通达公司不应承担100包货物被烧毁的损失。因为货运合同的承运人对运输过程中货物的毁损灭失所负的赔偿责任，可基于不可抗力这一抗辩事由而免责。

(8)通达公司不可要求对方支付运费。因为货物在运输过程中因不可抗力灭失的，承运人不得要求支付运费。

(9)应由通达公司承担举证责任。因为通达公司因不可抗力而免予赔偿责任。作为免责方应负举证责任以证明不可抗力的成立。《民法学》全真模拟预测试卷(三)

一、单项选择题：1～30小题．每小题2分．共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的宇母填在题后的括号内。

1．沈某雇姜某、程某为其建房。某日，姜、程砌砖时一砖掉落，将在附近玩耍的小孩砸伤，花去费用600余元。有关下列论述。正确的是（）。

A．沈某承担主要责任，小孩父母承担部分责任

B．由姜、程二人承担连带责任

C．由小孩父母承担责任，因其疏于监护

D．由沈某、姜某、程某负连带责任

2．以下行为中属于民事法律行为的是（）。

A．甲殴打乙的行为

B．甲和乙约会的行为

C．甲和乙签订合同的行为

D．甲制作盗版光碟的行为

3．下列哪项不是授予专利权的发明和实用新型所要求的实质条件?（）

A．经济性

B．新颖性

C．创造性

D．实用性

4．以下组织属于社团法人的是（）。

A．华夏商贸有限责任公司

B．宋庆龄基金会

C．中国青少年发展基金会

D．国家留学基金管理委员会

5．以下不属于单方行为的是（）。

A．甲授权乙以甲的名义购买笔记本电脑一台

B．乙与东芝电脑专卖商丙订立买卖契约

C．甲将东芝笔记本电脑抛弃

D．甲向乙表示取消购买笔记本电脑之授权

6．国际货物买卖合同纠纷的诉讼时效期间为（）年。

A．1

B．2

C．3

D．4

7．甲欠乙1000元钱．同时甲为乙修理机器没备．应得报酬1000元，这两笔债务同时到期，则甲、乙之问的债务可以（）。

A．混合

B．抵消

C．提存

D．清偿

8．定金数额得由当事人约定，但不得超过主合同标的额的（）。

A．20%

B．15%

C．30%

D．50%

9．如果当事人在质押合同中约定不明时，质权所担保债权范围不包括（）。

A．原债权

B．违约金

C．质物保管费用

D．债权人使用质物时，因质物有瑕疵而给债权人造成的损害

10．王某在公园捡回一只流浪猫，便抱回家饲养，并为其注射了防病疫苗，后来流浪猫被其原主人李某发现并要求抱回，则王某（）。

A．只能要求李某偿还其为流浪猫注射疫苗的费用

B．只能要求李某偿还其因饲养流浪猫所花的费用

C．可以拒绝交还该流浪猫

D．可以要求李某偿还养护流浪猫所支付的必要费用

11．甲公司向乙公司购买一批货物，交货期限没有明确约定，依合同法规定（）。

A．乙公司可以随时交货，甲公司不得拒绝

B．乙公司可以随时交货，但应给甲公司必要的准备时间

C．由甲公司决定交货时间

D．应当请求法院决定

12．下列情形中适用公平原则的是（）。

A．当事人对造成损害都没有过错，法律又没有明确规定适用无过错责任原则

B．双方当事人都存在损失

C．双方当事人过错相当

D．双方当事人都有过错

13．同时履行抗辩权属于（）。

A．永久性抗辩权

B．支配权

C．形成权

D．一时抗辩权

14．甲乙签订一份分期供货合同，在供应了前2批货后，第3、4批未能在当月交货，但第5个月又交了一批钢材，对这批钢材，甲提出是为履行第3个月的交货义务，而非第5个月的义务。此时，发生了（）。

A．代物清偿

B．清偿的抵充

C．法定抵消

D．债的混同

15．关于定金的说法错误的是（）。

A．定金一般是为了保证合同的履行

B．定金的数额法律有限制，不得超过标的额的20%

C．合同履行后，定金不能抵作价款

D．定金罚则的适用不足以弥补损失时，还可以再适用赔偿金

16．甲欠乙1万元钱，双方约定于2002年5月20清偿，到期后，甲并未归还。乙后来到广州，2004年3月15日乙在广州出车祸，昏迷，经多方治疗2005年4月20恢复健康。乙对甲的诉讼时效届满日为（）。

A．2004年5月20日

B．2005年3月15日

C．2005年5月20日

D．2005年6月25日

17．下列权利中，只能由自然人享有的是（）。

A．用益物权

B．名誉权

C．肖像权

D．所有权

18．关于继承人清偿被继承人生前债务的表述正确的是（）。

A．继承人应清偿被继承人生前的全部债务

B．继承人可以只继承遗产而拒绝清偿被继承人生前债务

C．继承人应在继承遗产的范围内清偿被继承人生前债务

D．继承人有权按其意志决定是否清偿被继承人生前债务

19．依法可以转让的人身权是（）。

A．合伙的名称权

B．荣誉权

C．肖像权

D．法人的名誉权

20．甲与乙签订了一份买牛合同。甲将牛交付乙，乙宰杀牛后得牛黄100克，卖后获价款8千元。甲乙就该牛黄款发生争执。依法律规定，牛黄款应归（）。

A．甲所有

B．甲乙平分

C．乙所有

D．甲乙共同共有

21．下列哪项不是人身权的特征（）。

A．与主体人身不可分离

B．与主体的财产权益无关

C．属于绝对权

D．具有专属性质

22．认定驰名商标不应当考虑的因素有（）。

A．相关公众对该商标的知晓程度

B．该商标是否注册

C．该商标使用的持续时间

D．该商标作为驰名商标受保护的记录

23．在专利申请中，申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起l2个月内，又在中国就相同主题提出申请的，可以把第一次在外国提出申请的申请日作为在我国提出申请的申请日，这样的权利称之为（）。

A．本国优先权

B．外国优先权

C．本国申请权

D．申请权

24．甲创作了一部小说并已发表，乙对该小说改编成盲文并以原作者名义出版发行，甲认为乙侵犯其著作权，要求乙支付报酬和由此造成的损失，以下说法正确的是（）。

A．乙侵犯了甲的著作权

B．乙应经甲的同意才可改编

C．乙应当向甲支付使用费

D．乙可以不经甲的同意，也不用向甲支付许可使用费

25．下列不属于第一顺序的法定继承人的是（）。

A．配偶

B．父母

C．子女

D．孙子女

26．为维护国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵权人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以（）。

A．责令受益人给予适当补偿

B．判决国家给予赔偿

C．判决受益人给予全部补偿

D．判决侵权人的亲属代为赔偿

27．下列哪些特殊侵权行为适用过错推定责任?（）

A．职务侵权损害

B．搁置物、悬挂物致人损害

C．环境污染致人损害

D．高度危险作业致人损害

28．甲为寻求刺激，故意与车辆乙相撞以图玩乐．则责任如何分担?（）

A．由乙承担全部责任

B．由甲、乙依照过错程度承担责任

C．乙不承担任何责任

D．按公平责任处理

29．关于委托监护的说法错误的是（）。

A．监护人