企业法律顾问实务笔记

精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档企业法律顾问实务前言一、辅导总思路：1、总结归纳知识点、找出“关键词”即题眼；2、结合具体典型例题讲解，揭示考试的出题思路；培养应试思维，训练应试能力。二、复习备考中需要考生正确认识的几个问题1、如何正确处理好课件讲义与辅导教材的关系；2、理解记忆，注重法理的学习；3、重点章节与非重点章节的关系；2011年企业法律顾问实务教材内容如下：第一章企业法律顾问制度与法律风险防范机制；第二章参与企业重大经营决策法律实务；第三章公司治理法律实务；第四章合同实务；第五章企业知识产权法律实务；第六章涉外投资法律实务；第七章民事诉讼法律实务；第八章民商事仲裁法律实务；第九章其他法律实务。（1）重点章节：第3、4、5、7、8、9章（2）非重点章节：第1、2、6章4、制定适合自己的学习计划，树立必胜信心。三、辅导宗旨：紧扣考试主旋律讲解，帮助学员快速掌握书本基本理论知识。第一章企业法律顾问制度与法律风险防范机制考情分析本章主要介绍企业法律顾问、总法律顾问制度概念，特征和职责及企业法律风险防范机制，在考试中需要记忆的知识点比较多。在近三年的考试中，本章的平均分值在10分左右，题型主要是单选题、多选题。第一节企业法律顾问制度概述一、企业法律顾问制度的发展历程（一）企业法律顾问制度的初创1、1955年起草的《国务院法制局关于法律室任务职责和组织办法的报告》及《中华人民共和国国务院批转“关于法律室任务职责和组织办法的报告”的通知》明确了一系列重要问题，是我国企业法律顾问制度诞生的重要标志（P1）。2、我国的企业法律顾问制度在20世纪50年代中期诞生（P2）。（二）企业法律顾问制度的恢复1979年，中国技术进出口公司设立法律处；1980年，武汉钢铁公司设立法律顾问处。这些企业成为促进企业法律顾问制度恢复的先锋，在全国企业中起到了示范和榜样的作用（P3）。08例题：改革开放以后，我国第一个设立企业法律顾问机构的公司是()。A、武汉钢铁公司B、中国技术进出口公司C、中国铁路工程总公司D、中国石油天然气总公司答案：B（三）企业法律顾问制度的发展1、1986年颁布实施的《全民所有制工业企业厂长工作条例》对确立企业法律顾问的地位起到了决定性的作用。国家第一次以行政法规的形式确立了企业法律顾问的地位，他们与副厂长及“三总师”并列，在厂长的领导下进行工作，对厂长负责。《条例》的颁布和实施，有力地推动了企业法律顾问制度的快速发展（P3）。060710例题：我国第一部确立企业法律顾问地位的行政法规是()。（2010年）A、《全民所有制工业企业厂长工作条例》B、《公私合营工业企业暂行条例》C、《企业法律顾问管理办法》D、企业国有资产监督管理暂行条例》答案：A2、1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过的《中华人民共和国全民所有制工业企业法》(以下简称《企业法》)，《企业法》的颁布实施，是3、近年来，中央企业围绕改革发展目标任务，全面推行“两个体系”，初步实现了“三个转变”目标（P5）。提示：“两个体系”是：（1）以《企业国有资产法》和《企业国有资产监督管理暂行条例》为依据，初步建立了企业国有资产监督管理法规体系；（2）是以企业法制建设三年目标为导向，指导推动中央企业建立健全企业总法律顾问制度和设立法律事务机构。“三个转变”是：（1）中央企业法律顾问工作由政府部门引导转向了由出资人推进；（2）中央企业法律顾问工作重点由事后补救转向了事前防范和事中控制，企业法律风险防范机制正在逐步建立和完善；（3）中央企业法律顾问工作内容由事务型转向了管理型。（四）现代企业法律顾问制度的探索与规范1、世界范围内最早在企业内部设置专职法律工作人员的，当数美国新泽西州的美孚石油公司，设置时间是1882年。这项制度自产生至今已历经100多年的发展过程（P5）。060710例题1：世界范围内最早在企业内部设置专职法律工作人员的公司是()。A、德国西门子公司B、美国通用电气公司C、美国美孚石油公司D、法国阿尔卡特公司答案：C例题2：世界范围内最早在企业内部设置专职法律工作人员的时间是（）。A、1850年B、1900年C、1882年D、1885年答案：C2、到20世纪七八十年代，发达国家的企业法律顾问制度进入了成熟期，现代企业法律顾问制度得以逐步建立（P5）。3、1993年召开的党的十四届三中全会，明确提出了建立现代企业制度的要求，并将此作为国有企业的改革方向（P6）。4、1997年5月3日，原国家经贸委发布了《企业法律顾问管理办法》5、2008年4月29日，国有资产监督管理委员会颁布了《国有企业法律顾问职业6、原国家经贸委、中央组织部、原中央企业工委、原中央金融工委、人事部、司法部、国务院法制办等七部委于2002年7月18日联合下发了《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》，决定在全国开展企业总法律顾问制度试点7、国务院国资委于2004年5月颁布了《国有企业法律顾问管理办法》，自2004年6月1日起施行；《国有企业法律顾问管理办法》明确规定国有大型企业设置企业总法律顾问。提示：（1）2003年5月13日国务院第8次常务会议通过，并于5（2）这是国务院继颁布《厂长工作条例》之后在行政法规中再次明确企业法律顾问制度并将其定位于企业内部监督和风险控制制度。例题1：《企业法律顾问管理办法》是由（）颁布的。（2009年）A、国务院国资委B、原国家经贸委C、原人事部D、司法部答案：B例题2：明确规定国有大型企业设置企业总法律顾问的是()。A、《国有企业法律顾问管理办法》B、《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》C、《企业法律顾问管理办法》D、《关于企业经济法律工作专业人员纳入经济专业职务系列的实施意见》答案：A例题3：以下法律法规对企业法律顾问做出相关规定的有()。（2009年）A、《企业国有资产监督管理暂行条例》B、《全民所有制工业企业法》C、《全民所有制工业企业厂长工作条例》D、《经济合同法》答案：AC。解析：（1）1986年颁布实施的《全民所有制工业企业厂长工作条例》规定：“厂长可以设置专职或聘请兼职的法律顾问；（2）2003年5月在国资委颁布的《企业国有资产监督管理暂行条例》规定：“国有及国有控股企业应当加强内部监督和风险控制，依照国家有关规定建立健全财务、审计、企业法律顾问和职工民主监督等制度。”（3）1982年《经济合同法》和1988年《全民所有制企业法》两部法律则促进和推动了企业法律顾问的制度恢复和建立。二、企业法律顾问制度（一）企业法律顾问制度的概念（P8）1、规范对象是企业内部专职从事企业法律事务工作的人员；2、是现代企业制度的有机组成部分；3、是目前我国法律职业制度的一项重要内容。（二）企业法律顾问制度的基本内容（P9）061、企业法律顾问人力资源管理制度；企业法律顾问人力资源管理制度应包括企业法律顾问、企业总法律顾问人才的选聘和解聘、执业资格的取得、注册备案管理、培训和教育、激励和约束等具体内容。2、企业法律顾问组织制度；企业法律顾问组织制度应包括主管机构、协会管理、法律事务机构设置、总法律顾问和责任制等内容。3、企业法律顾问工作制度。企业法律顾问工作制度应包括企业法律顾问从事各种法律事务工作的从业规范、岗位职责、工作流程、执业保障和工作评议等。例题：下列属于企业法律顾问制度基本内容的是（）。A、企业法律顾问人力资源管理制度B、企业法律顾问退休制度C、企业法律顾问组织制度D、企业法律顾问工作制度答案：ACD（三）企业法律顾问协会1、企业法律顾问协会的概念和特征（9）企业法律顾问协会，是指由企业法律顾问依法自愿组成，为实现共同意愿，按照章程开展活动的非营利性社会团体法人，是企业法律顾问的行业自律组织。其特征为：（1）是依法成立的社会团体法人；（2）由企业法律顾问自愿加入；（3）是企业法律顾问为实现共同意愿按章程开展活动的行业自律组织；（4）具有非营利性。2、企业法律顾问协会的分类（P10）（1）全国性法律顾问协会和地方性企业法律顾问协会。（2）行业性企业法律顾问协会和一般性企业法律顾问协会。提示：2003年年底成立的国防科技工业企业法律顾问协会就是行业性企业法律顾问协会。3、企业法律顾问协会会员（1）会员类型：包括团体会员和个人会员。提示：国家机关不能加入企业法律协会。（2）加入协会采取自愿原则。4、企业法律顾问协会业务范围（P11）(1)保障企业法律顾问依法执业，维护企业法律顾问的合法权益；(2)总结、交流企业法制建设和企业法律顾问工作经验；(3)为业务主管单位提供法律和政策咨询；(4)受有关部门委托，组织企业法律顾问执业资格考试(培训)；(5)组织企业法律顾问业务培训和职业道德教育，配合企业对职工进行法制宣传教育；(6)指导和监督企业法律顾间处理企业法律事务；(7)接受企业委托，协调企业问的经济纠纷；(8)调解企业法律顾问执业活动中发生的纠纷；(9)组织企业法律顾问开展对外交流和合作；(10)组织和开展企业法律顾问制度专题研究。5、全球企业法律顾问协会（ACC）简介（P11）（1）全球企业法律顾问协会(简称ACC；国际律师协会，简称IBA)，ACC是全球企业法律顾问的自律性组织，总部设在美国华盛顿，成立于1982年。Acc的主要工作是向企业法律顾问提供教育培训等服务，为企业法律顾问提供法律资源库，创造国际交流平台，促进企业法律顾问之间的横向交流，维护企业法律顾问及本企业的合法权益。（2）ACC的组织结构ACC由企业总法律顾问组成的董事会管理，董事会对组织的战略发展方向负责。主要由5个部门组成：①教育部；②资源部；③维权部；④会员部；⑤网络部。（3）ACC年会ACC每年召开一次年会，2004年年会是ACC历史上规模最大的；应ACC的邀请，国务院国资委组织中国石油化工集团公司、中国中化集团公司、中国通用技术(集团)控股有限责任公司和中国铁路工程总公司，赴美国参加了全球企业法律顾问协会2004年年会。05三、企业法律顾问（一）企业法律顾问的概念和特征（P13）企业法律顾问是指依法取得执业资格，由企业聘任专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。企业法律顾问的概念具有特定性，与律师担任企业法律顾问不同。其特征为：1、企业法律顾问是企业内部专业人员；2、企业法律顾问是从事本企业法律事务工作的人员；3、企业法律顾问只从事与本企业生产经营和管理活动相关的法律事务。（二）企业法律顾问的任职条件（P13）101、形式要件：具有企业法律顾问执业资格，并由企业聘任，并经过注册备案。这个形式要件又包括三个方面的内容：（1）担任企业法律顾问，要通过全国企业法律顾问执业资格考试，成绩合格，取得国家人力资源和社会保障部、国务院国资委、司法部共同颁发的企业法律顾问执业资格证书。（2）担任企业法律顾问，要由企业聘任。（3）必须经过注册备案机关的注册备案。注册备案的有效期为2年，有效期满后需要重新进行注册备案。092、实质要件：应当是专门从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。例题：企业法律顾问的任职条件有()。（2010年）A、具有企业法律顾问执业资格B、具有中级以上专业技术职称C、经注册备案机关注册备案D、具有大学本科以上学历答案：AC（三）企业法律顾问管理体制国务院国资委和各省级国资委或有关省级经贸委(经委)为企业法律顾问注册备案的工作机关（P14）。（四）企业法律顾问的任务和工作原则1、企业法律顾问的任务（P15）06（1）促进企业依法经营管理；（2）防范企业法律风险，是企业法律顾问的直接任务；（3）维护企业合法权益，是企业法律顾问的根本任务。例题：下列选项中，属于企业法律顾问任务的是（）。A、从事企业法律事务工作B、促进企业依法经营管理C、维护企业合法权益D、保证实现企业利润目标答案：BC2、企业法律顾问的工作原则（P15）（1）依法执业原则。（2）为本企业服务原则。（3）以管理为主原则。提示：要实现以管理为主，就必须在工作中坚持以事前法律防范、事中法律控制为主、事后法律补救为辅原则。例题：企业法律顾问以管理为主的工作原则，就是要求企业法律顾问（

）。A、其工作进入到企业管理的链条当中，成为其中一个不可缺少的重要环节。B、以咨询、建议工作为主C、在经营管理中享有决策权D、不承担诉讼业务答案：A（五）企业法律顾问的权利和义务1、企业法律顾问的权利（P17）（1）对企业重大经营决策提出法律意见。（2）对损害企业合法权益、损害出资人合法权益和企业违反法律法规的行为，提出纠正意见和建议。（3）根据工作需要查阅本企业有关文件、资料及财务报表、统计报表等。（4）办理企业法律事务时，依法向有关单位或个人调查、收集证据。（5）法律法规和企业领导人授予的其他权利。2、企业法律顾问的义务（P18）（1）遵守国家法律、法规，恪守职业道德。企业法律顾问应自觉遵守以下几个方面的职业道德：①遵章守纪；②诚实守信；③勤勉敬业；④廉洁自律。（2）忠于职守，维护企业合法权益，为企业提供优质法律服务。（3）对所提出的法律意见、起草的法律文件以及办理的其他法律事务的合法性负责。06（4）保守国家秘密和企业秘密。（5）法律、法规、规章和企业规定的应当履行的其他义务。（六）企业法律顾问专业技术等级制度（P19）（2011新增）2004年国务院国资委颁布了《国有企业法律顾问管理办法》将企业法律顾问分为一级法律顾问、二级法律顾问、三级法律顾问。2008年国务院国资委颁布了《国有企业法律顾问职业岗位等级资格评审管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)，2009年颁发了《关于贯彻实施(国有企业法律顾问职业岗位等级资格评审管理暂行办法)有关事项的通知》(以下简称《通知》)，建立了企业法律顾问的职业岗位等级制度，并规范了企业法律顾问职业岗位等级评审工作，真正解决了国有企业法律顾问的职业岗位等级问题。1、《暂行办法》和《通知》的基本内容（1）岗位等级评审工作的指导、监督、评审权限：①《暂行办法》明确了国务院国资委负责指导、监督全国国有企业法律顾问职业岗位等级资格的评审工作，并负责指导中央企业一级法律顾问的评审；②省级国资委负责指导、监督本地区国有企业法律顾问职业岗位等级资格评审工作，并负责指导本地区国有企业一级、二级、三级和助理法律顾问的评审工作；③中央企业具有专业技术资格评审权的，负责本企业一级、二级、三级和助理法律顾问的评审工作；不具备相应专业技术资格评审权的中央企业，可委托国务院国资委，也可以委托企业所在地省级国资委进行评审。提示：评审工作原则上每年举行一次，具体时间可由各中央企业、省级国资委自行掌握。（2）《暂行办法》和《通知》的适用范围：①国有企业法律顾问职业岗位等级资格评审和管理适用本办法，国有参股企业法律顾问职业岗位等级资格评审工作也可以参照执行。②经系统外单位委托，省级国资委评审委员会可以接受系统外单位的企业法律顾问职业岗位等级资格评审工作。③企业法律顾问职业岗位等级评审范围是：取得企业法律顾问执业资格，在企业从事法律事务工作的专业人员。（3）评审委员会一般由9—11人组成，设主任委员一人，副主任委员一人。评审委员会的组成应当包括法律、人力资源、企业管理等方面的专家，其中法律专家占人员总数的比例不得低于二分之一。（4）资格评审履行程序：①个人申请；②单位评议推荐；③评审委员会评审；④授予岗位等级资格；⑤备案。（5）企业法律顾问职业岗位等级资格的划分与标准：岗位等级划分为三个等级。①申请一级岗位等级资格的法律顾问应具备下列条件之一：具有本科以及本科以上学历，取得企业二级法律顾问职业岗位资格满5年；取得副高级专业技术职务5年以上，从事企业法律事务工作10年以上，并取得企业法律顾问执业资格满5年；取得正高级专业技术职务5年以上，并从事企业法律事务工作10年以上。提示：取得一级企业法律顾问职业岗位资格相当于正高级专业技术职务任职资格。②申请二级岗位等级资格的法律顾问应具备下列条件之一：本科以及本科以上学历，取得企业三级法律顾问职业岗位资格满5年；取得中级专业技术职务5年以上，从事企业法律事务工作10年以上，并取得企业法律顾问执业资格满2年；现任副高级专业技术职务以上，从事企业法律事务工作10年以上，取得企业法律顾问执业资格满2年。提示：取得二级企业法律顾问职业岗位资格相当于副高级专业技术职务任职资格。③申请三级岗位等级资格的人员应是取得企业法律顾问执业资格，并按照规定进行注册的企业法律事务工作人员。提示：（1）取得三级企业法律顾问职业岗位资格相当于中级专业技术职务任职资格。（2）取得助理岗位资格的相当于初级专业技术职务任职资格。（6）企业法律顾问在履行职责时，出现下列情形之一的，应当降低其岗位等级直至取消其职业岗位等级资格，并由评审机构收回岗位等级资格证书：①违反职业操守，恶意串通，损害企业利益；②因疏忽或重大过失，给企业造成较大经济损失，或严重损害企业声誉；③连续两次不按照规定进行注册备案。提示：评审机构在企业法律顾问职业岗位等级资格评审过程中，违反《暂行办法》规定，弄虚作假的，国资委给予通报批评或警告；情节严重的，将提请有关部门取消专业技术资格评审权．2、建立企业法律顾问职业岗位等级制度的重要意义（1）完善了企业法律顾问制度。（2）确立了企业法律顾问职业岗位等级资格制度。（3）解决了企业法律顾问的激励机制和待遇问题。（4）规范了队伍建设，有利于企业法律顾问队伍发展。例题：《国有企业法律顾问管理办法》确认的企业法律顾问专业技术等级不包括（）。A、企业一级法律顾问B、企业二级法律顾问C、企业三级法律顾问D、企业法律顾问助理答案：D（七）企业法律顾问与律师的关系1、企业法律顾问和律师的联系（P24）（1）二者同属于我国法律职业制度的组成部分；（2）从事企业法律事务工作；（3）实行执业准入制度。2、企业法律顾问与律师的区别050708（1）管理体制不同；（2）身份不同；（3）工作对象不同；（4）执业条件不同；（5）承办法律事务的依据不同。例题1：企业法律顾问不同于律师的特征有()。A、企业法律顾问是企业内部人员B、企业法律顾问是专门从事企业法律事务的人员C、企业法律顾问只从事与本企业生产经营和管理活动相关的法律事务D、企业法律顾问实行严格的职业准入制度答案：AC例题2：企业法律顾问与律师的区别体现在（）。A、管理体制、身份不同B、工作对象不同C、执业条件不同D、工作标准不同答案：ABC.例题3：企业法律顾问与律师的区别是（）不同。A、管理体制B、工作对象C、法律事务工作内容D、承办法律事务的依据答案：ABD第二节、企业法律事务机构一、企业法律事务机构的概念和特征（P25）企业法律事务机构，是指企业依法自主设置的专门承担法律事务工作的职能部门，是企业法律顾问的执业机构。其特征为：1、是由企业依法自主设置的内部机构，不是社会法律服务机构。2、是企业内部专门承担法律事务工作的职能部门。3、是企业法律顾问的执业机构。提示：企业法律事务机构在企业内部具有相对独立性，是专门承担法律事务工作的职能部门。二、企业法律事务机构的设置（一）企业法律事务机构的设置模式（P27）1、大型国有独资企业、国有独资公司和国有控股公司应当设置专门的法律事务机构，其他国有及国有控股企业视需要设置法律事务机构。2、其他企业视需要设置法律事务机构。（二）企业法律事务机构的构成（P28）从人员组成看，企业法律顾问机构由机构负责人、企业法律顾问及其法律顾问助理构成。三、企业法律事务机构职能（一）企业法律事务机构的职能分类（P28）1、管理职能：包括本企业和子企业的管理。2、承办法律业务职能。（二）企业法律事务机构的具体职责（P29）1、对企业重大经营决策提出法律意见；2、参与起草、审核企业重要的规章制度；3、管理企业合同，参加重大合同的谈判和起草；4、参与企业的合并、分立、破产、投资、租赁、资产转让、招投标及进行公司改制等涉及企业权益的重要经济活动，处理有关法律事务；5、办理企业工商登记以及商标、专利、商业秘密保护等有关法律事务；6、接受企业法定代表人的委托，代理本企业的诉讼和非诉讼活动；7、在境外上市的股份有限公司中，向董事会推荐企业法律顾问担任董事会秘书；8、配合企业有关部门对职工进行法制宣传教育；9、开展与企业生产经营有关的法律咨询；10、负责企业外聘律师的选择、联络及相关工作；11、办理企业领导交办的其他法律事务。提示：2005年国务院国资委发布了《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》。例题：根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》，下列属于重大法律纠纷案件的是()。（2009年）A、某中央企业为原告的土地使用权转让案件，标的额6000万元人民币B、在某偏远地区中级人民法院审理的以某中央企业为被告的群体性诉讼C、某中央企业为被上诉方，在市高级人民法院审理的二审案件D、某中央企业作为诉讼第三人参加的，但有可能涉及中央企业重大资产的案件答案：ABD解析：根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》的规定：重大法律纠纷案件，是指具有下列情形之一的诉讼、仲裁或者可能引起诉讼、仲裁的案件：(一)涉案金额超过5000万元人民币的；(二)中央企业作为诉讼当事人且一审由高级人民法院受理的；(三)可能引发群体性诉讼或者系列诉讼的；(四)其他涉及出资人和中央企业重大权益或者具有国内外重大影响的。第三节企业总法律顾问一、企业总法律顾问制度的地位和基本原则1、企业总法律顾问制度是企业法律顾问制度的核心（P30）企业法律顾问制度是包括企业法律顾问执业资格制度、企业法律顾问工作制度、企业法律顾问培训教育制度、企业法律顾问评议制度、企业法律顾问专业技术等级制度、企业法律顾问监督检查制度、企业法律顾问奖惩制度以及企业总法律顾问制度等一系列制度的总和，其中企业总法律顾问制度在企业法律顾问制度体系中居于核心地位。2、企业总法律顾问制度的基本原则（P31）0408（1）企业自主规范的原则（2）从严约束国有企业的原则对国有企业及国有控股企业应当建立总法律顾问制度，采取从严约束的方式；对于一般(非国有或国有控股)的企业，其权力机构或法定代表人，可以根据企业的规模、经营和发展的需求，自主决定本企业总法律顾问和法律事务机构的设置。（3）企业总法律顾问是企业高级管理人员的原则例题1：建立企业总法律顾问制度的基本原则是（

）。A、企业自主规范B、从严约束国有企业C、企业总法律顾问是企业高级管理人员D、企业总法律顾问应当具备企业法律顾问资格答案：ABC例题2：建立企业总法律顾问制度应遵循的基本原则有()。A、企业自主规范原则B、从严约束国有企业原则C、规范管理、守法经营原则D、企业总法律顾问是企业高级管理人员的原则答案：ABD二、企业总法律顾问的概念和特征（一）企业总法律顾问概念（P32）企业总法律顾问，是指具有企业法律顾问执业资格，由企业聘任并直接向企业法定代表人或总经理负责，全面负责本企业法律事务的内部高级管理人员。04例题：企业总法律顾问是全面（

）的高级管理人员。A、管理本企业法律顾问B、负责本企业法律事务C、履行企业法律顾问职责D、代表本企业法律顾问答案：B（二）企业总法律顾问的特征（P32）1、层次高；2、要求严；3、职权重；4、责任大。（三）、企业总法律顾问的法律地位（P33）企业总法律顾问的法律地位包含以下几层意思：101、企业总法律顾问是企业高级管理人员；企业总法律顾问全面负责企业法律事务；3、企业总法律顾问对法定代表人(或者主要经营者)负责。例题：根据《国有企业法律顾问管理办法》，企业总法律顾问对()负责。（2010年）A、出资人B、董事会C、法定代表人D、总经理答案：CD三、企业总法律顾问的设置和主要职责（一）企业总法律顾问的设置模式（P34）1、国有独资企业、国有独资公司和国有控股企业，只要达到大型企业的标准，都应当按照规定设置企业总法律顾问。2、其他企业根据工作需要设置企业总法律顾问（二）企业总法律顾问的聘任1、企业总法律顾问的聘任渠道(1)从本企业内部聘任产生；(2)公开招聘产生。2、企业总法律顾问的任职条件（P35）根据《国有企业法律顾问管理办法》规定，企业总法律顾问应当同时具备下列条件：(1)拥护、执行党和国家的基本路线、方针和政策，秉公尽责，严守法纪；(2)熟悉企业经营管理，具有较高的政策水平和较强的组织协调能力；(3)精通法律业务，具有处理复杂或者疑难法律事务的工作经验和能力；(4)具有企业法律顾问执业资格，在企业中层正职以上管理岗位任职满3年的；或者被聘任为一级企业法律顾问，并担任过企业法律事务机构负责人的。（三）企业总法律顾问的主要职责（P35）06101、全面负责企业法律事务工作，统一协调处理企业决策、经营和管理中的法律事务；2、参与企业重大经营决策，保证决策的合法性，并对相关法律风险提出防范意见；3、协助企业主要负责人组织企业重要规章制度的制定和实施，建立健全企业内部法律事务机构；4、负责企业的法制宣传教育和培训工作，组织建立企业法律顾问能再教育和业务培训制度：5、对企业及下属单位违反法律、法规的行为提出纠正意见，监督或者协助有关部门予以整改；6、指导下属单位法律事务工作，对下属单位法律事务负责人的任负提出建议：7、其他应当由企业总法律顾问履行的职责。例题1：根据《国有企业法律顾问管理办法》的规定，下列属于企业总法律顾问职责的有（）。（2006年）A、参与企业重大经营决策B、参与企业重要规章制度的制定和实施C、负责企业的法制宣传教育和培训工作D、任免下属单位法律事务机构负责人答案：AC例题2：关于企业总法律顾问主要职责的说法，正确的是()。（2010年）A、全面负责企业法律事务工作B、统一协调处理企业经营管理中的法律事务C、负责对企业及下属单位违法行为进行纠正和整改D、指导下属单位法律事务工作，对下属单位法律事务负责人任免提出建议答案：ABD四、企业总法律顾问制度下的法律事务管理模式（P35）在企业总法律顾问制度下，企业法律事务组织模式大致可以分为集中、分散和混合三种模式。051、集中模式。集中模式保障了企业法律事务工作的高度统一和完整，同时保证了子、分公司与集团公司经营战略和目标的一致性；但是，这种模式充分发挥作用的前提必须是信息的完整性和真实性，否则就会事倍功半。2、分散模式。这种模式的优点在于每一个业务板块的企业法律顾问能全面、真实地掌握相关信息并快速地做出反应；但是由于缺乏企业总法律顾问的统一协调和指挥，在遇到跨业务板块、复杂的法律事务时，不能发挥企业法律顾问的整体优势。3、混合模式。混合模式的最大特点是双道命令系统，每个业务板块的法律顾问既要服从板块负责人的指挥，又要受企业法律事务机构的领导，突破了一个员工只受一个直接上级领导的传统管理原则；但是如果管理措施不到位，也会出现推诿、扯皮的情形。0609例题：双道命令系统特点最突出的企业法律事务组织模式是（）（2009年）A、集中模式B、分散模式C、混合模式D、简单模式答案：C第四节企业法律风险防范一、企业法律风险概述（一）企业法律风险的概念和特征（P41）企业风险是指企业预期与未来实际结果发生差异而带来负面影响的可能性。企业生产经营所面对的风险，可以概括为财务风险、销售风险、投资风险、政策风险、政治风险、社会风险、自然风险和法律风险等。企业法律风险与其他风险既有区别又有联系，其主要特征是：（1）企业法律风险发生原因的法定性(约定性)；（2）企业法律风险发生结果的强制性；（3）企业法律风险发生领域的广泛性；（4）企业法律风险发生形式的关联性；（5）企业法律风险发生后果的可预见性。例题：企业法律风险的主要特征包括（）。（2008年）A、发生原因的法定B、发生结果的强制性C、发生领域的广泛性D、发生后果的不可预见性答案：ABC（二）企业法律风险的分类（P42）1、按照法律风险发生原因与企业的关系进行的分类，可以分为直接法律风险与间接法律风险。直接法律风险：如合同关系、劳动关系中的法律风险；间接法律风险：如因担保产生的法律风险。2、按照法律风险来源进行的分类；可以分为内部法律风险和外部法律风险。内部法律风险是指由于企业内部员工违反法律规定或者约定造成的法律风险；外部法律风险是指由于外部法律环境及其变化给企业带来的法律风险。3、按照法律风险的产生与人的意识行为的关系进行的划分，可以分为客观类法律风险和主观类法律风险。客观类法律风险：例如，因自然灾害暴露的管理漏洞，致使企业遭受重大损失；主观类法律风险是指由人有意识的行为引起的法律风险。4、作为的法律风险和不作为的法律风险，这实际上是对主观类法律风险进行的具体细分。作为的法律风险是指企业主动实施一定行为造成的法律风险；不作为的法律风险是指企业不采取必要或必须的行为而造成的法律风险，如企业未及时注册自己的商标，而遭他人抢注。（三）企业法律风险的客观分析（P43）1、经济活动中的交易行为决定了法律风险的客观存在。2、企业的组织性质决定了法律风险的客观存在。3、企业的法人实体地位决定了法律风险的客观存在。二、企业法律风险防范机制（一）建立企业法律风险防范机制的基本原则（P45）1、法律风险识别的系统性；2、法律风险分析的科学性；3、法律风险控制的整体性；4、机制运行的持续性。（二）建立企业法律风险防范机制的主要内容和方法企业法律风险防范机制一般包括风险识别、风险分析、风险控制和风险实施评估与更新四个环节。其中，风险识别是法律风险防范机制中最基础，也是最重要的环节。1、法律风险识别（P46）（1）法律风险识别过程法律风险识别是法律风险防范机制中最基础，也是最重要的环节。不能有效地识别风险，就不可能对法律风险进行深入的分析和有效的控制。（2）法律风险识别方法①问卷调查；②人员访谈；③流程梳理；④案例梳理；⑤法律法规梳理。2、法律风险分析（1）法律风险分析过程（P48）法律风险分析一般有两种方式：一种是直接由评估人员根据经验，确定风险发生的可能性、损失度，通常按高、中、低区分。这种方式比较适用于风险数量较少、种类简单、企业对法律风险管理要求不高的中小企业；另一种方式是运用概率论和数理统计方法对风险发生的概率和可能造成损失的严重程度进行分析，通常会给出比较精确的数值，适用于企业风险种类复杂、数量众多、管理要求严格的大型企业。（2）法律风险测评方法①法律风险定性分析；②法律风险定量分析。（3）法律风险测评维度法律风险量化测评建立在指标确认和维度选择的基础之上，根据风险管理理论，可能性、损失度和期望值是风险测评的三项基础指标。提示：对法律风险损失度的评估维度主要有三个，即发生风险的财产损失、非财产损失以及风险的影响范围。例题：法律风险测评的基础指标包括()。（2010年）A、可能性B、损失度C、风险系数D、期望值答案：ABD3、法律风险控制（1）法律风险控制过程（P49）识别风险、分析风险，最终目的都是为了控制风险。法律风险控制环节的主要任务是明确企业法律风险控制战略，确定法律风险控制对象，评估法律风险控制现状，选择风险控制策略，提出法律风险控制措施，制定并实施法律风险控制计划。提示：风险控制对象数量应根据企业风险控制资源和能力来确定，通常风险控制对象应该在企业重大风险中选取，且比重不宜超过风险总数的20％。（2）法律风险控制方法（P50）法律风险控制管理现状评估可以从以下几个方面考虑：①资源配置；②职责权限；③执行者能力要求；④业务单元的法律审核；⑤专业法律审查；⑥过程监控；⑦奖惩机制。提示：从企业管理角度看，对法律风险的控制可以有多种措施，常用的主要有：（1）配置资源；(2)制定制度、完善流程；(3)编制指引、标准；(4)法律培训；(5)技术手段。4、法律风险实施评估与更新（P51）法律风险评估要对风险控制计划的实施主体工作情况进行评价，主要从控制措施的完成情况、控制措施的质量以及措施难度三个指标予以衡量。例题：法律风险防范机制中最基础的环节是()。（2010年）A、法律风险识别B、法律风险分析C、法律风险控制D、法律风险控制效果评估答案：A三、企业法律风险的防范策略（P52）1、避免风险；2、转移风险；3、降低风险；4、接受风险。四、企业法律风险防范的组织体系和管理模式（一）建立企业法律风险防范机制的管理模式（P54）1、纵向集中模式；2、横向分散模式；3、纵横结合模式或“网络”模式。从全球发展趋势来看，企业法律风险防范机制正逐渐向由企业总法律顾问牵头的纵向集中模式、纵横结合模式(“网络”模式)靠拢。（二）建立企业法律风险防范机制的关键环节1、建立企业法律风险防范机制的价值取向2、决策中的法律风险防范与控制3、重要法律风险源的查找、分析和控制从企业内部来看，法律风险一般可以分为：(1)企业购销中的法律风险；(2)企业改制、并购重组等重大资产变动中的法律风险；(3)企业内部管理中的法律风险；(4)企业诉讼仲裁中的法律风险。4、涉外法律环境的研究5、法律培训与高素质法律顾问人才队伍的培养6、建立企业法律风险防范机制面临新形势第二章参与企业重大经营决策法律实务考情分析本章主要介绍企业法律顾问参与企业重大经营决策的内容、作用和主要方式及企业改制、并购、重组上市法律实务等内容，考试中考核的知识点也以记忆为主。在近三年的考试中，本章的平均分值在10分左右，题型主要是单选题、多选题。第一节企业重大经营决策概述一、企业重大经营决策的概念和分类（P58）（一）企业重大经营决策的概念企业重大经营决策是指企业针对经营活动中的重大事项，按照规定的权限和程序确定最佳方案的判断决定过程。1、企业重大经营决策一般由决策主体、决策对象、决策目标、备选方案、决策结果五个基本要素构成。企业重大经营决策有如下特点：（1）针对性；（2）预测性；（3）系统性；（4）选择性；（5）可行性。2、企业重大经营决策的主要原则07（1）信息准确全面原则；（2）科学性原则；（3）民主性原则；(4)可行性原则；(5)跟踪监控原则。3、企业重大经营决策基本程序（1）分析问题，确定目标；（2）调查研究，收集资料：（3）分析比较，拟定方案；（4）论证评价，优选确定。例题1：企业重大经营决策的基本要素有()。A、决策主体B、决策评估C、决策目标D、决策对象答案：ACD例题2：下列选项中，不属于企业重大经营决策特点的是（）。A、必要性B、针对性C、预测性D、可行性答案：A例题3：企业重大经营决策的主要原则有（）。A、信息准确全面原则B、董事长负责制原则C、科学性原则D、可行性原则答案：ACD（二）企业重大经营决策分类06（P56）1、按决策的主体不同，可划分为集体决策和个人决策；2、按决策的对象不同，可分为企业总体发展决策、资本经营决策、产品经营决策、市场营销决策等。提示：（1）对企业总体规划、发展目标等全局性重大事项做出的决策属于企业总体发展决策；（2）对企业投融资、合资合作、改制上市、并购重组等做出的决策属于资本经营决策；（3）对企业产品的改进改型、更新换代、新产品科研开发、技术引进等做出的决策属于产品经营决策；（4）对企业市场开发、营销体系建设、营销策略确定、企业形象策划等属于市场营销决策。3、决策的重要程度和影响长远的不同，可分为战略性决策、战术性决策和业务性决策。4、按决策依据情况的不同，可分为确定性决策、不确定性决策和风险性决策。5、按决策的目标的不同，可分为单一目标决策、多目标(分步目标或称序惯性目标)决策。提示：企业重大经营决策往往都是总体性决策、战略性决策、不确定性决策、风险性决策、多目标决策和集体决策。例题：企业重大经营决策按决策依据和方法程序的不同，可分为（）。A、个人决策与集体决策B、单一目标决策与多目标决策C、资本经营决策与产品经营决策D、确定型决策和不确定型决策答案：D二、法律顾问参与企业重大经营决策的主要作用（P60）（一）为企业重大经营决策提供可靠的法律依据（二）确保企业重大经营决策有切实的法律保障1、保障重大经营决策中法律赋予企业的权利得到充分实现，使企业合法权益最大化。2、保障企业重大经营决策预期目标和经济活动中应获得的利益顺利实现，使企业合法权益不受侵害。3、保障企业重大经营决策在法律上选取最佳的方案，使企业合法权益的实现减少障碍和降低成本。（三）有效防范企业重大经营决策的法律风险例题：企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要作用是（）。A、保障法律赋予企业的权利得到充分实现B、保证决策实现更大的经济效益C、避免和防范法律风险D、为决策提供可靠的法律依据答案：ACD三、法律顾问参与企业重大经营决策的有关规定（P61）1、1997年5月2、2002年7月3、2004年5月4、2008年5月13日，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议，明确提出央企法制工作三年目标，要求“进一步健全和完善企业重要经营决策会议纪要制度，规范决策程序，保证总法律顾问参加企业重要经营决策会议，保证企业重要经营决策有法律审核意见，努力在决策层面上筑起法律的防火墙”。力争到5、2010年11月26日四、法律顾问参与企业重大经营决策的制度保障08（P62）企业与此有关的制度主要有：1、会议制度；2、文件审签制度；3、专项规章制度；4、企业法律顾问制度。例题：保证企业法律顾问参与重大经营决策的制度有（）。A、会议制度B、文件审签制度C、企业法律顾问制度D、企业章程答案：ABC第二节企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式及其工作内容06一、参加企业重大经营决策会议（P65）参加决策会议是企业法律顾问参与企业重大经营决策最重要和最佳的方式。例题：企业法律顾问参与企业重大经营决策和重要经济活动最重要和最佳的方式是（）。A、为企业领导决策提供咨询意见B、参加企业重大经营决策会议C、起草、修改、审核有关法律文件D、办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务答案：B二、为企业领导决策提供咨询意见（P66）1、为企业领导决策提供咨询意见是企业法律顾问参加企业重大经营决策最直接的方式，也是较常见的方式。2、、法律顾问为经营决策提供法律咨询意见时的注意事项：（1）准确及时；（2）简洁明了，逻辑严谨；（3）敢于和善于提出并坚持不同意见。三、参加企业重大经营决策前期谈判和承办相关法律事务（P67）四、起草、修改、审核会签企业重大经营决策相关法律文件（P68）在这种方式中，企业法律顾问要注意以下几点：（1）要吃透决策的意图实质，熟悉了解有关情况和资料，包括背景情况和企业已做出的承诺，掌握所涉及的法律、法规、规章及政策。（2）对文件要充分研读、反复推敲，切忌草率匆忙，不能放过一个漏洞和错误。（3）要注意与标准文本或好的范本对照比较，便于从中发现问题。（4）要尽量参与前期的谈判、讨论等决策活动，否则文件草稿形成了，甚至合同已经草签，仓促之间让企业法律顾问“看看”，是很难提出全面系统意见的，即使提出意见，也难免挂一漏万。五、法律顾问主动提出建议或方案，被接受采纳形成企业重大经营决策（P69）1、这种方式是法律顾问参与企业重大经营决策的最高形式，标志着企业法律顾问工作进入了企业决策体系，实现法律顾问工作由被动型向主动型的转变，法律风险的防范由被动应对向主动出击转变，也是企业依法经营管理水平提高的体现。2、法律顾问主动提出建议或方案时的注意事项（1）注意针对企业经营管理的重大问题，特别是影响企业发展、领导关注的问题，及时提出意见。（2）所提意见必须掌握充分的事实根据和法律依据，切忌道听途说，人云亦云，一知半解。（3）所提建议或方案要有较强的说服力和可信度，注意采取妥当的方式，便于领导接受和采纳。（4）注意处理好与有关业务部门的关系。法律顾问提出的问题和意见最好事先与有关业务部门联系沟通，共同商议研究，取得理解和支持，必要时最好联合提出。例题：企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式有（）。（2009年）A、参加企业重大经营决策会议B、起草、修改、制定有关法律文件C、主动提出意见和方案，促请领导做出决策D、为企业领导重大经营决策提供咨询意见答案：ACD解析：考察的知识点是企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式。根据教材的介绍，企业法律顾问参与企业重大经营决策和重要经济活动的主要方式包括：（1）参与企业经营重大经营决策会议；（2）为企业领导经营决策提供咨询意见；（3）起草、修改和审核有关法律文件；（4）办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务；（5）企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策。第三节法律顾问参与重大经营决策的具体要求一、全面准确地掌握经营决策的有关背景（P71）1、了解掌握经营决策的议题。2、了解把握经营决策的目标。3、了解把握决策对象。4、了解把握决策的初步方案。二、准确了解有关当事人的资信情况（P72）1、对方当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者水平能力。2、了解其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务、银行贷款及对外担保情况。审查资产负债表和损益表。3、了解对方经营项目和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和发展前景，产品的销售收入、产销率、成本价格和赢利情况。4、了解对方诚实信用和是否严格履行合同的情况。06提示：了解资信情况的方法：（1）、要求对方提供有关文件资料、证明证件；(2)、向有关部门查询或调查；(3)、向银行和对方的客户了解其信用情况。例题：企业法律顾问参与企业重大经营决策，应了解有关当事人的资信情况，具体应了解有关当事人（）。A、主要领导的资历B、在经济交往中是否严格履行合同C、上级主管部门的情况D、领导班子决策习惯答案：B三、熟悉掌握决策的有关法律、法规、规章和政策（P72）四、注意协调好与企业有关业务部门的关系（P73）企业法律顾问参与企业重大经营决策，协调与企业有关业务部门的关系时，要做到以下几点：1、要弄清楚企业有关业务部门的职责分工以及实际执行情况2、注意听取或主动征求有关业务部门对决策问题的意见和方案。3、认真分析企业有关业务部门的意见，找出问题焦点和矛盾的主要方面，研究解决矛盾的方法和方案。4、与有关业务部门充分协调，交换意见，取得共识，争取形成一致意见。05例题：企业法律顾问参与企业重大经营决策时，要协调好与企业有关业务部门的关系，应做到（）。A、与企业有关业务部门意见完全一致B、与企业有关业务部门充分协商，争取形成一致意见C、与企业有关业务部门意见不一致时，不用协商D、与企业有关业务部门意见不一致时，无须提出决策意见答案：B五、提出完整准确的法律意见和方案（P73）法律顾问参与企业重大经营决策的根本任务和本质要求，也是法律顾问在企业经营管理中发挥重要作用的直接体现。法律意见和方案内容如下：1、经营决策事项所涉及的法律、法规、规章和政策的有关规定和要求，包括决策事项适用的具体法律依据，有关法律问题的说明或答复。2、经营决策事项中各主体之间的法律关系，其权利和义务确定划分要公平，本企业的合法权益要有可靠的法律保障，对决策法律风险要有分析预测和防范措施。3、经营决策涉及的法律文件，如合同、协议、章程等要合法、严密、完整、准确；如法律顾问未参加文件的起草，则应提出具体的修改、审核意见。4、实现经营决策目标在法律上的具体意见和方案。其意见要严谨、准确，有说服力；方案一定要结合实际，具有较强的可行性，易于实施，便于操作。例题：企业法律顾问为重大决策提供的法律意见、方案的内容应当包括（）。（2007年）A、各主体之间的法律关系B、涉及法律问题的答复C、有关法律法规和政策情况D、律师对决策方案的意见答案：ABC第四节、法律顾问参与决策的常用法律文书一、国家有关主管部门也越来越重视和提倡法律顾问以书面形式为企业重大经营决策提供法律审核的方式（P74）1、2005年12月，国务院办公厅转发国资委《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》明确规定，“企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的律师事务所出具，拟改制为国有控股企业且职工不持有本企业股权的，可由审批改制方案的单位授权改制企业的法律顾问出具”。2、2005年1月，国务院国资委发布的《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》明确规定，中央企业报送的备案文件中应包括“企业法律事务机构出具的法律意见书”。3、2008年5月，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议明确提出“要全面实行企业法律意见书制度”。09例题：明确提出企业法律顾问工作“要全面实行企业法律意见书制度”的是（）。（2009年）A、2004年5月，《国有企业法律顾问管理办法》B、2005年1月，《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》C、2004年4月，重点企业总法律顾问制度试点工作总结会议D、2008年5月，中央企业法制工作会议答案：D二法律意见书的要求（P75）1、明确提出决策涉及的法律问题。2、透彻分析问题。3、系统论述解决问题的方案。4、清楚表明建议。5、形式规范、文字严谨。三、法律审核意见表（P76）法律意见审核表与法律意见书的区别在于，法律意见审核表主要针对已初步形成的方案或已拟订的法律文件，由法律顾问进行审核修改，所提意见比较直接具体；而法律意见书往往针对较为重大问题，比较全面系统阐述法律意见和方案，不一定有初步的方案或完整的文件。1、法律意见审核表的作用（1）通过表格的形式，便于法律顾问针对问题直接提出具体意见，有利于领导阅读了解和吸收采纳。（2）法律意见审核表形式比较简洁，运用灵活，可适用不同类型的事项。（3）作为书面形式，便于留档存查和检验对照，有利于法律顾问总结经验教训，提高工作水平。2、法律意见审核表的要求（1）要在清楚了解决策事项背景信息，熟悉掌握有关法律法规的基础上，准确系统地提出意见，特别是对法律文件的具体修改意见。（2）要深入细致，切忌匆忙草率、一知半解，不宜仅仅与法律条文一般性核对而不能发现深层次问题。（3）要注意与有关业务部门主动沟通，明确具体要求。一定要在规定的时间内提交领导或有关部门，防止决策事项已作定论，法律顾问的意见还未提交。（4）为体现法律意见的严谨和严肃，法律意见审核表一般由承办法律顾问、法律事务机构负责人、总法律顾问几级分别审核签字。第五节企业改制法律实务一、企业改制的主要形式（P79）按照2008年颁布的《企业国有资产法》的规定，狭义企业改制的主要形式有：1、国有独资企业改为国有独资公司；2、国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或非国有资本控股公司；3、国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。二、企业改制的主要环节（P79）1、制订方案，上报批准2、清产核资3、财务审计4、资产评估企业的专利权、商标权、非专利技术和商誉等无形资产必须纳入评估范围。评估结果由批准改制和转让国有产权的单位核准。5、交易管理非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场；具体转让方式可采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。例题：按照《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定。办理非上市企业国有产权转让的场所是（）。A、证券交易所B、企业债券市场C、产权交易市场D、柜台交易答案：C6、定价管理7、转让价款管理（P80）（1）转让国有产权的价款原则上应一次结清。（2）分期付款的，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内付清。（3）转让价款优先用于职工的经济补偿和移交社保机构管理的职工社保费，以及企业拖欠的职工债务、欠交的社保费，剩余价款按有关规定处理。例题：在企业国有产权转让中，受让方可以采取分期付款的方式向转让方支付价款。下列有关受让方采取分期付款方式支付价款的表述正确的是（）。A、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年B、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年C、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年D、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年答案：B三、企业改制应注意事项(一)认真制订和审批企业改制方案（P81）1、方案主要内容2、保全金融债权改制方案必须明确保全金融债权，依法落实金融债务，并征得金融机构债权人的同意。3、严格国有产权转让4、出具法律意见书10企业改制必须由审批单位的法律顾问或该单位聘请的律师事务所出具对改制方案的法律意见书。拟改制为国有控股企业，且职工包括管理层不持本企业股权的，可由审批单位授权该企业的法律顾问出具。例题：根据《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》，企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书应由()出具。（2010年）A、审批单位的法律顾问B、审批单位聘请的律师事务所C、审批单位授权改制企业的法律顾问D、审批单位授权改制企业聘请的律师事务所答案：ABC5、严格履行批准程序国有资产监督管理机构所出资企业改制为非国有企业(国有股不控股或不参股)，改制方案须报同级人民政府批准。6、建立档案管理制度(二)加强对改制企业的财务审计和资产评估（P82）1、企业改制必须由审批单位确定的中介机构进行财务审计和资产评估。提示：（1）不得聘请改制前两年有违法违规记录的会计师事务所和注册会计师；（2）不得聘请参与该企业上一次资产评估的资产评估机构和注册评估师；（3）不得聘请同一中介机构进行财务审计和资产评估。2、改制为非国有的企业，必须在改制前由国有产权持有单位进行法定代表人离任审计，不得以财务审计代替离任审计。3、非国有投资者以实物资产和专利权、商标权、非专利技术、土地使用权、探矿权、采矿权、特许经营权等资产评估作价参与企业改制的，由国有产权持有单位和非国有投资者共同认可的中介机构，对双方进入改制的资产按同一基准日进行评估。若一方资产已评估，可由另一方对其结果进行复核。(三)切实维护职工的合法权益（P83）1、改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议，并按有关规定和程序及时向广大职工群众公布。2、职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，并及时向广大职工群众公布。提示：方案主要内容包括：企业人员状况和分流安置意见；职工劳动合同的变更、解除及重新签订办法；解除劳动合同职工的经济补偿金支付办法；社会保险关系接续；拖欠职工的工资等债务和企业欠缴的社会保险费处理办法。3、企业改制时，对经确认的拖欠职工工资、集资款、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，原则上要一次付清。4、改制为国有控股企业的，改制后企业继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同；留用职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限，原企业不得向继续留用的职工支付经济补偿金。提示：（1）改制为非国有企业的，要严格按有关规定处理好改制企业与职工的劳动关系，对不再留用的职工，要支付经济补偿金。（2）国有产权持有单位不得强迫职工将经济补偿金等费用用于对改制后企业的投资或借给改制后企业使用。5、企业实施改制时，必须向职工群众公布企业的总资产、总负债、净资产、净利润等财务指标的财务审计、资产评估结果，接受职工群众的民主监督。例题：根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。下列有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有()。A、改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过B、企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果C、对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金D、企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，应当一次付清答案：ABC（四）严格规范管理层收购和控制管理层通过增资扩股持股（P84）1、经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财务审计、离任审计、清产核资、资产评估、低价确定等重大事项，严禁自买自卖国有产权。经营管理者对企业经营业绩下降负有责任的，不得参与收购。2、管理层成员拟通过增资扩股持股的，不得参与制订改制方案、确定国有产权折股价、选择中介机构以及清产核资、财务审计、离任审计、资产评估等重大事项。3、经营管理者收购国有产权和管理层持股的资金，必须提供资金来源合法的相关证明，必须执行《贷款通则》的有关规定。不得向本企业在内的国有或国有控股企业借款；不得以这些企业的国有产权或国有资产作标的物为经营管理者融资提供保证、抵押、质押、贴息；不得采取信托或委托等方式间接持有企业股权。4、存在下列情况之一的管理层成员，不得通过增资扩股持有改制企业的股权：①经审计认定对改制企业经营业绩下降负有直接责任的；②故意转移、隐匿资产、或在改制过程中通过关联交易影响企业净资产的；③向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或与有关方面串通，压低资产评估价格及国有产权折股价的；④违反有关规定，参与制订改制方案、确定国有产权折股价．选择中介机构以及参与清产核资、财务审计、离任审计、资产评估中重大事项的；⑤无法提供持股资金来源合法证明的。四、企业改制后有关法律责任的承担(一)企业公司制改制（P85）1、国有企业依据公司法整体改制为国有独资有限责任公司的，原企业债务，由改制后的有限责任公司承担。2、企业通过增资扩股或转让部分产权，实现其他投资者对企业参股，将企业改制为有限责任公司或股份有限公司的，原企业债务由改制后公司承担。3、企业以其部分资产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务，债权人认可的，由新设公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人，或虽通知债权人但其不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。4、企业以优质资产与他人组建新公司，将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业为共同被告主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。(二)股份合作制改革（P82）1、由企业职工买断企业产权，将原企业改制为股份合作制企业的，原企业债务，由改制后的股份合作制企业承担。2、企业进行股份合作制改制时，参照公司法有关规定，公告通知了债权人，股份合作制改制后，债权人就原企业出资人隐瞒或遗漏的债务起诉股份合作制企业的，如债权人在公告期内申报过该债权，股份合作制企业承担民事责任，可向原企业出资人追偿；如债权人在公告期内未申报过债权，则股份合作制企业不承担民事责任，债权人可另行起诉原企业出资人。(三)企业分立1、债权人向分立后的企业主张债权的，企业分立时，对原企业债务承担有约定、并经债权人认可的，按约定处理。企业分立时，对原企业债务没有约定或约定不明，或债权人对约定不予认可的，分立后的企业承担连带责任。2、分立企业承担连带责任后，各分立企业对原企业债务承担有约定，按约定处理；没有约定或约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。例题：2009年，甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有负债5000万元，债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中，甲、乙公司约定：原甲公司债务中，对丁公司的债务由分立出的乙公司承担，其余债务由甲公司承担，该债务分担安排经过了丁公司的认可，但未通知丙银行和其他小债权人。下列表述中，符合公司法律制度规定的有（）。A、丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务B、丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务C、小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务D、甲、乙公司不得对债务分担作出约定答案：BC(四)企业债权转股权1、债务人以隐瞒或虚列企业资产为手段，骗取债权人与其签订债权转股权协议。债权人在法定期间内行使撤销权的，人民法院应予支持。债权转股权被撤销后，债权人有权要求债务人清偿债务。2、部分债权人进行的债权转股权的行为，不影响其他债权人向债务人主张债权。（五）国有小型企业出售（P86）1、以协议转让形式出售企业，出售合同未经审批批准的，应确认该出售合同不生效。2、企业出售当事人双方恶意串通，损害国家利益的，应确认该企业出售行为无效。3、企业出售合同约定的履行期限届满，一方当事人拒不履行合同，或未完全履行合同义务，致使合同目的不能实现，对方当事人要求解除合同并要求赔偿损失的；或对方当事人要求继续履行合同并要求赔偿损失的，人民法院应予支持。提示：双方当事人均未完全履行合同义务的，应根据当事人的过错，确定各自应承担的民事责任。4、企业出售合同被确认无效或被撤销的，企业售出后买受人经营期间发生的盈亏，由买受人享有或承担。5、企业出售后，债权人就出卖人隐瞒、遗漏原企业债务起诉买受人的，如债权人在公告期间申报过该债权，买受人在承担民事责任后，可向出卖人追偿；如债权人在公告期间未申报过该债权，则买受人不承担民事责任，债权人应另行起诉出卖人。第六节企业并购法律实务一、企业并购概述（一）企业并购的方式（P87）1、股权并购股权并购完成后，收购公司成为目标公司的控股股东，目标公司仍保持法人资格，承担其债权债务，收购公司仅在出资范围内承担责任。2、资产并购资产并购完成后，被收购方公司的资产转移给收购方公司进行重组，被收购方公司停止经营、进行清算，最后注销原有法人资格。例题：企业并购的主要方式有()。（2010年）A、股权并购B、产品并购C、资产并购D、品牌并购答案：AC（二）股权并购与资产并购的区别1、交易对象和交易主体不同；2、对目标企业要求不同；3、履行的法律程序不同；4、并购后整合难度不同；5、适用法律不同。（1）股权并购首先适用《公司法》和《证券法》，然后适用《合同法》和《民法通则》；（2）而资产并购主要适用《合同法》和《民法通则》，只在公司内部决策程序上适用《公司法》。提示：股权并购和资产并购同样可以减少市场上竞争对手，改变市场竞争态势，因此都要受《反垄断法》的约束。（三）企业并购的分类企业并购按交易企业之间关系，可分为三种类型：横行并购、纵向并购和混合并购。二、上市公司并购（一)应提交上市公司并购重组委员会审核的范围（P89）(1)上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达到70％以上。(2)上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产。(3)上市公司申请发行股份购买资产。提示：上市公司重大资产重组不存在以上情况，但需要主动向中国证监会并购重组委员会申请审核的：(1)上市公司购买的资产为符合规定的“完整经营实体”，且业绩需要模拟计算的。(2)上市公司对证监会有关职能部门提出的反馈意见表示异议的。解释：构成完整经营实体的条件是：(1)经营业务和经营资产独立、完整，且在最近两年未发生重大变化。(2)在进入上市公司前，已在同一实际控制人下持续经营两年以上。(3)在进入上市公司前，实行独立核算；或虽未独立核算，但与其经营业务相关的收入、费用在会计核算上能够清晰划分。(4)上市公司与该经营实体的主要高级管理人员签订聘用合同，或采取其他方式，就该经营实体在交易完成后的持续经营和管理作出恰当安排。（二）上市公司并购活动有关比例的计算（P90）1、购买资产为股权的①资产总额。应以被投资企业的资产总额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者之中，数额较高者为准。②营业收人。以被投资企业的营业收入与该项投资所占股权比例的乘积为准；购买股权导致上市公司对被投资企业控股的，其营业收入以被投资企业的营业收入为准。③资产净额。以被投资企业的资产净额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中，数额较高者为准。2、出售资产为股权的①资产总额、营业收入、资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入、资产净额与该项投资所占股权比例的乘积为准。②出售股权导致上市公司丧失被投资企业控股权的，其资产总额、营业收入、资产净额以被投资企业的相关数额为准。3、购买资产为非股权资产的①资产总额，以该资产的账面值和成交金额二者中，较高者为准。②资产净额，以相关资产与负债的账面差额和成交金额二者中，较高者为准。4、出售资产为非股权资产的。其资产总额、资产净额、分别以该资产的账面值、相关资产与负债账面值的差额为准。5、上市公司同时购买和出售资产的，应分别计算购买和出售资产的比例，并以二者中较高者为准。6、上市公司在12个月内，连续对同一资产或相关资产进行购买、出售的，以累计数分别计算相应数额，但已报证监会核准的资产交易行为，无须纳入计算范围。三、外国投资者并购境内企业（一)外国投资者并购境内企业的形式（P91）1、股权并购(1)外国投资者购买境内非外商投资公司股东的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业；(2)外国投资者认购境内非外商投资公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业。2、资产并购(1)外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并且运营该资产；(2)外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。提示：外国投资者并购境内企业，不得造成过度集中、排除或限制竞争；不得扰乱社会经济秩序和损害公共利益；不得导致国有资产流失。（二）外国投资者并购境内企业的审批1、外国投资者并购境内企业的审批机关为商务部或省级商务主管部门。2、外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部申报。(四)外国投资者并购境内企业的有关规定1、外国投资者在并购后设立的外商投资企业注册资本中，其出资比例高于25％的，该企业享受外商投资企业待遇；低于25％的，除法律和行政法规另有规定外，不享受外商投资企业待遇，审批机关在其批准证书上加注“外资比例低于25％”字样。2、外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。3、外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权债务。(五)外国投资者并购境内企业价款的支付（P94）1、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东、或出售资产的境内企业支付全部对价。2、特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60％以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付比例分配收益。3、外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和发起设立的境内股份有限公司的股东，应在公司申请外商投资企业营业执照时，缴付不低于20％的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合有关法律规定。4、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，其出资比例低于企业注册资本25％的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自营业执照颁发之日起6个月内缴清。例题1：外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1A、甲公司于2000年5月B、甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60C、甲公司于2001年2月D、甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80答案：BCD解析：本题考核点是外商投资企业的出资期限。对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金。本题中只有A选项符合规定。例题2：某外国投资者并购我国境内企业设立外商投资企业，并购后外资比例占企业注册资本的19%。下列说法中，正确的有（）。A、若外国投资者以现金出资，应自外商投资企业营业执照颁发