第17章A-法的实施-守法-执法

第十七章法的实施

第一节守法行为的法学区分行为：一法律行为：主体作出的能够引起法律关系产生发展变更消灭的行为

A守法行为；B违法行为中性行为：即不是享受权利的，又不是履行义务的行为,也不是侵犯权利和违反义务的行为（原因：法律调整范围的有限性

）违反行为有行为能力的主体侵犯法定权利，违反法定义务的危害行为另一说：主体侵犯法定权利，违反法定义务的危害行为中性行为中性行为：中性行为：介于合法行为与违法行为之间，虽没有得到法律的允许又没有受到法律的禁止，即处于现行法律的调整范围之外的“法律真空”或“法律漏洞”。A所有的违反法外道德的行为B法律并没有界定的行为C许多违反团体规章的行为例：大学生恋爱同居行为守法（守法行为）守法：守法是指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利（权力）和履行义务（职责）的活动。（依照法律规定从事各种事务和行为的活动。）要点：一，享有权利并行使权利；二，依法承担义务并履行义务。守法的构成要素守法包括以下四个构成要素守法主体守法范围守法内容守法状态守法主体是指一个国家和社会中应当遵守法律的主体。在我国，守法主体包括全体公民一切国家机关和社会组织在我国领域内的外国组织、外国人和无国籍人宪法第5条：一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。守法主体的分类在我国，守法的主体可以分为以下几类：1.一切国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业事业组织。（最重要）2.中华人民共和国公民。（最普遍）3.在我国领域内的外国组织、外国人和无国籍人。中国共产动的政治地位和法律地位决定了它严格守法比其他社会组织守法具有更重大和更强烈的影响。它必须起表率作用。国家机关代表人民行使国家权力，它在国家生活中占有极为重要位置，因此，国家机关及其工作人员尤其是领导人必须严格守法。对他们而言，守法是绝对义务。守法范围是指守法主体必须遵守的行为规范的种类。它包括由特定国家机关制定的规范性法律文件。如宪法、法律、行政法规等有关国家机关所作的法定解释国家机关所作的非规范性法律文件守法的范围主要是各种制定法，包括我国的宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规、地方政府规章、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区法、经济特区的规范性法律文件等。此外，有些非规范性文件如人民法院的判决书、调解书、裁定书等也属于守法的范围。守法内容守法内容包括享用法律权利：指人们通过自己作出一定的行为或者要求他人作出或不作出一定的行为来保证自己的合法权利得以实现。合法权利，采用正当、合法的方式和手段，不得滥用权利履行法律义务：履行法律义务是人们按照法的要求作出或不作出一定的行为，以保障权利人的合法利益。两者密切联系，不可分割守法状态是指守法主体行为的合法程度。包括三种类型1.守法的最低状态。守法的最低状态是不违法犯罪。2.守法的中层状态。守法的中层状态是依法办事，形成统一的法律秩序。3.守法的高级状态。守法的高级状态是守法主体不论是外在的行为，还是内在动机都符合法的精神和要求，严格履行法律义务，充分行使法律权利，从而真正实现法律调整的目的。守法的主体是以法的主人的姿态自觉地、积极地、主动地去守法，已完全实现了法的自我内化。守法的根据和理由一、守法是法的要求。守法是法的要求，法的义务。这是守法的法的根据。守法是公民的义务。法律义务在内涵上是由利益的付出、义务人的无可选择性、责任、国家强制等因素构成，服从法律的义务是不可选择的。守法的根据和理由二、守法是人出于契约式的利益和信用的考虑在特定契约关系中，人们守法并不是一件痛苦的事，而是一件欣然的事，人们会自觉地守法，之所以如此，是出于利益和信用的考虑。马克思：“人们奋斗所争取的一切，都同他们的利益有关。”法是社会共同的一定物质条件决定的利益和需要的表现。守法意味着利益得到满足。当事人违背法律，不讲信用，不仅背叛了他人，也背叛了自己；不仅损害了他人的利益，也损害了自己的利益；不仅不能得到自己应得的利益，而且还要承担法律责任。守法的根据和理由三、守法是由于惧怕法的制裁法是由制裁支持的主权者的命令，所以，惧怕制裁就成为服从法定义务的动机。“哪里没有强制，哪里就没有法律。”但是，法律不合理，严刑峻法，是短命的。仅有强制力，不足以保证法的实施。（法不责众）例：禁止电动车上路。

守法的根据和理由四、守法是出于社会的压力社会是由无数互相连锁的行为模式组成的，不遵从某些行为方式，不仅会使依赖它们的其他人失望，而且会在某种程度上瓦解社会的组织，这种内在的依赖关系产生了使人守法的强大压力。这种压力与社会机制是密切联系的，如果一种社会分配制度、社会合作机制是良性的，那么遵守法律履行义务的这种社会压力就会有效，反之则形成不了这种社会压力。例：美国历史上的种族歧视，《卡拉是条狗》守法的根据和理由五、守法是出于心理上的惯性绝大多数人从一生下来起，就被教导尊重父母、知识、地位、权威和法律，尤其权威和法律被认为是合理时更是如此。结果，在社会化的过程中，服从包括服从法成为人们心理的组成要素和习惯。英国法学家布赖斯：出于惯性是民众守法的首要原因。民众从小就养成模仿他人所为的习惯，这或者是因为这样做是便利的，或者是感到不这样做是错误的。越是下层的民众越是缺乏社会知识的人，惯性因素在守法中所起的作用越大。（美）博登海默：与一个社会道义上的观念或实际要求相抵触的法很可能会由于消极抵制以及在经常进行监督和约束方面所生困难而丧失效力。。守法的根据和理由六、守法是道德的要求守法的主客观条件一、守法的主观条件守法的主观条件是守法主体的主观心理状态和法律意识水平。通常人们的政治意识、法律意识、道德意识、纪律观念、个性、文化教育程度等都对其守法行为产生潜移默化的影响和支配。二、守法的客观条件守法的客观条件是守法主体所处的客观社会环境，如法制状况、政治状况、经济状况、民族传统、国际形势、科学技术的发展等都会对守法行为产生不同程度的影响。守法的主客观条件一良法的法律存在（231页）在法的实体内容方面，良法应充分体现现代法的一些价值要求，诸如民主价值，人权价值，公平正义价值，契约价值。在法的形式方面，良法应具备以下基本要求，即语言的明确性，法条的具体性，内容的易懂性，结构的合理性，体系的完整性。守法的主客观条件二守法主体良好的法律意识守法意识权利意识公平正义意识人人平等意识民主自由意识人权意识法治意识契约意识

契约意识：本意是民事主体在私法领域的意思自治。契约意识就是自由的精神，就是平等的精神。它还包括：主体意识（要注重以人为本，强调个体的自主意识和独立意识）；权利意识（权利相较权力、义务，权利都是本位）；宽容理念（契约需要宽容，没有宽容就无法达成契约）；和谐理念（真正的契约是一个双赢的结局，和谐本身就是契约的动力）守法的主客观条件三良好的法律环境法律的经济环境法律的政治环境法律的其他环境第二节执法即法律执行，有广义和狭义两种理解广义的执法是指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序贯彻实施法律的活动狭义的执法则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。本节所指的是狭义的法的执行

西藏阿里野生动物的“天堂”新闻西藏阿里野生动物的“天堂”[新华社照片，拉萨，2003年11月14日西藏阿里——野生动物的“天堂”]

一只国家二级保护动物棕头鸥在西藏阿里地区日土县的班公湖上自由飞翔（摄于10月31日）。阿里地区是西藏自治区最偏远的地区，面积34万平方公里，平均海拔在4500米以上。自古以来，狩猎一直是当地牧民游牧生活的一部分，加上一些不法分子盗猎严重，导致阿里地区的野生动物自20世纪80年代开始呈下降趋势，藏羚羊和藏野驴等物种濒临灭绝。从20世纪90年代中期开始，国家专门建立了羌塘国家级自然保护区，其范围几乎涵盖整个阿里地区。有关部门向农牧民大力宣传，使得保护珍稀野生动物的意识深入人心。由于西藏生态环境得到改善，加上野生动物保护措施得力，如今的阿里地区仅国家一级保护动物就达15万只以上。其中藏羚羊从原来的不足1万只增加到3万只以上；藏野驴从过去的3万头增加到6万多头；斑头雁和黑颈鹤的数量也都增加了近一倍。今日阿里高原，已成为众多珍稀野生动物自由驰骋的“天堂”。新华社发行政执法的主体各级政府宪法：人民代表大会的执行机构政府体系（四级地方政府）国务院省、自治区、直辖市政府自治州政府、设区的市政府、管县的市政府市政府、县政府、区政府乡政府、镇政府行政执法的主体（2）各个政府的有独立执法权的职能部门职能部门的种类：税收、公安、交通、食品卫生、环保、工商、物价、技术监督、土地、房地产地质矿产、林业、农业、渔业、信息产业水利、电力、城建、铁路、民航、航天海关、金融、计量、统计、审计、司法外汇管理、烟草专管、教育、科技、文化、新闻出版、广播电影电视、气象、劳动、人事、卫生、民政、计划生育等行政执法的主体（3）特别的仲裁机关：只指劳动仲裁机关（目前仅有的属于行政）经过法律授权的其它机构非行政机关被授予特定行政权经过行政主体委托执法的其它机构有些行政权可以被委托行使委托执法例：松原市食品药品监督管理局根据《中华人民共和国行政处罚法》、《吉林省药品和医疗器械行政处罚委托办法》的规定，现将本市行政区域内药品和医疗器械方面的部分行政执法权委托松原市食品药品监督管理局稽查分局，并以松原市食品药品监督管理局的名义行使，具体如下：

一、委托事项及范围

根据国家和省有关药品和医疗器械监督管理的法律、法规及规章，在松原市辖区内对药品和医疗器械的研制、生产、经营、使用单位进行监督检查，并具有下列权利：

（一）独立办理警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产、停业的简易案件或一般案件。

（二）对公民处以1000元以上、对法人或其他组织处以5000元以上、责令停产停业的案件以及构成移送公安部门的案件及涉外案件报市局案件审理委员会审理，受委托单位仅负责案件的承办事项。

二、委托单位的权利和义务。。。。。行政执法活动概述行政立法与建章行为指根据全国人大或常委会或上级部门的规范性文件，制定实施细则的活动此为抽象的执法行为行政调查所有的调查、统计、检查或巡视行为行政奖励所有的给相对人物质、精神与权利奖励的行为行政执法活动概述（2）行政劝导、行政督促针对违法行为的劝导与督促行为行政制裁各种行政处罚行为各种行政处分行为行政强制针对不执行行政命令与制裁决定的相对人采取的强制行为制裁权和强制权的限制行政执法活动的概述（3）行政许可所有的审批活动包括考试行为行政登记和确认对相对人行使权利或履行义务行为的特定情况予以登记或确认的行为行政命令针对特定相对人发出的义务指令行政执法活动概述（4）行政投资运用财政资源进行直接与间接投资的行为行政采购决定运用财政资金购买产品与服务的行为行政征收与征用要求相对人缴纳财产或提供财产使用的行为行政执法活动概述（5）行政扶助和行政救济对需要帮助的相对人进行各种帮助的行为行政示范和行政指导给相对人的事务提供示范与指导的行为行政合同通过与相对人签订合同完成相应任务的行为行政执法活动概述（6）行政信息发布发布信息以帮助居民行使权利义务行政准司法行为：对民事纠纷的调解与裁决行为对行政纠纷的行政复议行为对行政机构之间纠纷的调解与裁决行为行政赔偿行为对合法权益受到行政主体侵害的主体进行赔偿的行为行政执法的特点执法内容非常广泛（老师职责，网络警察）特别是在现代社会，国家行政机关的职能日益膨胀，行政事务日趋复杂，行政管理范围日益广泛，现代国家的立法机关为了适应社会的变化而广泛授权给行政机关，行政机关的权限和职能有了极大的扩张。现在的个人“从摇篮到坟墓”都受行政机关监督与保障，与行政机关息息相关。我们可以与法院无瓜葛，但天天和政府打交道法律的种类广泛、事务的种类广泛、主体的种类广泛执法主体处于主动地位执法行为虽然是双方或多方的行为，但仅以行政机关单方面的决定而成立，不需要行政相对人的同意与司法的被动性向比较行为的作出与意思表示都要主动进行在行政法律关系中处于支配地位行政执法的特点(2)具有较大的自由裁量权管理事务的复杂性需要因事制宜法律的抽象规定目标控制与程序控制指导性与强制性相结合大量的执法行为具有强制性管理目标的实现同时需要大量的服务行为行政执法的优点灵活多变，高效率在执法的程序设计上更强调迅速、简便、快捷。执法同样要追求公正，坚持公开、公正、公平原则，但总体上更注重效率，这在程序方面更为明显。行政执法的方法相对灵活行政执法追求效率行政执法活动直接推动社会发展行政执法的效果就是公共安全、公共秩序与公共发展状况的变化行政执法的效果对公共事务的执行质量具有主要作用行政执法的缺点行政执法容易发生错误，侵犯民权权力的自由、广泛、效率与主动属性出错率比司法大容易发生整体权力异化，导致官民关系恶化，乃至政治危机整体行政权可能异化，变成社会发展的阻碍力量共同体成员无法正常制约它，导致社会动乱行政权的现状：宪政理论不能代表现实。享有行政权的机关和个人有自己的价值和利益追求，由于行政机关与人民地位不对等，他们会谋求自己利益的最大化而侵害其他人的利益。所以我们应该对政府抱有一种怀疑和不信任感。行政执法的原则一依法行政原则（无法律无行政）执法的主体、内容、程序都必须合法。法治纲领下行政行为的首要原则在主体权限、行为根据、行为程序上都有法律根据无法律根据不行政：越权无效、违法无效、侵权赔偿对居民法定权利不得侵犯，法外义务不得添加我国目前的“管理观念强，执法观念弱”一依法行政原则依法行政原则也即执法的合法性原则，是法治