证券法 第五章

第五章上市公司收购第一节概述第二节上市公司收购的法律形式第三节要约收购第四节协议收购第一节上市公司收购概述一、上市公司收购的含义和法律特征上市公司收购的含义：上市公司收购，是指投资者通过证券交易所，单独或者共同购买某上市公司的股份，以取得对该公司的管理权或者控制权，进而实现对该公司的兼并或实现其他产权性交易的行为。上市公司收购的法律特征：1．收购的主体是不特定的投资者2．收购的客体是上市公司已经依法发行在外的股份3．收购的目的是为了控制目标公司4．收购的法律后果二、上市公司收购的法律原则

1．目标公司股东公平待遇的原则2．持股披露原则3．保护中小股东利益的原则4．不得滥用权力的原则三、几个相关概念的比较1、上市公司收购与兼并2、上市公司收购与资产转让3、上市公司收购与股权转让四、股份大量持有或增减的公开制度证券法第85条：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少百分之五，应当依照欠款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后二日内，不得再行买卖该上市公司的股票。第二节上市公司收购的法律形式第二节上市公司收购的法律形式依据不同的标准，对上市公司收购有不同的划分。1．按照是否得到上市公司管理层的合作为标准，将上市公司收购分为友好收购与敌意收购。2．按照收购方的主观意图和收购行为的合法性与否为标准，将上市公司收购分为善意收购与恶意收购。3．按照是否成为收购者的法律义务为标准，将上市公司收购分为自愿收购和强制收购。第二节上市公司收购的法律形式4、按照预定收购的股票数量不同为标准，将上市公司收购分为部分收购和全面收购。5、按照收购方支付对价的方式不同为标准，将上市公司收购分为：现金收购、换股收购、混合收购。6、按照收购形式的不同为标准，将上市公司收购分为要约收购和协议收购。第二节上市公司收购的法律形式我国《证券法》（新）第85条规定：投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。要约收购，是指通过证券交易所交易系统收购股票的行为。协议收购，是指收购人与公司股票持有人依照收购协议或者转让股份协议，取得其所持国家股或法人股的收购行为。第三节要约收购一、要约收购的概念投资者向被收购公司的股东发出公开购买其股份的要约，以此实现获取被收购公司控制权的行为。我国有关上市公司收购的法律程序分两步进行：一般收购制度、继续收购制度一般收购制度已持有公司发行在外5%以上股票的投资者，继续购买上市公司发行在外股票的行为，属于一般收购。主要特点：无须发出收购要约以收购上市股票5%——30%为界限；一般收购制度中的慢走规则：每增减5％的举牌公示机制。二、一般收购制度三、继续收购制度（强制要约收购）继续收购制度继续收购，是指已持有上市公司30%以上股票的投资者继续收购上市公司上市股票或非上市股票的行为。主要特点：继续收购采取要约收购形式；继续收购不受慢走规则的约束；继续收购的法律后果。三、继续收购制度（强制要约收购）（一）前提条件通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份的30％时，继续收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约。公开收购的程序主要包括：提交上市公司收购报告书；公告收购要约；受要约人承诺；转让股票；报告并公告收购结果。三、继续收购制度（强制要约收购）（二）要约收购的信息公开在进行公开收购时，收购人必须履行事先报告义务。收购人发出公开收购要约之前，必须向国务院证券监管机构报送上市公司收购报告书，并且将该报告书同时提交证券交易所。三、继续收购制度（强制要约收购）（三）收购要约的提出1、向被收购公司的所有股东发出收购要约2、在向国务院证券监督管理机构报送上市公告书之日起15日内，公告其收购要约。3、收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日4、收购要约不得撤回，变更事项须经批准并公告。三、继续收购制度（强制要约收购）（四）要约收购协议的成立与履行在收购期限届满时，未撤回的被收购公司股东接受收购要约的意思表示即构成承诺，在收购人与承诺的被收购公司股东之间的股份转让合同即成立并生效。通过证券登记结算机构，进行被收购公司股票的交割。在收购人要约购买股票的总数低于被收购公司股东承诺出售的股份的总数时，收购人应当按照比例进行收购。三、继续收购制度（强制要约收购）（五）要约收购的法律后果1、收购要约的期限届满，被收购公司的股权分布不符合上市公司条件的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易；2、其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。第四节协议收购第四节协议收购一、概念协议收购有广义与狭义之分。在狭义上，它是与一般收购与继续收购并列的一种收购方式，即指持有上市公司30%以上股份收购人，以协议方式收购非流通股票行为。在广义上，它泛指投资者以协议方式向上市公司股票持有人购买其所持股票并累计持有上市公司5%以上股票的行为。（在此种定义下，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是该项义务可以豁免（证监会）协议收购的特点有：（1）协议收购是转让非流通股票的特殊形态。（2）协议收购具有场外交易的部分属性。（3）协议收购是采取个别协议的方式。二、收购协议的订立上市公司收购人与转让标的公司股份的股东三、收购协议的公开事后公开：达成协议后三日内收购人将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告，并予公告。公告前不得履行收购协议。四、收购协议的履行五、收购的法律后果补充：1、收购行为完成后，被收购公司股权不再具备股份有限公司的条件的，应当依法变更企业形式2、上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。3、收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。4、收购行为完成后，收购人应当在十五日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。本章思考题1、简述上市公司收购的含义和法律特征2、简述上市公司收购的法律原则3、简述要约收购和协议收购的基本内容证券法对收购制度的完善1、增加收购方式，除要约和协议收购外，增加“其他合法的收购方式”（第85条）。2、增加共同持有概念，规定“投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有”上市公司股份达到一定比例，都需履行相关义务。（第86、88条）3、明确界定持股达到30％时的全面要约收购义务是对所有股东，而不是所有股份。（第88条）4、降低股东强制出售条件（第97条）将“股东强制出售权”的条件由原来的“收购人持有股份总数的百分之九十以上”放宽为“被收购公司股权分布不符合上市条件”。5、将豁免要约收购的范围限定为通过协议收购方式。（第96条）6、延长收购人在收购完成后不得转让股票的时间，从6个月延长为12个月。在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。（第98条）7、授权证监会制定收购具体办法规定“国务院证券监督管理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。”南钢股份要约收购案：案情：2003年4月9日，南京钢铁联合有限公司（简称南钢联合）发布要约收购南京钢铁股份有限公司（以下简称南钢股份）的提示性公告，披露南钢股份的控股股东南京钢铁集团公司（以下简称南钢集团）与其他三公司复星集团、复星产业投资。广信科技共同设立南钢联合，南钢集团决定以其所持有的南钢股份35760万股国有股（占南钢股份总股本的70.95%）以及其他资产负债对南钢联合进行出资，占该公司股权的比例为40％，其他三公司均以先进出资，占该公司股权的比例为60％。为此，南钢联合拟对南钢股份进行全面要约收购，收购的标的为