2023年司法考试必读之案例分析大全

决胜卷四:2０23年卷四案例分析题备考攻略前言那失衡的卷四 也许是按捺不住对即将到来的解放的向往吧,在司法考试的那几天，同前三卷相比,第四卷提前交卷的人要多得多;并且人人都笑脸洋溢，喜从心出，觉得前三卷难的变态，卷四则简朴的变态,或者至少是“都写上了”。但到公布成绩的时候,卷四得分却低的令人难以置信:太低了，一定是判错了吧!判错的也许性几乎为零!由于,卷四的平均得分只有68分!倘若错判,也不也许有这么高的错判率啊！因素在哪里?因素在考生自身！对于广大考生而言，重要的似乎不是去猜测是否被错判,而是平时学习中加强训练。平时的训练,至少涉及两个方面,一方面要加强基础学习,另一方面，必须进行专门的训练，特别是技巧方面的训练。倘能若此，你的答案就会与标准答案更加接近!因此,你的得分几率就会大幅提高!因此，我们说,卷四提高10-30分，不是没有也许的事。试想,一道分析题提高2分,你就会提高1４分!一道题目提高３分，你就会提高21分。而这么宝贵的分数，需要你至少作对１4道单选题,或7道多选题才干拿到！但这需要你背多少法条？殊不知,有些科目就考一、二道题!看来，卷四带给你的是超值的回报和无上的惊喜！也就是说，在平常的知识学习中，你只需“顺带着”加强做题技巧的训练，你就会有不寻常的收获!假如要打一个比方，卷四就像是一名朴素的农家妇女，虽然平时不招人待见，但你只需给她一点点阳光,她就会给你一个光明的世界！刑法、民法则像一个娇媚的“万人迷”,天生的惹人喜欢，天天都让你有“心跳的感觉”。但是，她又是最难以摸透的。无论你付出多少,她都不为所动——就是给她整个世界，她也许只是回眸一笑!法理学则像一个养在深闺、高高在上的大家闺秀，平常人等不敢问津,但只要你摸透了她的心思,辅以恰当的技巧，再加上平日细水长流，天天花上十几分钟看看她,她就会彻底被你俘虏，甚至不惜献身!扯得有点远了!回到我们的案例分析题！对广大考生的备考而言，务必要从态度上重视案例分析题,这里所讲的“重视”,并不是说让考生天天都来做案例分析题——大可不必！这里所讲的“重视”，是要提醒考生，考前务必要结合本讲义的讲解(特别是得分技巧）,每科做3－５道专项重点案例(必须写出规范的答案)!只有这样,案例分析题才干有实质的突破,才干给你带来“整个世界”！专题一卷四案例分析常见失误与高分技巧一、常见失误案例分析题重要考察考生运用品体法律知识解决实际问题的能力,在近些年阅卷过程中，我发现考生经常因以下因素而失分：不合作型考生。部分题目卷面空白,主线没做,导致十几分或二十几分的整道题目完全失分。答题时间安排不合理。这导致某些题目花费时间过长。殊不知有很多题目,你若２0分钟都考虑不清楚,就是再给你200分钟,又能如何？复习时不够充足全面。这导致考生对有些题目所涉法律规定不熟悉,踌躇不决,不敢下笔。无鉴别力的考生。弄清楚了题干中所交代的各种法律关系,但对相关考点把握不够准确,受到题目里故意设立的干扰信息的迷惑,误入歧途而失分。烦琐型考生。看懂了题目,但平时实战训练不够，没有养成解析案例分析题的对的思绪，掌握对的的做题方法，下笔写起来，眉毛胡子一把抓，写得很多,却不得要领。涂鸦型考生。仓促下笔作答，但不久发现前后矛盾，于是再返回来重新分析题目,否认前面的答案，导致试卷答题顺序颠倒,箭头乱飞,涂改严重，卷面效果一塌糊涂。阴沟翻船型考生。知识点复习到了,也写出来了,但由于关键概念答错或核心词汇写错而被扣分。比如，协议法中假如将“缔约过失责任”写成“违约过失责任”就会被扣分;2０23年卷四第一题第六问中,很多考生由于“交通肇事罪”中的“肇”字不会写或写错而被扣分。二、高分技巧1.避免空白。这就规定，针对不同科目的考察特点,平时备考要有针对的加以训练;同时，在考场上,碰到实在不懂的问题，即便是将案件的相关情节改写，也不能交空白卷，殊不知,这里多得1分,有也许成为救命的稻草!2．合理配时。除了平时复习进行充足准备外,要注意合理分派答题时间，卷四一共七道题目，基本上是刑法、民法、刑诉、民诉、行政法、法治理念简析题和法理论述题七道题。其中，法治理念简析题控制在2５分钟以内;刑法、民法控制在35分钟以内;刑诉、民诉和行政法控制在２5分钟左右;论述题控制在35分钟以内,最长不要超过40分钟。3.言简意赅。卷四分析题的答案，并不是多多益善,而是要言简意赅,问什么答什么。例如,题目问“是否构成共犯?为什么?”，你只需答出“构成(不构成)共犯,并加以解释”即可。有些考生自作聪明画蛇添足，还答出了“构成何种犯罪的共犯”。殊不知,写错罪名就意味着没分!4.卷面整洁。考生要特别注意:（１）必须标注相应的题号，但无需抄问题;（2）必须要进行相对充足的思考；（３）通过至少1５分钟思考，还是不知所云,那就按照自己的理解下笔；(4）无论如何,不能在卷面上画画!5．法言法语。考生平时应加强法言法语的训练，同时加强法条的记忆，在平时学习中故意识的多使用法言法语。6.加强训练。在做真题阶段,考生一般更乐意做选择题,对卷四关注不够，在此特别建议考生，必须加强平日的训练,上述５各科目,每科要做3－5个规范的重点案例,并写出完整的答案。专题二案例分析题的考点分布、考察题型和备考策略专题一ﻩ刑法案例分析一、命题概述刑法案例分析,典型的特点是“分则+总则”、“分则带总则”,即刑法案例分析,考察重点在分则中的重点罪名，并以此来考总则中的重要规定。其重要特点有:(1)重点罪名和重点规定反复出现。刑法案例分析题重要分布在第4章和第５章，并且有反复。例如2023关于非法拘禁的案例，就是以前考过的原题；0５也有类似情况；（2）综合性强。既有分则，又有总则,多个行为人，多个罪名；导致经常有所漏掉。(3)理论成分增长。例如因果关系、牵连犯、想象竞合犯、被害人承诺、部分犯罪共同说等。例如，2023就涉及伪造公司印章罪和伪造金融凭证罪之间的牵连关系、伪造金融凭证罪和金融凭证诈骗罪之间的牵连关系、金融凭证诈骗罪与贷款诈骗罪之间的法条竞合关系等;4、20２3年备考刑法案例分析，以下重点罪名务必掌握：(1）危害公共安全罪重点罪名投放危险物质罪以危险方法危害公共安全罪交通肇事罪（2）破坏社会主义市场经济秩序罪重要罪名生产、销售伪劣商品罪;非国家工作人员受贿罪对非国家工作人员行贿罪非法经营同类营业罪为亲友非法牟利罪;伪造、变造金融票证罪妨害信用卡管理罪;集资诈骗罪贷款诈骗罪信用卡诈骗罪保险诈骗罪；协议诈骗罪非法经营罪（3)侵犯公民人身权利、民主权利罪重点罪名强制猥亵、欺侮妇女罪非法拘禁罪绑架罪ﻩ拐卖妇女、儿童罪收买被拐卖的妇女、儿童罪诬告陷害罪(4)侵犯财产罪重点罪名抢劫罪盗窃罪诈骗罪抢夺罪侵占罪职务侵占罪挪用资金罪敲诈勒索罪（５)妨害社会管理秩序罪重点罪名寻衅滋事罪妨害作证罪帮助毁灭、伪造证据罪窝藏、包庇罪掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪破坏监管秩序罪脱逃罪 盗掘古文化遗址、古墓葬罪组织卖淫罪逼迫卖淫罪引诱、容留、介绍卖淫罪引诱幼女卖淫罪ﻩ制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪

传播淫秽物品罪(6)贪污贿赂罪重点罪名贪污罪挪用公款罪受贿罪运用影响力受贿罪行贿罪介绍贿赂罪(7）渎职罪重点罪名滥用职权罪玩忽职守罪故意泄漏国家秘密罪徇私枉法罪二、真题解析 从历年真题来看，刑法学案例分析考察的题型，重要有两种，即笼统型问答题和具体型问答题。不同的考察方式，有不同的应对策略，请考生分别对待,详加揣摩！（一）笼统型问答题所谓笼统型问答题,是指问题设计上不是“一问一答”式,而是笼统的规定考生对案件进行分析。这种题型最难的地方在于答案很难“全面”,从这几年的答案来看,考生要么漏掉某些犯罪行为不加分析,要么虽然没有漏掉某种犯罪行为,但是在行文时又有所漏掉（例如只答定罪，不答量刑、共犯、形态等）。下面先看标准答案与一名高分考生(468分)的答案对比!1、比较分析：找出你和标准答案的差距【案情】甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点,配有保险柜,认为肯定有钱,便建议去丙家借钱，并说:“假如她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。”甲说:“别瞎整！”乙未再吭声。某晚,甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙借钱,丙说：“家里没钱。”甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来,只好开车回家。甲一觉醒来,见丙已睡着,便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲,说道:“快住手，不然我报警了！”甲恼怒之下将丙打死，藏尸地窖。甲不知密码打不开保险柜，翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。甲回家后想到乙会开保险柜，即套问乙开柜方法，但未提及杀丙一事。甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保管，声称系从丙处所借。两天后甲又到丙家,按照乙的方法打开保险柜,发现柜内并无钱款。乙未与甲商议,通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码,到商场刷卡购买了一件价值两万元的皮衣。案发后，公安机关认为甲有犯罪嫌疑,即对其实行拘传。甲在派出所乘民警应对突发事件无人看管之机逃跑。半年后，得知甲行踪的乙告知甲，公安机关正在对甲进行网上通缉，甲于是到派出所交代了自己的罪行。问题:请根据《刑法》有关规定，对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进行分析,分别提出解决意见,并简要说明理由。【参考答案】标准答案考生的答案（全会做,但白扔12分）备注一、关于甲的行为定性１．甲构成抢劫罪。甲在盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实行杀害丙的行为,根据《刑法》规定，杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。同时，根据《刑法》规定,甲的行为属于抢劫致人死亡，成立抢劫罪的结果加重犯,应合用升格的法定刑。一、关于甲的行为定性1．甲构成抢劫罪。甲在盗窃丙的保险柜过程中,因罪行败露而实行杀害丙的行为,根据《刑法》规定,杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力,成立抢劫罪。同时,根据《刑法》规定，甲的行为属于抢劫致人死亡,成立抢劫罪的结果加重犯，应合用升格的法定刑。1.明示原则。只判断构成“抢劫罪”,但没有指明“盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力”,丢１分。2.量刑情节几乎没有考生指明“抢劫致人死亡，合用升格法定刑”,丢1分。２.甲不另定盗窃罪。(1)甲杀死丙后,又找到储蓄卡的行为，属于抢劫罪的一部分，不能单独评价;（2)甲两天后到丙家,打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中的取财行为，不单独构成盗窃罪。缺失！不仅要指出构成何种犯罪，还要指出不构成何种犯罪！丢2分３．甲不构成自首。根据最高法院关于自首立功的相关解释，只有在案发后没有受到讯问、未被采用强制措施,自动投案如实供述自己的罪行的，才干成立自首。本案中,甲被公安机关采用强制措施后逃跑再归案的,即便如实供述也不能成立自首。3．甲不构成自首。甲被公安机关采用强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。1．考生一般能从题干中读出命题人希望考生判断自首问题。2．假如构成自首，则要指明“可以从轻、减轻处罚”二、关于乙的行为定性1．甲乙不成立共犯。(１）乙事先的建议甲并未接受,当时没有达成合意,二人没有共同犯罪故意。（２）甲的抢劫行为属于临时起意,系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。（3)乙没有帮助故意，也缺少帮助行为，不成立帮助犯。二、关于乙的行为定性1.甲乙不成立共犯。（1）乙事先的建议甲并未接受,当时没有达成合意,二人没有共同犯罪故意。(2)甲的抢劫行为属于临时起意,系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。(３)乙没有帮助故意，也缺少帮助行为,不成立帮助犯。1.部分考生没有明示“没有共同犯罪故意”,丢1分。2．几乎没有考生指明“乙不构成教唆犯”“乙不构成帮助犯”。丢3分2.乙不构成传授犯罪方法罪。甲套问乙打开保险柜的方法，未告知乙实情,乙缺少传授犯罪方法罪的故意。缺失！几乎没有考生指出“乙不构成传授犯罪方法罪”丢2分。3.乙不构成掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。甲将丙的储蓄卡、身份证交乙保管时,未告诉乙实情，乙没有掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。缺失！几乎没有考生指出“乙不构成掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”丢2分４．乙构成信用卡诈骗罪。乙冒用丙的信用卡去商场购物的行为,根据《刑法》规定,属于冒用别人信用卡，构成信用卡诈骗罪。４．乙构成信用卡诈骗罪。乙冒用丙的信用卡去商场购物的行为,根据《刑法》规定,属于冒用别人信用卡,构成信用卡诈骗罪2、备考策略：让自己的答案同标准答案无限接近１．行为定位法综合型问答题最大的障碍在于“不构成犯罪”情况的分析。要想克服这个障碍，一方面要尽量揣摩命题人的意图；另一方面,考生可借助行为定位法,即在题干中把所有的具有刑法意义的行为都标上序号（从历年真题看,一般是10—12种行为)。在答案中必须对这些行为都进行分析（但仍要排列组合），才会做到万无一失！2.按人头答题。如里面牵涉到甲、乙、丙,就要按照甲乙丙、甲乙、甲丙、乙丙、甲、乙、丙的方式分析,这样不会容易漏。当然这种组合不是绝对的,假如乙和丙之间没有任何联系,就可以不写这种组合。３.定罪问题。涉及定罪和不定罪两种情况,都必须加以讨论；同时要写明因素。至于排列顺序,最佳按照行为发生的先后顺序,这样和标准答案才更加接近。3．量刑问题量刑问题重要涉及以下几个方面,一方面要界定有没有自首、立功、重大立功、主犯、从犯问题；另一方面,要判断是应当还是可以，是从轻、减轻还是从重处罚;同时还应判断有没有数罪并罚的情况,假如有,一定要单独加以表述!4.“明示原则”。司法考试阅卷的规则是不作任何默认或者推理,阅卷老师仅仅看你的表述。所以一定要明示,比如题干中说“甲和乙商议从事某项犯罪行为，乙应允”，这句话要明示为：“甲乙形成共同故意”。（二）具体型问答题1．真题解析(2023）案情：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。2023年,黄河商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。其中，徐某、顾某及其他1５名干部职工分别占40％、3０%、30%股份。在改制过程中，国有资产管理部门委托某资产评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。在评估时,徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有1００万元系上一年度为少交利润而虚设的,经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商议,决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按照股份分派给个人。当周某发现了该１０0万元应付款的问题时,公司领导班子决定以辛劳费的名义,从公司的其他公款中取出１万元送给周某。周某收下该款后,出具了隐瞒该１00万元虚假的应付款的评估报告。随后,国有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。在尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。问题：1.徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪？为什么？2.徐某与顾某的犯罪数额如何计算?为什么？3.徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂？为什么？4．给周某送的１万元是单位行贿还是个人行贿？为什么？5.周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文献罪实行数罪并罚？为什么?6.周某是否构成徐某与顾某的共犯?为什么？【参考答案】1.构成贪污罪。徐某、顾某及其他15位领导属于国家工作人员。他们将１00万元按照股份分派给个人,并且采用隐瞒的方式，并没有让公司职工知晓，符合贪污罪的构成要件，不符合私分国有资产的构成要件,故徐某与顾某构成贪污罪。2.数额应为101万元。根据共同犯罪中“部分行为所有责任”原则,二人应对100万负责。此外,对周某行贿的1万元，是从公司公款中取出的,是二人先行贪污,然后行贿的，因此这1万元也应算作徐、顾二人贪污罪的犯罪数额，所以徐某与顾某的犯罪数额应为1０1万元。3.1０0万元部分属于贪污未遂,1万元部分属于贪污既遂。公司改制尚未完毕，所以１０0万元还没有被非法占有。而用于行贿的1万元，已经从公司公款中支取，构成非法占有公共财物。因此，100万元部分是贪污罪未遂,而1万元是贪污罪既遂。4．构成个人行贿。贿赂周某的因素是让周某帮其隐瞒１00万元的应付款问题,以便可以通过公司改制,从而由徐某、顾某将该笔金额非法占有，属于为个人谋取不合法利益。因此,是个人行贿。5.不应以提供虚假证明文献罪与非国家工作人员受贿罪并罚。根据相关规定，周某构成提供虚假证明文献罪，而所收取的贿赂，属于加重情节，加重处罚即可，无需数罪并罚。６.周某构成共犯。周某明知国家工作人员非法占有国有资产为其提供便利，并且得到1万元的“好处费”,所以构成共犯。2.备考策略(１)问题自身就是指引与综合型问答题不同,具体型问答题由命题人提前设定具体的问题。问题自身就反映了命题人的命题意图。因此在答案作答时,回答重点应是对命题意图的回应，切忌罗里烦琐,眉毛胡子一把抓。(2）问多少答多少这规定我们不多答，也不要少答。比如上述题目第6问,有些考生还答出“周某构成贪污罪共犯,同时构成提供虚假证明文献罪，属于想象竞合犯。”这就有些画蛇添足。(3）反向思维这重要是指，在刑法案例分析中,考生要注意反向揣摩命题人的思绪，一般而言,题目若问“A与B两罪是否数罪并罚”，按照反向思维,应当是“不并罚”。二、重点案例【重点案例一】甲男与乙男于2023年７月28日共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。7月3０日晚,乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入丙居住的房间后，发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外，没有其他贵重财物,便以水果刀相威胁,喝令丙摘下手表（价值210０元)给自己。丙一边摘手表一边说：“我是老师，不能没有手表。你拿走其他东西都可以，只要不抢走我的手表就行。”甲立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说:“好吧，我不抢你的手表,也不拿走其他东西,让我看看你脱光衣服的样子我就走。”丙不批准,甲又以刀相威胁，逼迫丙脱光衣服，丙一边顺手将已摘下的手表放在桌子上，一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房后对丙说:问题：请根据刑法规定与刑法原理，对本案进行全面分析。（一）关于甲和乙的行为1.(1）甲、乙构成抢劫罪共犯。二人有抢劫的共同故意，也有抢劫的共同行为。（２）甲、乙的抢劫属于入户抢劫。由于丙的房间属于其生活的与外界相对隔离的住所;由于乙与甲共谋入户，甲事实上实行了入户抢劫行为，所以,乙虽没有入户，对乙也应合用入户抢劫的法定刑。（３)对于入户抢劫，一般合用升格法定刑。但综合本案主客观方面的事实,可以认定甲为主犯,乙为从犯，对于从犯乙应当从轻、减轻或者免去处罚。２.甲、乙虽构成抢劫罪共犯,但二人的犯罪形态不同：(1）甲的抢劫属于犯罪中止。由于在当时的情况下，甲完全可以达成抢劫既遂，但他自动放弃了抢劫行为;由于抢劫中止行为没有导致任何损害，所以,对于甲的抢劫中止，应当免去处罚。（２）乙的抢劫属于犯罪未遂。一方面，不能由于甲事实上取得了手表,就认定乙抢劫既遂,由于该手表并非甲抢劫既遂所得的财物；另一方面，乙并没有自动放弃自己的抢劫行为,甲的中止行为对于乙来说，属于意志以外的因素。根据刑法规定,对于未遂犯乙，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。(二）关于甲的行为1.甲成立强制猥亵妇女罪。甲逼迫丙脱光衣服并对丙实行了猥亵行为，2．甲成立盗窃罪。甲取得手表是趁丙穿衣服不注意的情况下取得，不属于因暴力、胁迫或其他方法压制或足以压制了被害人反抗而取得手表的情形。（三）关于乙的行为1.乙的行为不成立盗窃罪。乙客观上为甲盗窃手表起到了一定作用(望风),但乙并不知甲会盗窃财物,根据部分犯罪共同理论，乙不构成盗窃罪的共犯。2．乙的行为也不成立强制猥亵妇女罪的共犯。根据部分犯罪共同理论,乙不成立共犯。３.乙不成立销售赃物罪。销售赃物罪是指代为销售别人犯罪所得的赃物，对于销售自己犯罪所得的赃物的行为并不成立销售赃物罪。乙虽在事实上销售了甲盗窃所得的财物,但乙是误认为该手表为与甲共谋抢劫所得的财物，并不知道手表是甲单独犯罪所得的财物,所以,乙没有代为销售别人犯罪所得赃物的故意，不成立销售赃物罪。【重点案例二】案情:甲在20２３年10月1５日见路边一辆面包车没有上锁,即将车开走,前往A市。行驶途中,行人乙拦车规定搭乘,甲批准。甲见乙提包内有巨额钞票，遂起意图财。行驶到某偏僻处时，甲谎称发生故障,请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上，然后下车。甲乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后，紧抓住车门不放，被面包车拖行10余米。甲见乙仍不松手并跟着车跑,便加速疾驶，使乙摔倒在地,导致重伤。乙报警后,公安机关根据汽车号牌将甲查获。讯问过程中，虽有乙的指认并查获赃物，但甲拒不交待。侦查人员丙、丁对此十分气愤，对甲进行殴打，导致甲轻伤。在这种情况下,甲供述了以上犯罪事实，同时还交待了其在B市所犯的以下罪行：２02３年６月的一天,甲于某小学放学之际,在校门前拦截了一名一年级男生，将其骗走，随即带该男生到某个体商店，向商店老板购买价值5０00余元的高档烟酒。在交款时,甲声称未带够钱,将男生留在商店，回去拿钱交款后再将男生带走。商店老板认为男生是甲的儿子便批准了。甲携带烟酒逃之夭夭。公安机关查明，甲身边确有若干与甲骗来的烟酒名称相同的烟酒，但未能查找到商店老板和男生。本案移送检察机关审查起诉后，甲称其认罪口供均系侦查人员丙、丁对他刑讯逼供所致，推翻了以前所有的有罪供述。经检察人员调查核算,确认了侦查人员丙、丁对甲刑讯逼供的事实。问题：请根据我国刑法的有关规定，对上述案例中甲、丙、丁的各种行为及相关事实分别进行分析,并提出解决意见。1.甲构成盗窃罪。甲见路边一辆面包车没有上锁,即将车开走,前往A市。以非法占有为目的，采用秘密窃取的方式窃取别人财物,构成盗窃罪。2.甲对乙的行为构成抢劫罪。乙抓住车门不放时,甲加速行驶的行为属于暴力行为，因而不是转化型抢劫，而应直接认定为抢劫罪,并且属于抢劫罪的结果加重犯。３.甲对男生的行为构成拐骗儿童罪而不构成拐卖儿童罪。表面上看甲以儿童换取了商品，但这种行为并非出卖目的,商店老板也没有收买儿童的意思。4.甲对商店老板的行为构成诈骗罪。甲以非法占有为目的，捏造事实、隐瞒真相而骗取别人财物。５.丙、丁对甲的行为构成刑讯逼供罪。丙、丁作为司法工作人员,为了逼取口供而对犯罪嫌疑人甲使用肉刑致其轻伤，构成刑讯逼供罪。６．对于甲盗窃面包车、抢劫乙的巨额财物的犯罪行为可认定，但拐骗儿童罪、诈骗罪只有口供，没有其他证据证明，不能认定。【我国《刑事诉讼法》第4３条规定,审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集可以证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民,有客观地充足地提供证据的条件,除特殊情况外,并且可以吸取他们协助调查。《高法刑诉解释》第６1条规定，严禁以非法的方法收集证据。凡经查证的确属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。《高检刑诉规则》第265条规定，严禁以非法的方法收集证据。以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言,不能作为指控犯罪的根据。上述规定，确立了我国的非法收集的言词证据排除规则。据此，丙、丁二人采用刑讯逼供的方法收集到的犯罪嫌疑人甲的供述,不能作为证据使用。】７.因拐骗儿童罪、诈骗罪不能认定,甲的特别自首也不成立。《刑法》第６7条第２款规定,被采用强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的,以自首论。如上所述,因拐骗儿童罪、诈骗罪不能认定，甲的特别自首也不成立。【重点案例三】(可不看）案情：丁某系某市东郊电器厂（私营公司，不具有法人资格)厂长，2０23年因厂里资金紧缺,多次向银行贷款未果。为此,丁某仿照银行存单上的印章模式，伪造了甲银行的储蓄章和行政章,以及银行工作人员的人名章,伪造了户名分别为黄某和唐某在甲银行存款额均为50万元的存单两张。随后,丁某约请乙银行办事处（系国有金融机构)副主任朱某吃饭，并将东郊电器厂欲在乙银行办事处申请存单抵押贷款的打算告诉了朱某，承诺事后必有重谢。朱某见有利可图,就让丁某第二天到办事处找信贷科科长张某办理,并答应向张某打招呼。次日,丁某来到乙银行办事处。朱某将其介绍给张某，让其多加关照。张某在审查丁某提交的贷款材料时,对甲银行的两张存单有所怀疑,遂发函给甲银行查询。此时,丁某通过朱某催促张某,张某遂打电话询问查询事宜。甲银行储蓄科长答应抓紧办理,但张某未等回函，就为丁某办理了抵押贷款手续,并报朱某审批。后甲银行未就查询事宜回函。朱某审批时发现材料有问题,就把丁某找来询问。丁某见瞒但是朱某，就将假存单之事全盘托出，并欺骗朱某说有一笔大生意保证挣钱,贷款将如期归还,并当场给朱某1０万元好处费。朱某见丁某信誓旦旦，便收受了好处费,批准批给丁某100万元贷款。丁某获得贷款后，以感谢为名送给张某５万元,张某予以收受。丁某将贷款所有投入电器厂经营，结果亏损殆尽，致使银行贷款不能归还。检察机关将本案起诉至法院。问题:对丁某、朱某和张某的行为进行分析1．丁某:伪造公司印章罪,伪造金融凭证罪,金融凭证诈骗罪,贷款诈骗罪（应为骗取贷款罪),行贿罪。其中：（1)伪造公司印章罪和伪造金融凭证罪之间存在牵连关系，按照从一重罪处断的原则，应定伪造金融凭证罪；（２）伪造金融凭证罪与金融凭证诈骗罪之间又存在牵连关系，按照从一重罪处断的原则,应以金融凭证诈骗罪论处；(3)金融凭证诈骗罪与贷款诈骗罪之间也存在法条竞合关系,按照重法优于轻法的原则，应以金融凭证诈骗罪论处。综上,丁某构成金融凭证诈骗罪和行贿罪，应实行数罪并罚。2．朱某:金融凭证诈骗罪的共犯和受贿罪，应实行数罪并罚。3．张某:国有公司公司事业单位工作人员失职罪和受贿罪，应实行数罪并罚。解析:1.丁某:(1)丁某伪造甲银行的储蓄章和行政章，根据《刑法》第280条第２款的规定，触犯了伪造公司印章罪(司法部公布答案“伪造公司印章罪”不准确)。中国的商业银行目前符合《公司法》所确认的有限责任公司和股份公司的模式。（２)丁某伪造银行存单，触犯了刑法第１7７条第一款第（二)项的规定，构成伪造金融票证罪(司法部公布答案中的“伪造金融凭证罪”有误)。（3）丁某运用伪造的印章制作假的银行存单,伪造公司印章罪与伪造金融票证罪之间是手段和目的的关系,是牵连犯，应当从一重解决，以伪造金融票证罪一罪解决。（4）司法部答案认为,丁某运用假存单进行贷款担保的行为构成贷款诈骗罪和金融凭证诈骗罪之间的法条竞合。一方面，法条竞合的一般解决原则是特殊法优于一般法，只有在同一法律中普通条款的法定刑明显重于特别条款的法定刑，并且法律没有严禁使用普通条款时，才合用重法优于轻法的原则。在题目中,贷款诈骗罪与金融凭证诈骗罪之间应当是想象竞合犯的关系。第二，贷款诈骗罪和金融凭证诈骗罪都是目的犯,必须有非法占有(不法所有)的目的,即具有将贷款或者用伪造、变造的金融凭证骗取的钱财占为己有或者使第三者不法所有，而没有归还的意图。在题目所给的案例中,银行工作人员朱某在审批贷款时发现材料有问题,就把丁某找来询问。丁某见瞒但是朱某，就将假存单之事全盘托出，并欺骗朱某说有一笔大生意保证挣钱,贷款将如期归还。只是后来由于经营亏损,才导致无法还款。丁某在贷款时并没有体现出自己的非法占有(不法所有）目的。认定为诈骗型犯罪显然说服力局限性。假如依据“朱某见丁某信誓旦旦,便收受了好处费，批准批给丁某1０0万元贷款”这一情节，将朱某作为金融凭证诈骗罪的共犯的话，那么“朱某见丁某信誓旦旦”这句话中表达的朱某对丁某还款诚意的信任就无法理解了。很显然朱某是希望丁某按期还款的。所以丁某的金融凭证诈骗罪不应当成立。朱某也不应当是此罪的共犯。（5）丁某为谋取不合法利益给朱某１０万元好处费,给张某5万元好处费,根据《刑法》第389条的规定，构成受贿罪。综上,对丁某应当以伪造金融票证罪和行贿罪实行数罪并罚。2、朱某:（1)收受丁某钱财为丁某谋取不合法利益,构成《刑法》第3５８条规定的受贿罪。（２）明知丁某的贷款条件不符,而违法发放并导致重大损失的,符合《刑法》第１86条所规定的违法发放贷款罪。综上,对朱某应当以受贿罪和违法发放贷款罪实行数罪并罚。３、张某:（1）张某为了某牟取利益后，收受了自己职务行为的不合法报酬，符合《刑法》第385条的受贿罪。(２）张某发现作为贷款抵押的存折有异,未等甲银行的调查回函就为丁某办理了抵押贷款手续,并报朱某审批。张某由于严重不负责任，导致国有公司严重损失，符合《刑法》第168条规定的国有公司公司事业单位工作人员失职罪。有观点认为对张某应定违法发放贷款罪？但是目前将违法发放贷款罪看作是故意犯罪为宜,假如认为此罪是过失犯罪（特别是针对“导致重大损失”的后果）,那么就会面临故意实行本罪行为如何解决的问题。题目中张某只是发现存折可疑，并且也打电话询问甲银行，但是“甲银行未就查询事宜回函”,对于违反规定发放贷款并没有故意,所以不应当按照违法发放贷款罪解决。综上，对张某应以受贿罪和国有公司公司事业单位工作人员失职罪实行并罚。【重点案例四】赵某拖欠张某和郭某6000多元的打工报酬一直不付。张某与郭某商定后,将赵某15岁的女儿甲骗到外地扣留，以迫使赵某支付报酬。在此期间(共２1天），张、郭多次打电话让赵某支付报酬,但赵某仍以种种理由拒不支付。张、郭遂决定将甲卖给别人。在张某外出寻找买主期间，郭某奸淫了甲。张某找到了买主陈某后,张、郭二人以60００元将甲卖给了陈某。陈某欲与甲结为夫妇，遭到甲的拒绝。陈某为防甲逃走，便将甲反锁在房间里一月余。陈某后来觉得甲年纪小、太可怜,便放甲返回家乡。陈某找到张某规定退回６０００元钱。张某拒绝退还，陈某便于深夜将张某的一辆价值4０00元的摩托车骑走。问题:请根据上述案情,分析张某、郭某、陈某的刑事责任。１、张某构成非法拘禁罪,拐卖妇女罪(1分)。2、郭某构成非法拘禁罪，拐卖妇女罪（1分）。3、张某和郭某是非法拘禁罪、拐卖妇女罪的共同犯罪（1分)。二人均应按非法拘禁罪和拐卖妇女罪，数罪并罚（１分）。4、郭某和张某拐卖妇女罪应合用不同的法定刑(１分），其中张某按拐卖妇女罪的基础法定刑量刑，郭某奸淫被拐卖的妇女，法定刑升格（1分）。5、陈某构成收买被拐卖的妇女罪、非法拘禁罪和盗窃罪（1分),应当数罪并罚(1分）。6、陈某所犯的收买被拐卖的妇女罪,由于他半途自愿将被害人放回家,可以不追究该罪的刑事责任（1分）。【解析】1.根据刑法第23８条第２款的规定，为索取债务非法扣押、拘禁别人的，依照非法拘禁罪定罪处罚。郭某和张某为索取打工报酬非法剥夺甲的人身自由的，不能认定为绑架罪，只能认定为非法拘禁罪。2．张、郭二人将妇女甲(１5岁，假如甲的年龄局限性14周岁,则构成拐卖儿童罪）出卖，构成拐卖妇女罪的共犯。其中郭某在拐卖的过程中强奸甲,属于刑法第２４０第3项规定的加重处罚情节:“奸淫被拐卖的妇女的”，按照拐卖妇女罪的加重情节处罚，不单独成立强奸罪。而张某与郭某没有共同强奸的故意,也没有共同强奸的行为,因而不对郭某的强奸行为承担刑事责任。3.张、郭的非法拘禁行为和拐卖妇女行为之间是互相独立的行为,不存在牵连和吸取的关系,因而应以非法拘禁罪和拐卖妇女罪实行数罪并罚。４.陈某收买被拐卖的妇女，构成收买被拐卖的妇女罪;陈某为防甲逃走，便将甲反锁在房间里一月余，构成非法拘禁罪。依据刑法第２4１条的规定，收买被拐卖的妇女、儿童，非法剥夺、限制其人身自由的,依照非法拘禁罪定罪处罚。收买被拐卖的妇女、儿童，并构成非法拘禁罪的,依照数罪并罚的规定处罚。因此应对陈某的收买被拐卖的妇女罪与非法拘禁罪实行数罪并罚。５.陈某深夜将张某的一辆价值4000元的摩托车骑走的行为构成盗窃罪，由于陈某对张某的摩托车并没有所有权，而是以秘密窃取的方式获得，符合盗窃罪的构成要件。对陈某的盗窃罪、收买被拐卖的妇女罪与非法拘禁罪实行数罪并罚。6．陈某的自愿将甲放回家的行为,可以不追究责任。依照刑法第241条第六款的规定,“收买被拐卖的妇女、儿童，按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,对被买儿童没有虐待行为,不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任。”【重点案例五】20２3年3月13日下午,陈某因曾揭发别人违法行为，被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中，两加害人仍不罢休,持刀追赶陈。途中，陈某多次拦车欲乘，均遭出租车司机拒载。当两加害人即将追上时,适逢一中年妇女丁某骑摩托车（价值90００元）缓速行驶，陈某当即恳求丁某将自己带走,但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近,情急之下，陈某一手抓住摩托车，一手将丁某推下摩托车(丁某倒地,但未受伤害）,骑车逃走。陈某骑车至安全地方(离原地约2公里)停歇一会后,才想到摩托车怎么解决。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开,发现内有钞票3000元和一张未到期的定期存单（面额２问题:试分析陈某上述各行为的性质，并说明理由。（1）陈某将丁某推下摩托车然后骑车逃走的行为属于紧急避险。陈某为了使本人的人身权利免受正在发生的危险,不得已给丁某导致损害,但该损害没有超过必要限度给丁某导致不应有的损害。(2)陈某将丁某的３000元钞票和存折据为已有，以及使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为构成盗窃罪，也有种观点认为构成侵占罪。本人认为不成立盗窃罪。理由是:陈某见财起意，产生了非法占有的目的，具有盗窃罪的主观要件；陈某撬开工具箱取材的行为,具有秘密窃取数额较大财务的客观要件，侵犯了别人的财产权,因此构成盗窃罪。陈某夺取摩托车的行为虽然属于紧急避险,不构成犯罪，但是这不排斥他窃取工具箱内财物具有犯罪的性质。又摩托车虽然在陈某的控制下，但工具箱内的财物认为仍在车主丁某的控制之下，陈某“破封”取财，仍具有盗窃的性质而非侵占行为。陈某使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为,具有诈骗的性质。但是鉴于这一行为是其盗窃行为的后续行为，具有牵连性质,不必作为独立的犯罪定罪处罚。(3)陈某将摩托车故意推下山崖的行为构成故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物，数额较大或者有其严重情节的行为。题中陈某故意将丁的摩托车推下山崖致其毁损的因而构成故意毁损财物罪。【重点案例六】案情:瓜农王某在自家田地里种了５亩西瓜。因在西瓜成熟季节经常被盗，王某便在全村喊话:“西瓜打了农药(其实没有打药），偷吃西瓜出了人命我不负责”,但此后西瓜仍然被盗。于是,王某果真在西瓜上打了农药，并用注射器将农药注入瓜田中较大的5个西瓜内，并在西瓜地里插上写有“瓜内有毒,请勿食用”的白旗。邻村李某路过瓜地，虽然看见了白旗,但认为是恐吓人的，仍然摘了一大一小两个西瓜,其中大的西瓜是注入了农药的。回家后,李某先把小的西瓜吃了,然后出门干活。当天，正好家里来了3位客人,李某的妻子赵某见桌子上放着一个大西瓜，认为是李某买的，就用来招待客人,结果导致2个客人死亡，1个重伤。问题:1.王某的行为构成犯罪还是属于合法防卫？为什么?王某的行为构成投放危险物质罪而不是合法防卫，由于不符合合法防卫的构成条件。2．李某的行为触犯了哪些罪名?李某的行为分别触犯了过失致人死亡罪和过失致人重伤罪。３.李某触犯的数个罪名是否构成数罪?为什么？李某触犯的过失致人死亡罪和过失致人重伤罪不构成数罪,属于想象竞合犯。4.李某触犯的数个罪名应当如何解决？李某触犯的数个罪名应从一重罪处断,即按照过失致人死亡罪论处。5.赵某的行为是否构成犯罪？为什么?赵某的行为不构成犯罪，其行为属于意外事件。【重点案例七】案情：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意,勾结高某,谎称赵某欠自已10万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某1万元作为酬谢。高某批准。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到稻香楼宾馆某房间,共同将赵扣押,并由高某对赵某进行看管。次日,陈某和高某对赵某拳打脚踢，逼迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需１0万元钞票为由，让李某将钞票送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不结识，就不愿把钱交给高某。高某威胁李某说:“赵某已被我们扣押,不把钱给我，我们就把赵某给杀了”。李某不得已将１0万元钞票交给高某。高某回到宾馆房间,发现陈某不在,赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高某到公安机关投案,并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明,赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部,致赵某身亡。问题：1.陈某将赵某扣押向其索要1０万元的行为构成何种犯罪?为什么?构成抢劫罪而非绑架罪，由于陈某是直接向赵某索取财物,而非向第三者索取财物。2.高某将赵某扣押向其索要10万元的行为构成何种犯罪？为什么?构成非法拘禁罪，由于高某并无绑架的故意，而认为是索要债务。３.陈某与高某是否构成共同犯罪？为什么?构成共同犯罪。由于根据部分犯罪共同说，陈某的抢劫罪与高某的非法拘禁罪之间成立共同犯罪。4.高某在公园取得李某1０万元的行为是否另行构成敲诈勒索罪？为什么？不此外构成敲诈勒索罪，由于高某的行为属于拘禁别人之后,索取债务的行为，缺少非法占有的目的。5.陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任？为什么？不另定故意杀人罪,由于陈某的故意杀人行为包含在抢劫罪当中。6.高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任?为什么？不负刑事责任,由于陈某的杀人行为超过了高某的故意范围。7.高某的投案行为是否成立自首与立功?为什么?成立自首与重大立功，由于被检举人有也许被判处无期徒刑以上的刑罚。【重点案例八】甲由于乙夺了自己的女朋友而怀恨在心。甲对１7岁的丙说:“乙欠我1万元钱始终不还，把他的儿子丁弄来，逼他还债。事成后给你１００0元辛劳费。”丙把丁骗到甲的家中，丁极力反抗,甲用铁棍将丁的胳膊打伤,因流血过多昏迷过去，乘机绑住丁的手脚。甲让丙给乙打电话，立即送来10万元钱，否则你儿子丁就没命了。丙出去打电话。丙在去打电话的途中,也感到十分胆怯，没有给乙打打电话就偷偷的回家了。甲见丁仍然血流不止，深度昏迷,感到十分胆怯。就把丁送到了附近的医院，并办理了住院手续。甲乘车逃走了。甲告诉丙情况，并说不要和任何人说此事。两天后丙给乙打电话说：“请你今天中午给我送来２万元钱，否则你就再也见不到你儿子了。”在丙将要接钱时,被抓捕。公安部门发出通缉令抓捕甲,甲自首。丁终因伤势过重截去右臂。问题:本案应如何解决?1.甲的刑事责任：（1）甲构成绑架罪。为了勒赎财物而拘禁别人;虽然没有发出勒赎告知，但仍构成绑架罪的既遂。（2）甲绑架被害人后,故意使用暴力致丁重伤，构成故意伤害罪。应当数罪并罚;（３)甲构成自首,可以从轻或者减轻处罚。２.丙的刑事责任：(１)丙构成故意伤害罪。丙有非法拘禁的故意且实行了非法拘禁行为，此后,甲故意使用暴力致丁伤残,转化成故意伤害罪。（2）根据部分犯罪共同理论,丙与甲在非法拘禁范围内构成共同犯罪。(3)丙是从犯。应当从轻、减轻或免去处罚。(４)丙构成敲诈勒索罪。丙明知丁被送医院,而向乙勒索2万元钱,构成敲诈勒索（5）丙以以上两罪数罪并罚,丙犯罪时不满18周岁，应当从轻或者减轻处罚。 【重点案例九】李某是某县劳动局局长。2023年１1月,人民检察院接到群众举报，李某运用职权,收受贿赂，违反规定为不符合退休条件的蔡某等数人办理退休手续。人民检察院认为符合备案条件，依法予以备案。侦查部门在侦查过程中发现，有确凿证据证明李某在20２3年办理退休手续过程中收受贿赂高达5万余元。不仅如此，李某受外甥孙某的鼓动,于2023年8月按照孙某策划的方法挪用公款５万元,作为孙某经商的启动资金交由孙某使用，经查，李某并没有牟利目的和牟利行为。此外,李某在１999年４月担任某国有公司厂长时，由于在签订协议过程中，因严重不负责任被对方当事人骗去协议定金30万元。问题:１.李某挪用公款的行为是否构成挪用公款罪?李某挪用公款的行为构成了挪用公款罪。根据《刑法》第384条的规定可知，挪用公款罪是国家工作人员运用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动,或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的犯罪行为。由此可知，挪用公款罪不以牟利为要件。本案中,李某是国家工作人员,运用职务上的便利挪用了公款归个人使用,并且挪用公款数额较大，用于营利活动,符合挪用公款罪的构成要件,构成挪用公款罪。2．孙某的行为是否构成挪用公款罪？孙某的行为构成了挪用公款罪。最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定:“挪用公款给别人使用，使用人与挪用人共谋,指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。”由此可知,孙某虽不为国家工作人员，但是指使、参与策划取得挪用款,并且使用了挪用款，构成了挪用公款罪的共犯。3．如何认定李某担任厂长时的行为?李某的行为构成了签订、履行协议失职被骗罪。根据《刑法》第167条的规定可知，签订、履行协议失职被骗罪是指国有公司、公司、事业单位直接负责的主管人员，在签订、履行协议过程中,因严重不负责任而被诈骗，致使国家利益受到重大损失的行为。李某的行为符合签订、履行协议失职被骗罪的构成要件，构成签订、履行协议失职被骗罪。４.假如李某担任厂长时的行为构成了犯罪,应当由哪个机关备案管辖?应当由公安机关备案侦查。《刑事诉讼法》第18条规定:“刑事案件的侦查由公安机关进行,法律另有规定的除外。贪污贿赂犯罪,国家机关工作人员的渎职犯罪、国家机关工作人员运用职权实行的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪,由人民检察院备案侦查。对于国家机关工作人员运用职权实行的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院备案侦查。自诉案件,由人民法院直接受理。”而签订、履行协议失职被骗案件侵犯的客体是公司、公司的管理秩序,显然不属于检察院直接受理的案件,应当由公安机关备案侦查。5.假如李某担任厂长时的行为构成了犯罪,且李某的罪行的法定最高刑为三年,是否还应当追究其刑事责任？不应当追究其刑事责任。由于已过追诉时效。根据《刑法》第8７条规定可知,犯罪的法定最高刑不满五年有期徒刑的，通过五年的期限不再追诉。假如李某只犯签订、履行协议失职被骗罪一罪的话，已经通过了五年的期限,就不再追究其刑事责任。同时,《刑法》第89条规定：“追诉期限从犯罪之日起计算，犯罪行为有连续或者继续行为的,从犯罪行为终了之日起计算。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从后罪之日起计算。”本案中，李某于19９9年犯签订、履行协议失职被骗罪，法定最高刑为三年，因此对于李某的追诉期限就是５年,也就是2023年后对于李某的签订、履行协议失职被骗罪就不再追究其刑事责任。虽然，李某于20２3年又犯了受贿罪，但由于前罪的追诉期限已过，所以不应当追究李某签订、履行协议失职被骗罪的刑事责任。6.假如李某担任厂长时的行为是在法院庭审中才发现的，法院应当如何解决?法院应当建议检察院补充或者变更起诉；检察院不批准的,法院应当就起诉指控的犯罪事实，依法作出裁判。《刑诉法解释》第178条规定:“人民法院在审理中发现新的事实,也许影响定罪的,应当建议人民检察院补充或者变更起诉;人民检察院不批准的,人民法院应当就起诉指控的犯罪事实,依照本解释第一百七十六条的有关规定依法作出裁判。”ﻩ【重点案例十】甲15岁;乙17岁;丙19岁，因故意伤害罪被判处三年有期徒刑刚释放。三人为了上网弄游资,甲建议说:“我的班主任老师丁家特别有钱，我们干她一下。”三人通过密谋，由甲给丁打电话说:“老师，我父母不在家,我的手烫伤了，你来帮我一下吧。”丁准时来到甲家，刚一进门就被丙按倒在地。将丁的一条价值5０００元的项链和4０0元钞票夺下,并把丁的信用卡也抢下来。丁极力反抗,乙用铁棍猛打了丁的头部,丁昏迷过去,导致特别严重的脑外伤。这时甲发现丁的手腕上有一条金手链,取下来（价值４00０元)。这时丙建议强奸丁，甲、乙两人相视大笑。丙当着甲、乙的面将丁强奸。不久丁醒来，甲威逼丁说出了信用卡密码。这时甲说：“这点钱太少了,一不做,二不休,给她丈夫打电话，让他付１0万元钱来赎人。”乙给丁丈夫打电话。丁的丈夫说:“我立即给你们准备钱。”三人将丁用麻袋装好后,拉到郊外一废弃厂房中，等到了许久不见丁的丈夫来送钱。丙说：“不能等了，人家也许报警了,灭口吧,否则我们会蹲大牢的,打死她吧。”乙决坚反对说:“这是人命大案，我们三人得偿命的,会被判死刑。”乙见甲丙仍坚持要杀死丁，就说：“我什么都不要了,我得回家了。”乙走后，甲丙二人用铁棍猛打丁的头部，认为已将丁打死了，就把尸体扔到水井中。后来经查丁系溺水而死。丙立即将信用卡中的30000元钱所有取出,骗甲说：“信用卡中一分钱都没有。”因甲自首,三人均被抓获。问题：分析甲、乙、丙三人的刑事责任。(一)甲的刑事责任：１.构成抢劫罪:抢劫的数额为39400元(5000＋4０0+４0０0+3000０）。将丁打昏后取得手链是抢劫的构成部分；抢劫致人重伤且数额巨大应加重法定刑;是主犯。２.强奸罪：丙建议强奸丁,甲乙二人相视大笑，主观上有批准强奸意思,丙并当着甲乙的面强奸丁,甲构成强奸罪的从犯。应当从轻或轻减处罚。3．构成故意杀人罪：甲建议绑架丁时不满1６周岁，对绑架不负刑事责任，但杀害了丁，甲构成故意杀人罪。结识错误不影响故意杀人罪的成立。4.对甲应当以以上三罪数罪并罚,但甲犯罪时不满１8周岁,不合用死刑，应当从轻或减轻处罚;有自首情节，可以从轻或减轻处罚。若被判外无期徒刑的,应当附加剥夺政治权利终身。（二）乙的刑事责任：１.构成抢劫罪：抢劫数额为３940０元。抢劫数额巨大，并导致丁重伤，应加重法定刑,是主犯,抢劫信用卡并使用的构成抢劫罪。2.构成强奸罪:从犯。3.绑架罪：半途退出不成立犯罪中止,“一人既遂，全案既遂”。由于为杀死了丁对乙而言是绑架致人死亡，应处死刑并处没收财产。是从犯，应当从轻或减轻处罚。４.对乙以以上三罪数并罚,但由于乙犯罪时不满18周岁不合用死刑且应从轻或减轻处罚。若被判处无期徒刑应当附加剥夺政治权利终身。(三)丙的刑事责任:1.抢劫罪:数额为3９400元,导致丁重伤,应当加重法定刑是主犯，处十年以上有期徒刑无期徒刑或者死刑,并处罚金或没收财产。2．强奸罪：主犯。3.绑架罪：主犯故意杀害被绑架人应当处死刑,并没有财产4．对丙以以上三罪数罪并罚，构成累犯,应从重处罚。处死刑并处没收财产,剥夺政治权利终身。【重点案例十一】2０2３年9月，李某因盗窃罪被判处有期徒刑一年，2０23年９月刑满释放。２02３年１月,李某以6０0元的价格从黑市购买了20张面额为100元的假币。此后，李某使用这些假币购买东西。2023年2月，李某乘坐出租车又掏出一张1０0元的假币，司机看出是假币,便让李某给10元的零钱。李某执意让司机找零钱，司机不从。李某恼羞成怒，在司机头部猛击几拳,扬言不找钱就让司机死在车里。司机只好收下假币，并找给李某9０元。2023年6月，李某的表弟高某(１9８7年11月出生)辍学回家，二人整天在一起鬼混。高某知道初中同学钱某的父亲是房地产开发商，家里有的是钱,便于２02３年9月将钱某骗了出来并拘禁起来。李某和高某从钱某身上搜去了几十元钱和一张信用卡附属卡,二人逼迫钱某说出了密码，并警告钱某不能对任何人说。2023年9月至2０２3年1０月间,李某和钱某二人使用钱某的信用卡消费、取现累计达2023元。钱某的父亲见信用卡的对账单后便询问钱某,钱某谎称自己的信用卡附属卡丢失了，钱某的父亲便挂失了信用卡附属卡。高某很是气愤,又将钱某骗了出来,钱某出于胆怯请他吃饭。在他们吃饭期间,李某向钱某的母亲打电话,称钱某已被绑架，命令钱某的家人立刻送10万钞票到郊外某废弃的工厂车间。钱某的母亲联系不上儿子，紧张儿子的性命,按照李某的规定将钱放到了指定地点。李某拿到钱后，高某与钱某分手回家。问题:对李某和高某的行为进行分析。1.李某不构成使用假币罪。202３年４月2０日最高人民法院《关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第２条第１款规定：“2.李某构成抢劫罪。根据《刑法》第263的规定，抢劫罪是指以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的犯罪行为。本案中，李某逼迫出租车司机接受假币的行为，不仅侵犯了别人的财产权，又侵犯了别人的人身权，事实上是使用暴力、威胁方法抢劫公私财物的行为，构成了抢劫罪。3.李某和高某构成抢劫罪共犯。李某和高某拘禁钱某，并暴力获取钱财和信用卡,构成抢劫罪。4．李某和高某构成盗窃罪共犯。李某和高某抢劫钱某信用卡,接下来的一个月时间内长期使用，不宜认定为抢劫罪的事后取财行为，而应认定为盗窃罪。5．李某和高某构成敲诈勒索罪共犯。根据《刑法》第２68条的规定，敲诈勒索罪是指以非法占有为目的,以对被害人实行威胁或者要挟的方法,强索公私财物,数额较大的行为。本案中，高某约钱某见面吃饭,然后由李某向钱某的家人打电话,谎称钱某被绑架，取得10万元钞票的行为属于对被害人实行威胁的方法，强索别人财物，且数额较大的行为,构成了敲诈勒索罪。5.李某属于累犯，应当从重处罚。高某不满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。《刑法》第65条第１款规定:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。”因此,李某构成累犯。《刑法》第17条第３款规定：“已满十四岁不满十八周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。”本案中，高某不满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。专题三 民法案例分析一、命题特点1.综合性较强。民法内容博大精深，案例分析中，重要集中在民法通则、物权法、协议法、侵权责任法,准备起来比较复杂。２．生活性较强。民法重要调整的是民事主体的人身关系和财产关系,和平常生活密切相关,所以从这个角度讲，又是分析案例的一个优势。民法的特点就是意思自治,在掌握了这个线索后,很多问题都会迎刃而解,由于意思自治、平等自愿原则是运用到所有私法领域中的。那么在答题时就应当熟悉民法的基本原则和制度,以便于在宏观上指导我们的思考方向。3．法律关系复杂。从历年真题来看，所涉及的法律关系非常复杂，主体多样、行为多元。考生在实际备考中，必须要采用法律关系定位法4.反复率极高。考生备考要特别注意卷四案例分析的高频考点（1）《民通》:监护；民事法律行为；代理;无因管理；不妥得利。(2)《协议法》:要约和承诺规则;协议的成立和生效；缔约过失责任与违约责任(特别是协议法解释二）;定金和违约金的数额限制（特别是协议法解释二）；代位权和撤消权；买卖协议、赠与协议、委托协议、保管协议。（3)《物权法》:物权变动方式、善意取得、建筑物区分所有权、抵押、质押和留置等(4)《侵权责任法》:运送、仓储等第三人过错导致产品缺陷;动物致人损害;建筑物、构筑物或其他设施倒塌致人损害;不明抛弃物、坠落物致人损害。二、真题分析(一）具体型问答题（２023)案情:2023年入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲规定乙进行维修，乙认为在订立协议时已对漏水问题提前作了告知,甲当时并无异议,仍批准承租,故现在乙不应承担维修义务。于是,甲自购了一批瓦片,找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片,同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。更换瓦片大约花了10天时间，装修则用了一个月,乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医药费数千元。20２３年６月,由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，导致甲一万余元财产损失。２023年4月,甲遇车祸去世,丙回娘家居住。半年后丙返回别墅,发现戊已占用别墅。本来，２023年12月甲曾向戊借款１0万元,并亲笔写了借条,借条中承诺在不能还款时该别墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的亲笔承诺后，乙批准戊使用该别墅，将房屋的备用钥匙交付于戊。问题：1.甲乙之间租赁协议的期限如何拟定？理由是什么?如乙欲解除与甲的租赁协议,应如何行使权利?2.别墅维修及费用承担问题应如何解决？理由是什么？3.甲丁之间存有什么法律关系？其内容和合用规则如何?摔伤工人的医药费用、损失应如何解决?理由是什么?4.别墅装修问题应如何解决？理由是什么?５.甲是否有权请求乙补偿因２0２3年6月屋顶漏水所受损失?理由是什么?6．丙可否行使对别墅的承租使用权?理由是什么?7．丙应如何向戊主张自己的权利?理由是什么？【参考答案】1.（1）不定期租赁。租赁期限半年以上，当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（2）乙可以随时解除协议,但应当在合理期限前告知承租人。２.甲有权规定乙在合理期限内维修。乙未履行维修义务，甲可以自行维修,费用由乙承担。因素在于,甲的维修属于无因管理人的行为,由乙承担其支出的必要费用。3.（1）甲丁之间属于无名协议,应合用《协议法》总则的相关规定，并可参照《协议法》分则最相类似的规定。即费用承担问题合用赠与协议的规则，完毕工作问题合用承揽协议规则。(2）应由丁承担。由于丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担补偿责任。4．乙可以规定甲恢复原状或补偿损失。承租人未经出租人批准，对租赁物进行改装或增设他物的，出租人可以规定承租人恢复原状或补偿损失。5.无权。导致第二次漏水是甲自身的因素,乙无过错,因此损失应由甲自行承担。６.丙有权主张承租使用权。由于承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁协议租赁该房屋。７.丙可请求戊搬出房间交还钥匙。由于丙是合法占有人,有权请求侵占人返还原物。(二）设问型问答题(2023四川）案情:２02３年１月,甲不慎遗失其手袋，内有其名贵玉镯一只。乙拾得后，按照手袋内的名片所示积极寻找失主，与甲取得了联系，将玉镯归还给了甲。202３年5月,甲与丙结婚。甲、丙合计开设一家茶馆，茶馆办理工商登记注明的开办人为甲。因急需资金，甲持玉镯到信达典当行典当,经商议，玉镯出典，获资金８万元，约定3个月后赎回。因缺少经验,茶馆惨淡经营，终致难认为继，2０23年8月甲、丙决定关闭茶馆。此时茶馆对外负债２万元。同年9月，甲、丙自觉缘分已尽,协议离婚。问题：１.设，在乙向甲交还玉镯之前，乙不慎将玉镯摔裂，乙是否应当承担补偿责任?为什么？2.设，甲在丢失玉镯后焦急万分,遂在遗失场合张贴数份启事,称若有人可以找到玉镯并送还，愿以钞票5０0０元酬谢。乙依此启事规定甲支付500０元时，甲提出,由于此玉是祖传,丢失之际一时心急才张贴启事,实非内心真实意愿,故请乙给予谅解，不能支付该笔酬金。在此情况下,乙的请求应否得到支持?为什么？3.设，甲并未张贴上述启事，乙寻找到甲,将玉镯奉还,但规定甲承担其为寻找失主所花费的电话费、车费、工时费３20元。在此情况下,乙的行为性质应如何认定?为什么？其请求应否得到支持?４．设,乙拾得玉镯后将其以5万元卖给不知情的第三人丁,甲三年后得知此事,可否请求丁返还?为什么？丁如何保护自己的权益？5.甲将玉镯典给典当行,形成什么性质的法律关系?若３个月后甲未去赎回玉镯,将产生什么样的法律后果？6.甲、丙离婚时茶馆对外所欠2万元债务仍未清偿。在此情况下,债权人如何主张自己的权益？【参考答案】1.乙不承担补偿责任。依照物权法规定,拾得人因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，才承担民事责任。2.应当得到支持。甲张贴启事的行为属于悬赏广告，具有约束力，乙有权规定甲支付悬赏广告的赏金。3．(１)乙的行为属于无因管理(理论上争论太大，考试时仍视为无因管理)；(2）应当得到支持，因其属于实行无因管理行为所发生的合理或必要费用。4.（1）可以。失主在知道受让人之日起两年内可以规定受让人返还。甲刚刚得知此事,有权规定受让人返还。（2)丁可以向乙请求补偿。5.(1）动产质押法律关系。（2）若甲不能按期赎回,玉镯归典当行所有。6.债权人可向甲、丙主张连带责任。（三)备考策略ﻩ民法理论博大精深，案例分析更是综合性极强，要做好民法案例分析,必须注意以下几点：1．法律关系定位这几乎是民法考试中对于多元法律关系必备的一种方法。民法考试主体繁多,关系多样，必须要进行定位分析，才干滤清复杂的法律关系。可以说，对的的法律关系定位，是民法案例分析的前提。2.生活化思考前面已经讲过,民法考试题目多是生活型案例，离人们的生活最近，因此对于很多民法案例的分析,考生应善于将它还原到平常生活中；特别是对于个别没有掌握好的知识点,要注意运用“生活化”的分析技巧。这些重要有：（1)事有先后，要遵循先来后到；（2)法律不能违反道德。3．原理化分析前面已经提到,民法规则大体上而言是民法原则的具体化规定;反过来说,民法案例的解决结果，一般不能违反民法的基本原则。很多情况下,民法原理就成为我们分析案例的一大利器!这些原理重要涉及：（1）自愿原则。民法要尊重人们的意志自由；因此,一般而言,假如不存在效力瑕疵的情况,要尽量遵照人们的约定（2)平等原则。人们的民事权利是平等的。因此,任何人行使权利，未经批准（明示)，不得加重对方承担；同样，任何人行使权利,未经批准,不能免去自己的义务。二、重点案例【重点案例一】202３年２月1０日,甲公司与乙公司签订一份购买1000乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了5０台B型微波炉。甲公司于3月13日与丙公司签订协议，将处在运送途中的前述协议项下的1００0台A３月1５日，上述货品在运送途中突遇山洪爆发，致使１003月20日顾客张三从丙公司处购买了一台B型微波炉，在正常使用过程中微波炉发生爆炸,致张三右臂受伤,花去医药费1２０0元。问题：１.如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款,甲公司应否付款？为什么?不应当。由于协议约定货到付款，而事实上货未到，或甲公司享有先（后)履行抗辩权。2．乙公司办理完托运手续后,货品的所有权归谁？为什么？属于甲公司。由于交付已经完毕。3．对因山洪爆发报废的100台微波炉,应当由谁承担风险损失？为什么？由丙公司承担。由于出卖人出卖交由承运人运送的在途标的物的意外灭失风险自协议成立时由买受人承担。4.对于乙公司多装的50台B型微波炉,应当如何解决？为什么？乙公司有权请求丙公司返还。由于属于不妥得利。5.丙公司能否拒付货款和规定退货?为什么？无权拒绝付款和规定退货。由于协议约定了质量检查期间，丙公司在此期间未提出异议，视为质量符合规定。6.张三可向谁提出损害补偿请求？为什么?张三可向丙公司索赔,也可向乙公司索赔。由于对因产品缺陷导致的人身损害，受害人有权向其制造者或销售者索赔。【重点案例二】Ａ房地产公司（下称A公司)与B建筑公司(下称B公司)达成一项协议,由Ｂ公司为Ａ公司承建一栋商品房。协议约定,标的总额6０００万元,8个月交工,任何一方违约,按协议总标的额２0%支付违约金。协议签订后，为筹集工程建设资金,A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3００0万元,乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。Ｂ公司未经A公司批准,将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合作出资组成。施工中,工人刘某不慎掉落手中的砖头,将路过工地的行人陈某砸成重伤,花去医药费５00０元。A公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了1号楼１01号房屋,预交了5万元房款,约定该笔款项作为定金。但不久，Ａ公司又与汪某签订了一份协议,将上述房屋卖给了汪某,并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。汪某不知该房已经卖给丁某的事实。汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房协议中未对化学指标作明确约定。因Ａ公司不能偿还甲银行贷款,甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。问题：１．若B公司延期交付工程半个月，Ａ公司以此提起仲裁,规定支付协议总标的额2０％即1200万元违约金,你作为Ｂ公司的律师,拟提出何种请求以维护Ｂ公司的利益？依据是什么?请求仲裁机构减少违约金。协议法规定,约定的违约金过度高于实际损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。【注意协议法解释二对于违约金的规定。特别是3０%条款】2.对于陈某的损失,应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？(1）应当由丙建筑公司承担责任。因刘某系丙公司的雇员,其在执行雇主指令（或执行工作任务）中致人损害由雇主承担责任。（２)由张、李、王实际承担连带补偿责任,由于该公司是合作公司。3.对于陈某的补偿,应当合用何种归责原则？依据是什么？应当合用过错推定原则。侵权责任法规定,地面施工致人损害合用过错推定。4.对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定?理由是什么？乙公司的保证责任性质属于连带责任保证。担保法规定对保证责任性质约定不明的,保证人承担连带责任保证。5.若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么?甲银行如何实现自己的抵押权？甲银行的抵押权标的为土地使用权,不涉及商品房。物权法规定建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分，但不能就商品房所得价款优先受偿。６．丁某在得知房屋卖给汪某后,向法院提起诉讼，规定A公司履行协议交付房屋,其主张应否得到支持?为什么？不能得到支持,由于汪某已经取得商品房的所有权,不动产以登记作为物权变动的依据。7.汪某现欲退还房屋,要回房款。你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益?依据是什么?请求解除协议，由于A公司构成严重违约,房屋无法居住，不能实行协议目的。8．假如A公司不能向B公司支付工程款,Ｂ公司可对A公司提出什么请求？Ｂ公司可向Ａ公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权。【重点案例三】王某与甲公司于20２3年２月签订协议,约定王某以４0万元向甲公司购买1辆客车,协议签订之日起1个月内支付30万元,余款在2０23年2月底前付清，并约定在王某付清全款之前该车所有权仍属甲公司。王某未经其妻批准，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某)向乙银行抵押借款30万元,并办理了抵押登记。王某将30万元借款支付给甲公司后购回客车。王某请张某负责跟车经营,并商定张某按年终纯收人的5%提成,经营中发生的一切风险责任由王某承担。２0２3年6月，该车营运途中和一货车相撞，车内乘客李某受重伤,经救治无效死亡。客车因严重受损被送往丁厂修理，需付费3万元。经有关部门认定，货车驾驶员唐某违章驾驶，应对该交通事故负全责。后王某以事故责任在货车方为由拒付修理费,丁厂则拒绝交车。２023年12月,因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采用财产保全措施,并请求对王某住房行使抵押权。问题:1．王某和张某之间是否成立合作关系?为什么？不成立合作关系,因王某聘请张某属于雇佣关系，王某既未出资,也不承担风险，不符合合作关系的特性。解析：《民法通则》第30条规定,个人合作是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等，合作经营、共同劳动。在本案中，王某请张某负责跟车经营，并商定张某按年终纯收入的5％提成，经营中发生的一切风险责任由王某承担。很显然,张某未提供资金、实物等出资，也不承担风险。所以，王张二人之间未形成合作关系。2．乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么?可以,合用物权法上的善意取得制度根据《物权法》第１06条规定:无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回；除法律另有规定外,符合下列情形的受让人取得该不动产或者动产的所有权:（一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理价格转让;（三)转让的动产或者不动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求补偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。肯定了权利的善意取得制度，因此只要题目中的银行符合该法律条文中的规定,就符合合用善意取得制度的情形，故银行享有对该房屋的抵押权。这是《物权法》中保护善意第三人交易安全的应有之意。３.丁厂拒绝交车是否合法？为什么？合法,由于丁厂作为承揽人可行使留置权或同时履行抗辩权。解析:《物权法》第二百三十条债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人,占有的动产为留置财产。《物权法》第二百三十二条法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。可见，《物权法》对合用留置权的的协议类型的立法采用了开放式的立法方式，只要不违反法律规定和当事人约定就可以行使留置权,甚至还放宽了公司间行使留置权的条件。4.王某应否对李某的继承人承担支付补偿金的责任?为什么?、应当，由于王某与李某之间成立运送协议关系,王某应承担违约责任或侵权责任,对李某的补偿实行无过错责任原则。解析：运送协议是承运人将旅客或者货品从起运地点