国际商法 第四章

第四章国际货物买卖法第一节概述第二节国际货物买卖合同的成立第三节国际货物买卖合同中卖方的义务第四节国际货物买卖合同中买方的义务第五节货物所有权与风险的移转第六节国际贸易术语中买卖双方的义务第七节违反国际货物买卖合同的救济措施和保全货物[思考题]论述国际货物买卖合同成立的要件.

第一节概述

一、国际货物买卖法的概念和特征二、国际货物买卖法的渊源有关货物买卖的国内立法关于国际货物买卖的国际公约

关于国际货物买卖的国际贸易惯例

我国有关国际货物买卖的法律

国际货物买卖法是指调整国际货物买卖关系的所有法律制度和法律规范的总称，包括国际公约、国际贸易惯例以及各国有关对外货物买卖方面的法律、制度、法令与规定。“货物”一般是指一切有形的和可以被移动的物品。“国际”一词的含义根据《联合国国际货物销售合同公约》是指当事人的营业地处于两个不同的国家或地区。一、有关货物买卖的国内立法

（一）大陆法系国家大都把有关买卖的法律编入民法典内，作为民法典的一个组成部分。（二）英美法系国家买卖法由两个部分组成：1、普通法2、成文法

（1）英国《1893年货物买卖法》。（几经修订现适用的是1979修订的货物买卖法）（2）美国的《统一商法典》。（美国的《统一商法典》不是由美国的立法机关—国会制定和通过的法律，而是由一些法律团体起草，供各州自由采用的一部法律样本。原因在于根据美国宪法的规定，关于贸易方面的立法权原则上属于各州，联邦只对涉及州际之间的贸易和国际贸易享有立法权）

（三）我国有关货物买卖的法律主要有《民法通则》、《合同法》、《对外贸易法》等。二、关于国际货物买卖的国际公约

（一）《1964年国际货物买卖统一法公约》（二）《国际货物买卖合同成立统一法公约》（三）《1980年联合国国际货物买卖合同公约》

1964年《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》由于各国在货物买卖法方面的分歧有碍国际贸易的发展，早在1930年，罗马国际私法统一协会就决定拟订一项有关国际货物买卖统一法，但二战使该工作一度中断，1964年海牙会议正式通过《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》。但由于上述两项公约受欧洲大陆法传统的影响较多，内容比较繁琐且概念晦涩难解，故参加的国家寥寥无几，只有比利时、刚比亚、德国、以色列、意大利、荷兰、圣马力诺和英国等八个国家。由于1964年海牙会议通过的两项公约都未能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联合国国际贸易法委员会决定由他来完成这一使命。1978年该委员会完成了起草国际货物买卖公约的任务，并决定把1964年的两项公约合并为一个公约，名为《联合国国际货物买卖合同公约》。该公约由四个部分组成：

1、适用范围

2、合同的成立

3、货物买卖

4、最后条款三、关于国际货物买卖的国际贸易惯例

国际贸易术语解释通则(2000)1、E组2、F组3、C组4、D组

E组EXWExWorks(namedplace)工厂交货（指定地点）F组FASFreeAlongsideship(namedportofshipment)船边交货（装运港）FOBFreeOnBoard(namedportofshipment)船上交货（装运港）FCAFreeCarrier(namedplace)货交承运人（指定地点）

C组CFRCostAndFreight(namedportofDestination)

成本加运费（指定目的港）

CIFCostInsuranceAndFreight

成本、保险费加运费（指定目的港）CPTCarriagePaidTo(namedplaceofDestination)

运费付至（指定目的地）

CIPCarriageInsurancePaidTo(namedplaceofDestination)

运费、保险费付至（指定目的地）D组DAFDeliveredAtFrontier(namedplace)

边境交货（指定地点）

DESDeliveredExShip(namedportofDestination)目的港船上交货

DEQDeliveredExQuay(namedportofDestination)

目的港码头交货

DDUDeliveredDutyUnpaid(namedplaceofDestination)未完税交货

DDPDeliveredDutyPaid(namedplaceofDestination)已完税交货

四、我国有关国际货物买卖的法律

1、《对外贸易法》2、《合同法》3、《联合国国际货物销售合同公约》

我国批准该公约时提出了两项保留：第一、关于采用书面形式的保留（公约第11条）第二、关于公约适用范围的保留（公约第1条第1款B项）第二节国际货物买卖合同

一、国际货物买卖合同的概念

二、国际货物买卖合同的结构及主要条款

三、《联合国国际货物销售合同公约》关于合同成立的规定

一、国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指跨越国界的货物买卖合同。按照1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，凡营业地处在不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同皆为国际货物买卖合同。二、国际货物买卖合同的结构及主要条款

1、首部包括合同名称、合同编号、订约日期、签约地点、买卖双方的名称、地址及电话等。

2、正文包括商品名称、数量、规格、单总价、包装、装运、支付、保险、检验、不可抗力的约定、争议解决方式、索赔条款及仲裁条款。3、尾部

包括文字标准及合同的效力问题

三、《联合国国际货物销售合同公约》关于合同成立的规定

（一）发盘（offer）

1、发盘的含义2、发盘应符合以下要求3、发盘的撤回与撤销

4、发盘的终止和失效

（二）承诺（acceptance）

1.承诺的含义

2.承诺生效的时间

3.对发盘中的条件作了变更的承诺的效力

4.逾期的承诺

5.承诺的撤回

1、发盘的含义公约14条规定，凡向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定，并且表明发盘人（offeror）有当其发盘一旦被接受就将受其约束的意思，即构成发盘。发盘应符合以下要求：（1）发盘应向一个或一个以上的特定人发出（2）发盘的内容必须十分确定。公约认为一项关于订立合同的建议必须包含了以下三项内容才符合十分确定的要求：A.应当载明货物的名称B.应明示或默示地规定货物的数量或规定如何确定数量的方法C.应明示或默示地规定货物的价格或规定如何确定价格的方法（3）发盘人须有当其发盘被接受时受其约束的意思。

（1）发盘的撤回公约15条规定，一项发盘，即使是不可撤销的发盘都可以撤回，只要撤回的通知能在该发盘到达受发盘人之前或与其同时送达受发盘人。

（2）发盘的撤销公约第16条第1款规定，在合同成立之前，发盘得予撤销，但撤销通知须于受发盘人作出承诺之前送达受发盘人，一旦受发盘人已对发盘人发出承诺通知，发盘人的撤销发盘的权利即告终止。这一点与英美法系相同。公约第16条第2款规定，在下列情况下，发盘一旦生效即不得撤销：A、在发盘中已经载明了接受的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的。如“不可撤销”、“实盘”。B、受发盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并以本着对该项发盘的信赖行事。这一点与大陆法系相同。

发盘的终止和失效（1）发盘因拒绝而终止（2）发盘因被发盘人撤回或撤销而终止（3）发盘由其所规定的接受期限届满而终止（4）发盘因“合理期限”已过而终止

（二）承诺（acceptance）

1.承诺的含义公约第18条规定：受发盘人以作出声明或以其他行为对某一发盘表示同意即为承诺。2.承诺生效的时间公约对承诺生效的时间，原则上采取到达生效原则，但也有一些例外：(1)受发盘人以作出承诺通知表示承诺时，须于通知到达发盘人时才生效（如果邮递失误，风险由受发盘人承担）(2)受发盘人以作出某种行为表示承诺时,承诺于作出该项行为时即生效（不要求等到货物或货款到达发盘人才生效）3.对发盘中的条件作了变更的接受的效力公约第19条第1款规定，对发盘表示接受时,如载有添加、限制或其他更改，应视为对发盘的拒绝，并构成还盘。第19条第2款规定，对发盘表示接受，但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件，在实质上并不变更该项发盘的条件，则除发盘人在不过分延迟的期间内以口头或书面方式提出异议外，仍可作为承诺，合同仍可有效成立。

逾期的承诺逾期的承诺又称为迟到的承诺，公约认为逾期的承诺原则上无效，他只能是一项新的发盘。但为了利于双方合同的成立,公约对逾期的承诺又采取了一些灵活的处理方法:(1)公约第21条第1款规定，逾期的承诺仍具有承诺的效力，只要发盘人毫不迟延地以口头或书面将其认为该逾期的承诺仍属有效的意思通知受发盘人即可。(2)公约第21条第2款规定，如果有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，依照它寄发时的情况，只要邮递正常，它本应当是能够及时送达发盘人的，则此项逾期的承诺应认为具有承诺的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受发盘人，表示他的发盘因承诺逾期而失效。

5.承诺的撤回公约规定承诺可以撤回，只要撤回的通知能于该项承诺生效之前或与其同时送达发盘人即可。发盘撤回案A在2月17日上午用航空信寄出一份注有“不可撤销”（Irrevocable）字样的实盘给B，规定受盘人在2月25日前答复为有效。但A又于当日下午用电报发出撤回通知（Noticeofwithdrawal），该通知于2月18日上午送达B处。B于2月19日才收到A空邮寄来的实盘，由于考虑到发盘的价格对他十分有利，于是立即用电报向A发出接受通知。事后双方对合同是否成立问题发生争议。评注：按本例情况，A与B之间的合同是不能成立的。发盘人A对B发出的盘虽然是实盘，并注有不可撤销的字样，但这个盘2月19日才送达B处。在此以前A已用电报发出撤回通知，而且这项通知已于2月18日上午送达B处，即在该项实盘生效之前，A的撤回通知已送达。因此，当B收到实盘时，该项实盘已经失效。问：如果实盘2月18日到达，在2月25日B接受之前，A又发出撤销实盘的通知，该撤销通知是否有效？服装赔偿案卖方甲与买方乙订有长期协议（1ongtermagreement），协议规定：“卖方必须在收到买方订单后14天内答复。如果卖方在14天内未答复，则视为已接受订单。”2月1日甲收到乙订购1000打服装的订单，但直到2月25日才通知乙，他不能供应这1000打服装。乙提出反对，声明合同已经成立，如果卖方不能履行交货义务，他要求损害赔偿。按照上述情况，根据双方订立的长期协议的规定，上述买卖1000打服装的合同已经成立。在一般情况下，合同必须由一方发出实盘经另一方有效接受而成立，接受的通知必须传达给发盘人，沉默（Silence）或不行动（Inactivity）都不能视为承诺。但是，如果发盘人事前已有特别约定，或者一方当事人表示放弃（waive）这种传达，那么合同也是可以成立的。本例的情况就属后一种特殊情况。双方在长期协议中明确规定：“卖方必须在收到买方订单后14天内答复，如果卖方在14天内未答复，应视为已接受订单。”这项条文就明确规定了卖方在一定的条件下，放弃对承诺的传达。在本例中，买方乙是在2月1日提出订单的，而卖方甲直至2月25日才通知说“不能供应”，显然卖方甲作出答复的时间已超过14天，买方乙有理由说卖方甲已接受了他的订单。因此，这1000打服装的合同，应视为有效合同。如果卖方甲不能履行这1000打服装的交货义务，买方乙也有权根据合同和有关法律的规定，向卖方甲要求损害赔偿。这种赔偿，可根据买方乙因不能收到这1000打服装而遭受的损失（包括利润在内）确定。案例1998.7.5，我国某公司向菲律宾一公司发盘”以每吨800美元的价格出售某种谷物300吨，7月25日前承诺有效”.菲律宾商人接电报后，要求中方某公司将价格降至每吨750美元。经研究，中方某公司决定将价格定为780美元，并于8月1日通知对方：“此为我方最后定价，承诺期限为8月10日”。菲律宾商人于8月8日来电报接受中方某公司的最后发盘。但此前中方某公司得知世界市场上该种谷物价格已升至每吨820美元的消息，并于8月7日发电报菲律宾商人要求撤盘，菲律宾商人认为合同已成立，中方某公司撤盘系违法行为，双方发生纠纷。问:1.合同是否成立?如何处理本案?2.若菲律宾商人8月8日发出的电报于8月11日才收到,则本案结果如何?案例拖拉机发盘案A向B发盘（offer，即要约）：“供应50台100马力拖拉机。每台（CIF香港）3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。”B收到发盘后，立即电复：“接受你的发盘，订立合同后立即装船。”A未作任何答复。后双方对合同是否成立发生争议。评注：按本例情况，A与B日之间的合同并未成立。合同要成立必须是一方发出实盘（OfferwithinEngagement），另一方作出有效承诺（ProperAcceptance）。在本例中，A发出的是实盘，但是因为B在接受通知中改变了原发盘的条件，B的承诺并不是有效承诺。A在原发盘中，规定“订立合同后两个月装船”，而B在接受通知中提出订立合同后立即装船”。由于装船日期是实质性条件，这一改变应视为重大变更或实质性的变更（所谓“立即装船”、“即期装船”或尽速装船，按贸易惯例，一般理解为在订立合同后2至4周内装船）。在这种情况下，即使发盘人对B的复电没有任何答复，合同也是不成立的。出售飞机案A拟订出售一架飞机给B，A在发盘电报中说：“确认出售一架马德拉水陆两用飞机……（各项交易条件）请电汇5000英镑。”B立即复电：“确认你方来电，我购买马德拉水陆两用飞机一架，各项交易条件按照你电报所规定的条件，已汇交你方开户银行5000英镑，该款在你交货前代你方保管，请确认自本电之日起30天内交货。”但A未作任何答复，并把这架飞机以更高的价钱卖给了第三者。事后双方争论该项合同是否成立。评注：按本例情况，A与B之间的合同并未成立。A的发盘是一项实盘，但B的接受并非有效接受。A在发盘中规定：“请电汇5000英镑，”但B在接受通知中、改变了付款条件：“我已汇交你方开户银行5000英镑，该款在你交货前代你方保管。”这一更改与A的发盘条件完全不同，应视为一种实质性变更，即使发盘人A不作任何答复，合同也不成立。因此，A完全有权另行出售他的飞机，而无需得到B的同意，B亦无权干预。此外，B在接受中又加“自本日起，30天内交货”这一新增加（Addition）或限制性（Limitation）的条件，这对于A的发盘也是一项实质性变更。《联合国国际货物销售合同公约》第19条规定：“（1）对发盘表示接受的答复如载有添加、限制或其他更改，即为拒绝该项发盘，并构成还盘（即对发盘内容提出更改）。（2）但是，对发盘表示接受但载有添加或不同条件的答复，如载有的添加或不同条件在实质上并不变更该项发盘的条件，除发盘人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对外，仍构成承诺。如果发盘人不反对，合同的条件就以该项发盘的条件以及承诺通知内所载的更改为准。（3）有关货物价格、付款、货物质量与数量，交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或争端解决方式等添加不同条件，均视为实质上改变原发盘。”

第三节买方和卖方的义务

一、买方的义务(一)美国<统一商法典>的有关规定

（二）英国《货物买卖法》的有关规定（三）大陆法系国家的有关规定（四）《联合国国际货物销售合同公约》的规定二、卖方的义务（公约的规定）

(一)美国<统一商法典>的有关规定1.买方付款的时间和地点2.买方检验货物

3.买方对货物的接受4.买方对货物的拒绝接受5.对货物接受的撤销

买方付款的时间和地点.除合同另有约定,或是赊销性质的买卖,买方付款的时间与地点应是买方接受货物的时间、地点，通常买方用支票付款，但如果卖方特别要求现金，买方也可以给付现金。

买方检验货物如果合同约定检验货物的时间与地点及方式，双方必须按约定办理，如果合同未作约定，买方有权在付款与接受货物之前在任何合理的时间、地点以任何合理的方式对货物进行检验，但买方要承担检验的费用，但有两条例外：（1）如果合同约定的交货方式是交货付现金，则在货物到达买方时，买方必须先付款。（2）如果合同约定按交付所有权凭证的方式交货，那么只要买方收到了这些凭证，他必须在接收凭证的时间、地点付款，而不论此时货物实际处在何处。以上两种情况下，虽然买方必须先行付款，但这并不意味着买方同意接受货物，他仍保留有事后检验货物的权利。

买方对货物的接受只要出现下述情况就认为买方同意接受货物（1）买方作出了接受货物的明确表示（2）如果经过了一个合理的验货期后，买方没有表示拒绝货物的意思即推定他同意接受货物（3）买方实施了与卖方对货物的所有权不相一致的行为，如买方收到货物后立即把其放到商店里出售，即被认为是与卖方对货物所有权不相一致的行为。

案例：卡尔卡都.马缇尼实业公司诉马克斯鞋业公司案被告是一家巴西的制鞋商，与原告达成了出售12042双鞋子的合同。原告先付了一部分价款，在收到鞋子时，原告经检验发现不少鞋子有裂纹和脱皮，于是立即停止付款并通知被告拒收货物。被告对此无反应。两个月后，原告将鞋子送到另一家公司修理，然后予以出售，并留下钱款。卖方诉向美国法院讨取货款，一审法院认为，在未获得卖方指示的情况下，买方通过对货物修理和出售的方式采取了与卖方所有权不相称的行为，构成了对货物的接受，因此应向卖方付款，但买方可以扣除修理费。买方不服提起上诉，1994年马萨诸塞州上诉法院维持原判。买方对货物的拒绝接受如果卖方所交货物不符合合同之约定，那么买方在符合一定条件后，就可以有效拒绝接受货物，一旦买方拒绝接受货物，他必须妥善保管已交其控制的货物，等待卖方处置。如果是易腐烂变质的货物，买方也可以将其重新出售并有权从出售所得中扣除买方因保管与销售所承担的费用。

对货物接受的撤销买方在接受货物以后，发现货物有缺陷，那么在下列条件下可以撤销其已作出的接受：（1）买方知道货物有缺陷，但仍接受是因为他有理由相信卖方会纠正这些缺陷，但实际上卖方未及时地改正货物的缺陷。（2）在接受货物之前，买方未能发现货物的缺陷是因为该缺陷不能在短期时间被检查出来（3）买方未能在接受之前发现缺陷是因为卖方作出了货物没有缺陷的保证（4）撤销已作出的接受是在买方发现或应当发现缺陷之后的一段合理时间作出的（二）英国《货物买卖法》的有关规定与美国《统一商法典》在付款与接受货物方面相似，不同的是买方只要明确表示接受货物后，就再无权撤销已作出的接受。

（三）大陆法系国家的有关规定德国民法典规定：买方有缴付货款与接受货物之义务，给付货款应在卖方住所地，货款可用现金支付，也可用转帐划拨的方式进行。对于买方对货物的接受，规定一旦买方不接受货物，卖方即有权起诉要求买方提货。

（四）《联合国国际货物销售合同公约》的规定

1.买方支付价款的义务买方必须按照合同或有关法律规定的必要步骤与方式向卖方支付价款2.货物价格的计算

3.买方付款的地点

4.支付价款的时间

5.买方接受货物的义务

2.货物价格的计算如果合同已成立，但无明示或默示地规定货物价格及确定的方法。买方必须支付卖方在订立合同时通常索取的价格，如果此种价格无法确定，买方必须支付订立合同时这种货物在类似情况下销售的通常价格。若货价以重量计算，存在疑问时，应按净重确定。如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取或拒绝收取多交部分的货物，如果收取多交部分的全部或一部分，则按合同价格付款。

买方付款的地点如果合同未对买方付款地点作出规定，那么他应在下列地点向卖方付款（1）卖方的营业地。（2）如果买方支付货款以卖方向其提交单据或交货为条件，那么买方必须在卖方向其交货或移交单据的地点付款。

支付价款的时间在卖方向买方交货或移交控制货物处置权的单据时，买方必须付款。

买方接受货物的义务（1）买方必须充分配合，采取一切必要的行动协助卖方完成交货（2）买方有义务按照合同规定的卖方交货地点将货物取走，以履行接受的义务

二、卖方的义务（公约的规定）

1.提交货物2.移交一切有关货物的单证3.转移货物所有权

（一）交货的时间与地点（二）提交有关货物的单据

（三）卖方的品质担保义务（四）检验货物的时间和地点（五）卖方对货物的权利担保义务

1.关于交货的时间。如果合同中规定了交货的日期，或从合同中可以确定交货的日期，则卖方应在该日期交货，如果合同中规定了一段交货的期间，或从合同中可以确定一段时间，则除非情况表明买方有权选择一个具体日期外，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货，在其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理时间内交货。英美法系：合理时间内大陆法系和我国：买方有权要求卖方立即交货，但应给卖方合理的准备时间。2.关于交货的地点

如果买卖合同对交货地点已有规定，卖方应按合同规定的地点交货。如果合同对交货地点没有作出规定，卖方应按下述三种情况履行交货义务。（1）如果合同没有约定具体的交货地点，而该合同又涉及到货物的运输，则卖方的交货义务就是把货物交付给第一承运人。货物从交付给第一承运人时起风险即由卖方转移到买方。（2）如果买卖合同既没有规定具体的交货地点，也不涉及运输，则如果该合同出售的是特定物，或是从某批特定的存货提取的货物，或是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物，则卖方应在该物所在地把该物交给买方。（3）除上述情况外，在其他情况下，卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方。

英美法系：种类物：卖方的营业地，否则为住所地。特定物：货物所在地大陆法系和我国：卖方的住所地3.提交货物的方式一次性交货和分批交货公约32条规定，如果买卖合同涉及到货物运输事宜时，即卖方通过承运人把货物运交买方时，卖方还应承担下述额外的义务：a卖方必须向买方出具具体注明此项货物的发货通知；b如果卖方有义务安排货物的运输，他必须负责订立运输合同；c如果卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切可供买方投保的必要资料。（二）提交有关货物的单据公约第34条规定，如果卖方有义务移交有关货物的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些单据。这些单据主要有提单、保险单、商业发票，有时还可能包括领事发票、原产地证书、品质检验证书。（三）卖方的品质担保义务公约第35条规定，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应符合下列要求：1.货物应适用于同一规格货品通常使用的用途2.货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或这种依赖对卖方来说是不合理的3.货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同4.货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式包装。案例：Schmitz-Werke股份有限公司诉美国马里兰BocklandIndus公司（2002）原告Schmitz-Werke是一家德国股份有限公司（以下简称德国公司），与美国马里兰州的BocklandIndus有限公司（以下简称马里兰公司）签订了一份后者向前者出售纺织品的合同，该合同规定此种纺织品必须适合移印图案，卖方马里兰公司代表明确表示此种纺织品非常适合移印图案。但是在印图过程中纺织品质量出现了问题。于是买方在马里兰州一地区法院对卖方提起了诉讼。该区法院审查认为卖方违反了《公约》关于货物必须符合特定目的条款规定，作出了买方胜诉的判决。卖方不服，提出上诉。（四）检验货物的时间和地点1.检验货物的时间2.检验货物的地点3.通知货物不符合同的时间

1.检验货物的时间公约第38条规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。在实际业务中，买卖双方往往在合同中对检验货物的时间作出具体规定。如果买方不在合同或法律规定的时间内对货物进行检验，就会失去主张货物与合同不符的权利。

2.检验货物的地点公约38条第2款规定，如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。公约第38条第3款规定，如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会进行检验而卖方在订立合同是已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。

3.通知货物不符合同的时间公约第39条规定：（1）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后一段合理时间内通知卖方。说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。（2）在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。案例：瑞典出口方与德国进口方海蚌买卖纠纷案（1995）P94德国进口方向瑞典出口方购买了1750公斤新西兰的海蚌。买方在收到货物后即委托一官方机构检验，结果发现海蚌的镉含量很高。买方据此要求解除合同。德国最高法院1995年作出判决认为：本案应适用《公约》；货物与合同不符即是《公约》意义中的根本违反合同；货物平均品质是否适合通常用途或是否具有商销性则是一个依情况而定的问题；据目前所知，镉含量超过德国标准并不意味着它是劣等货，因为与肉类标准不同，德国关于鱼的镉含量标准只是一项行政指南；当事人在没有明确约定时，如果货物不适合通常用途或不具有明示或默示告知卖方的特定目的，则货物视为不符合合同；根据绝对盛行的法律观点，除非在出口国存在同样规则，不能期望与买方国家或使用国家特定公法规则相符；本案中的货物是易腐品，显然，交货后一个月内提出异议的与《公约》中的“合理时间”通知的规则一致，本案中的买方却几乎等了两个月才就货物与合同不符通知卖方。以上各项理由促成法院作出对卖方有利的判决。（五）卖方对货物的权利担保义务权利担保是指卖方应保证对所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。公约对卖方的担保义务，主要有以下两项规定：1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物

2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权

1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。这一项规定包含两层含义（1）如果第三方对买方起诉，主张他是货物的真正所有人或对货物享有某种权利，结果胜诉，则卖方违反了公约第41条的规定，应对买方承担责任。（2）即使第三方对货物提出某种请求后，由于法律上的依据不足而败诉了，但卖方仍将被认为是违反公约41条，因为按公约的规定，卖方有义务保证第三方不能对货物提出任何请求。所以尽管第三方败诉，但毕竟是提出了请求，使买方受到了干扰，所以卖方仍须对买方负责。2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权，但公约不是绝对地要求卖方必须保证他所交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其他知识产权，而是有一定的条件限制的，这些限制性的条件是：（1）卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任（2）卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都向买方承担责任。而只是在下列情况下才须向买方负责。A.如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三人依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利要求，应对买方承担责任B.在任何情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任（3）如果买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方不承担责任（4）如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求是由于卖方按照买方提出的技术图纸、图案或其他规格为其制造产品而引起的则应由买方对此负责。此外，公约还规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则，买方就会丧失援引上述第41条和42条规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由。

案例：1990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。

问题：我方是否应该承担责任，为什么？评析：根据《公约》规定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方——法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。

第四节货物所有权及风险的转移

一、货物所有权的转移

（一）英国法的规定

（二）美国《统一商法典》的规定（三）国际货物买卖合同公约对所有权转移问题没有做任何具体规定。（四）国际贸易惯例中只有国际法协会制订的关于CIF合同的《华沙-牛津规则》对所有权的转移时间问题作出了规定，根据这一规则，在CIF合同中，货物所有权在卖方把装运单据交给买方时转移到买方。

二、货物风险的转移

（一）英国法的规定

根据英国《货物买卖法》的有关规定，货物所有权何时由卖方转移于买方要由当事人之间的合同加以规定，如果合同未对此作出规定，则适用下列原则：

1、2、3、4、51.如果所买卖的货物是特定的且处于可交货状态，则货物所有权在合同成立之时转移到买方。所谓货物处于可交货状态是指货物处于一种买方可随时将其取走的状态。2.如果所买卖的货物是特定物，但在卖方对其实施某种行为后，才处于可交货状态，那么在卖方完成这一行为并就此通知买方后，货物所有权转移于买方。

3.虽然合同的标的物是处于可交货状态的特定物，但只有在卖方实施某种行为后，才能确定其价格，则在卖方完成该行为并就此通知买方之后，所有权转移于买方。

4.当所买卖的特定物是按“余货退回”或其他类似条件交给买方时，其所有权在下列情况下转移到买方。（1）

买方明确表示接受该货物（2）

买方在收到货物后在合同规定的进货期满以前，没有发出退货通知。（3）在合同未规定退货期的情况下，买方在收到货物的一段合理期限内没有发出退货通知

5.如果买卖的是种类物或期货，那么要分以下两种情况处理：（1）货物被无条件划归合同项下，即被特定化，如处于可交货状态，则其所有权在此时转移到买方。（2）在卖方未对货物设置担保权益的情况下，在卖方将货物交给买方或将货物运送给买方的承运人时货物所有权转移到买方。二）美国《统一商法典》的规定

该法典规定，原则上，被特定化的货物的所有权从何时起由卖方转移到买方应由当事人在合同中作出规定，如果合同未作出规定，则货物所有权在卖方将货物交给买方时转移到买方。1.合同是发货地合同的情况。如果卖方意将货物发运给买方，但未要求将货物送到某一特定地点，货物所有权在卖方发货的时间和地点转移到买方2.合同是到货地合同的情况。如果卖方有义务将货物运达到指定的目的地，那么货物的所有权于卖方在合同规定的到货地向买方提出交货时转移到买方。

3.凭交付获取所有权证件交货的情况。如果交货无须实际移动货物而只是交付代表货物所有权的证明文件，则所有权从交付证件时转移于买方。4.无须交付货物所有权证明文件的情况。如果货物已划归到合同项下，那么货物的所有权在合同成立的时间、地点转移到买方。

二、货物风险的转移

有关货物风险的转移，世界上主要采用三个原则来确定何时转移到买方。

1.货物的风险在合同成立之时转移到买方（瑞士）

2.货物的风险在货物所有权转移时转移到买方（英、法）

3.货物的风险在卖方向买方交货时转移到买方（美、德）

（一）英国法的规定（二）美国法的规定（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定（一）英国法的规定英国《货物买卖法》20条规定，货物意外灭失的风险与货物所有权一起转移到买方，但该原则已不适应英国对外贸易的发展，因此在国际贸易中，双方当事人一般通过协议将货物所有权及风险的转移分别加以规定。（二）美国法的规定

1.买卖双方当事人可以通过协议来划分双方承担风险的界限。也可以通过某种国际贸易术语来确定各方所应承担的风险。2.如果双方当事人在合同中对风险转移问题没有作出规定，则在没有发生违约的正常情况下，应根据下述两种不同情况来确定风险转移的时间。3.违约对风险转移的影响

2.如果双方当事人在合同中对风险转移问题没有作出规定，则在没有发生违约的正常情况下，应根据下述两种不同情况来确定风险转移的时间

A.当货物需要交由承运人运输时a、如果买卖合同授权或要求卖方把货物交由承运人交买方，但并不要求卖方把货物交到某个特定的目的地，则货物的风险应于卖方把符合合同的货物适当地交付给承运人时起转移于买方。b、如果合同要求卖方把货物交到指定的目的地，则风险于卖方在目的地向买方提交货物并让买方能受领货物时转移于买方。B、当货物已存放在受托人处毋须移动即可交货时，货物风险何时转移需视受托人是否出具了代表货物所有权的单据，以及他所出具的是可转让的物权单据还是不可转让的物权单据而定。a、如果受托出具的是可转让的物权凭证，则风险从卖方在这项凭证交给买方时转移。b、如果受托人没有出具可转让的物权凭证，则经过一段合理时间，在该受托人承认买方有权占有货物时，货物的风险才移至买方。

3.违约对风险转移的影响A、卖方违约B、买方违约A、卖方违约a、如果卖方所提供或交付的货物不符合合同要求，足以使买方有权拒收时，在卖方消除缺陷，或在买方接受货物前，风险仍由卖方承担。b、如果买方有正当理由撤销其对货物的接受，则买方可以在保险合同不包括的限度内，认为卖方自始就承担货物灭失的风险。例：假定买方已支付了10000美元货款，但在接受货物后，经合理检验发现货物有瑕疵，于是撤销其对货物已作出的接受，并及时通知卖方，但卖方还来不及从买方占有下把货物运走时，该项货物因失火焚毁，假如买方对该项货物投保的金额仅为8000美元，则买方有权认为保险合同中不包括的2000美元的损失应由卖方承担。B、买方违约如果卖方已经把符合合同规定的货物确定在合同项下，而买方在货物的风险尚未转移给他以前，拒绝履行合同或有其他违约行为，则卖方可在他的保险合同所不包括的差额的限度内，认为货物的风险应由买方承担。

（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定1.如果所买卖的货物由卖方负责发运给买方，那么风险在卖方将货物交给第一承运人时转移到买方。2.对于正处于海运中的货物的买卖，货物灭失的风险自合同成立时转移。3.在其他情况下，货物灭失的风险在买方提货时或买方不合理延迟接收货物，在卖方向其发出提货通知时转移。案例：香港某公司与我国某公司与1997年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物转卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？评析：对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就转移到买方承担。但是，如果情况表明由此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人起时，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。此案中，货物装运后，香港公司于11月4日和瑞士公司签订合同，将货物转卖，因此，货物风险从该日转移给瑞士公司承担。案例印度利文斯顿股份有限公司向德国麦卡锡有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了合同。利文斯顿股份有限公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。利文斯顿股份有限公司在装船后及时向麦卡锡有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，麦卡锡有限责任公司要求利文斯顿股份有限公司赔偿差价损失。问：1、利文斯顿股份有限公司是否应该对上述损失负责？2、货物被海水浸泡的风险损失又由谁承担？关于出口冻鸭不符伊斯兰教习惯招致全部退货案在某届广州秋季交易会上，我方某出口公司与科威特某客户成交冻北京鸭一批。订立合同主要内容如下：品名：冻北京鸭规格：带头、翼、蹼、无毛，一级，最小2公斤数量：700箱、10公吨总值：CIF2％2415科威特第纳尔装期：某年某月份装船附注：需要中国伊斯兰教协会出证，还明该冻鸭是按照伊斯兰教方法屠宰。（其他条款略）合同签订后，我方某出口公司在备货时采用的屠宰方法是自鸭子心中进刀，将血管割断。采用此法屠宰虽保存了鸭子的完整躯体，但与伊斯兰教的习惯不同，交货前未请伊斯兰教协会派人察看就请该协会出具了证明。结果，这批冻鸭因屠宰方法不是伊斯兰教的方法被买方退货。评注：此案责任在我方。应吸取的教训是对合同规定的条款必须严格遵守，对于商品的品质、规格，必须保证符合合同规定。第五节国际贸易术语中买卖双方的义务FCAFOBCFRCIFCPTCIP国际贸易术语国际贸易术语表现为一组字母和简短概念的组合，用于划分买卖合同双方当事人之间的责任、风险和费用，并反映价格构成、交货条件，因此，贸易术语又被称为“价格术语”或“交货条件”。《国际贸易术语解释通则2000》（简称《Incoterms2000》）E组：启运术语EXW：工厂交货（指定地点）F组：主要运费卖方未付FCA：货交承运人（指定地点）FAS：船边交货（指定装运港）FOB：船上交货（指定装运港）C组：主要运费由卖方已付CFR：成本加运费（指定目的港）CIF：成本、保险费加运费（指定目的港）CPT：运费付至（指定目的港）CIP：运费和保险费付至（指定目的港）D组：到货合同DAF：边境交货（指定地点）DES：目的港船上交货（指定目的港）DEQ：目的港码头交货（指定目的港）DDU：未完税交货（指定目的港）DDP：完税后交货（指定目的港）一、FCA:FreeCarrier(…namedplace)1.概念卖方只要将货物在指点地点交给买方指定的承运人并办理了货物的出口结关，即完成交货。卖方承担货交承运人之前的一切费用和货物灭失或损坏的风险。FCA适用于任何一种运输方式。承运人是指在运输合同中承诺通过铁路、公路、空运、海运、内河航运或上述运输方式的联合方式履行运输或由他人履行运输的人。即可以是实际承运人，也可以是运输代理人或其他人。2.FCA合同下卖方的义务提供符合合同规定的货物。卖方必须提供符合销售合同规定的货物和商业发票或有同等作用的电子讯息，以及合同可能要求的、证明货物符合合同规定的其他任何凭证。自行承担风险，取得出口许可证或其他官方批准证件，并办理货物出口所需的一切海关手续。在指定的地点或其他受货地点，按约定的交货日期或期限内以约定的方式或该指定地点习惯的方式，将货物交由买方指定的或由卖方选定的承运人或其他人照管。承担货物灭失或损坏的一切风险，直到货物已交付时为止。3.FCA合同下买方的义务支付价款。买方必须按照销售合同规定支付价款。许可证、其他许可和手续卖方必须自当风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物出口所需要的一切海关手续。买方必须自担风险和费用，取得任进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和从他国过境的一切海关手续。运输合同与保险合同a）运输合同无义务。但若买方要求，或者如果是商业惯例而买方未适时给予卖方相反指示，则卖方可按照通常条件订立运输合同，费用和风险由买方承当。在任何一种情况下，卖方都可以拒绝订立此合同；如果拒绝，则应立即通知买方。b）保险合同无义务。交货卖方必须在指定的交货地点，在约定的交货日期或期限内，将货物交付给买方指定的承运人或其他人，或由卖方按照A3a）选定的承运人或其他人。交货在以下时候完成：a）若指定的地点是卖方所在地，则当货物被装上买方指定的承运人或代表买方的其他人提供的运输工具时；b）若指定的地点不是a）而是其他任何地点，则当货物在卖方的运输工具上，尚未卸货而交给买方指定的承运人或其他人或由卖方按照A3a）选定的承运人或其他人的处置时。若在指定的地点没有决定具体交货点，且有几个具体交货点可供选择时，卖方可以在指定的地点选择最适合其目的的交货点。若买方没有明确指示，则卖方可以根据运输方式和/或货物的数量和/或性质将货物交付运输。受领货物买方必须在卖方按照A4规定交货时，受领货物。风险转移除规定外，卖方必须承当货物灭失或损坏的一切风险，直至已经按照规定交货为止。买方必须按照下述规定承当货物灭失或损坏的一切风险：自按照规定交货之时起；及由于买方未能按照A4规定指定承运人或其他人，或其指定的承运人或其他人未在约定时间接管货物，或买方未按照B7规定给予卖方相应通知，则自约定的交货日期或交货期限届满之日起，但以该项货物已正式划归合同项下，即清楚地划出或以其他方式确定为合同项下之货物为限。费用划分

除规定者外，卖方必须支付与货物有关的一切费用，直至已按照A4规定交货为止；及在需要办理海关手续时，货物出口应办理的海关手续费用及出口应交纳的一切关税、税款和其他费用。买方必须支付自按照规定交货之时起与货物有关的一切费用；及由于买方未能按照A4规定指定承运人或其他人、或由于买方指定的人未在约定的时间内接管货物、或由于买方未按照B7规定给予卖方相应通知而发生的任何额外费用，但以该项货物已正式划归合同项下，即清楚地划出或以其他方式确定为合同项下之货物为限。在需要办理海关手续时，货物进口应交纳的一切关税、税款和其他费用，以及办理海关手续的费用及从他国过境的费用。通知义务通知买方卖方必须给予买方说明货物已按照A4规定交付给承运人的充分通知。若在约定时间承运人未按照规定接收货物，则卖方必须相应地通知买方。通知卖方买方必须就按照规定指定的人的名称给予卖方充分通知，并根据需要指明运输方式和向该指定的人交货的日期或期限，以及依情况在指定的地点内的具体交交货凭证、运输单据交货凭证、运输单据或有同等作用的电子讯息卖方必须自担费用向买方提供证明按照规定交货的通常单据。除非前项所述单据是运输单据，否则，应买方要求并由其承担风险和费用，卖方必须给予买方一切协助，以取得有关运输合同的运输单据（如可转让提单、不可转让海运单、内河运输单据、空运单、铁路托运单、公路托运单或多式联运单据）。如买卖双方约定使用电子方式通讯，则前项所述单据可以使用有同等作用的电子数据交换（EDI）讯息所代替。买方必须接受按照规定提供的交货凭证。查对、包装、标记卖方必须支付为了按照A4交货所需进行的查对费用（如核对货物品质、丈量、过磅、点数的费用）。卖方必须自付费用提供按照卖方在订立销售合同前已知的有关该货物运输（如运输方式、目的地）所要求的包装（除非按照相关行业惯例，合同所述货物通常无需包装发运）。包装应作适当标记。货物检验买方必须支付任何装运前检验的费用，但出口国有关当局强制进行的检验除外。其他义务应买方要求并由其承当风险和费用，卖方必须给予买方一切协助，以帮助买方取得由装运地国和/或原产地国所签发或传送的、为买方进口货物可能要求的和必要时从他国过境所需要的任何单据或有同等作用的电子讯息（A8所列的除外）。应买方要求，卖方必须向买方提供投保所需的信息。买方必须支付因取得所述单据或电子讯息而发生的一切费用，并偿付卖方按照该款给予协助以及按照A3a)订立运输合同所发生的费用。当买方按照规定要求卖方协助订立运输合同时，买方必须给予卖方相应的指示。二、FOB装运港船上交货（指定装运港）1.概念指卖方必须在合同规定的装运期内在指定装运港将货物交至买方指派的船上，并负担货物越过船舷（ship’srail）为止的一切费用和货物灭失或损坏的风险。FOB条件下由卖方办理出口清关手续和缴纳出口关税。FOB术语下卖方义务=交货+货物越过装运港船舷前的费用和风险+出口清关的费用和风险FOB术语仅适合于水上运输方式。案例某公司进口一批货物以FOB成交，结果在目地港卸货时，发现货物有两件外包装破裂，里面的货物有被水浸过的痕迹。经查证，外包装是货物在装船时因吊钩不牢吊在船甲板上摔破的，因包装破裂导致里面的货物被水浸泡。请问，这种情况下，进口方能否以卖方没有完成交易义务为由向卖方索赔？2.FOB买卖双方的义务P102-103三、CFR成本加运费（指定装运港）指卖方必须在合同规定的装运期内在装运港将货物交至运往指定目的港的船上，负担货物越过船舷为止的一切费用和货物灭失或损坏的风险，并负责租船订舱，支付从装运港到目的港的正常运费。卖方负责办理出口清关手续，支付关税，并在货物装船以后及时向买方发出装船通知。

CFR卖方义务=FOB+租船订舱并支付运费CFR仅适合于水上运输方式。1．卖方义务

(1)自负风险和费用，取得出口许可证或其他官方批准的证件，在需要办理海关手续时，办理货物出口所需的一切海关手续。(2)签订从指定装运港承运货物运往指定目的港的运输合同；在买卖合同规定的时间和港口，将货物装上船并支付至目的港的运费；装船后及时通知买方。(3)承担货物在装运港越过船舷为止的一切风险。(4)向买方提供通常的运输单据，如买卖双方约定采用电子通讯，则所有单据均可被同等效力的电子数据交换(EDI)信息所代替。案例案例：德国某公司与我国某公司签订一份CFR合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定：德国公司在2005年4月交货。德国公司按合同规定时间交货后，载货船于当天起航驶往目的港青岛。5月10日，德国公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司于当天向保险公司投保。但货到目的港后，经我公司检验发现，货物于5月8日在海上运输途中已经发生损失。问题：上述期间发生的损失由哪一方承担？评析在CFR术语中，卖方负有在货物装船后给与买方货物已装船的充分通知。该义务直接关系到买方能否及时就运输的货物投保海上运输保险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由此造成的损失应该由卖方承担。本案即属此种情况。德国一方在4月即已经将货物装船，本应该在4月份就向买方发出装船通知，而实际情况是，到5月10日才发出装船通知，造成买方不能对货物在装船后至5月9日期间可能发生的风险进行投保，即造成买方投保的延误，该风险损失只能由卖方德国公司承担。在CIF、FOB贸易术语中，卖方承担同样的责任。2．买方义务

(1)自负风险和费用，取得进口许可证或其他官方批准的证件，在需要办理海关手续时，办理货物进口以及必要时经由另一国过境的一切海关手续，并支付有关费用及过境费。(2)承担货物在装运港越过船舷以后的一切风险。(3)接受卖方提供的有关单据，受领货物，并按合同规定支付货款。(4)支付除通常运费以外的有关货物在运输途中所产生的各项费用以及包括驳运费和码头费在内的卸货费。四、CIF成本、保险费和运费（指定目的港CIF卖方义务=CFR+订立保险合同并支付保险费风险划分界限仍是装运港船舷仅适合于水上运输方式CIF术语下的保险问题：CIF合同中卖方负责办理运输和保险，但又不承担运输途中的风险，这是否存在矛盾？风险和保险是不同的。合同规定的保险险别的承保责任范围不可能包括运输途中可能存在的所有风险。出口方的保险责任仅仅是按照合同规定，负责同保险公司签定规定险别的保险合同，并支付保险费，然后将保险单转让给买方。一旦货物在越过装运港船舷后发生承保范围内的损失，应由买方向保险公司索赔；若是保险责任范围之外的损失，应由买方向有关的责任方索赔或由买方自己负责。CIF合同中卖方办理保险属于为买方利益的代办性质，合同中应具体规定保险险别和保险金额，以明确卖方的责任。如果合同中没有明确规定险别，按照惯例的规定，卖方一般只需投保保险范围最小的险别即可，买方由此不能获得赔偿所造成的损失由买方自己承担。当然，对于一些特殊的险别，在买方的要求下，卖方可以考虑投保，但保险费由买方自己负担。按照CIF术语成交时，卖方是在装运港交货，货物越过船舷以后的风险转由买方承担，即风险不到岸；卖方负责支付从装运港到目的港的主要运费和保险费，但除此之外的费用仍要由买方承担，卖方并不保证将货物送到岸的全部费用，即费用也不到岸。案例我国某公司与韩国某公司签定了一份CIF合同，进口电子零部件。合同订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司出具离岸证明，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双方均未投保。问题：上述风险损失由谁承担？评析在CIF术语中，货物在装运港越过船舷之后的风险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的损失发生在运输途中，该风险属于货物在装运港越过船舷之后的风险，因此，应该由买方承担。但是，卖方韩国公司负有按照《国际贸易术语解释通则》规定，投保货物在海运中的风险的责任，但事实上，卖方违反了该规定，没有投保，使得买方不能取得保险单据，进而不能就上述损失向保险公司索赔，因此，货物外包装破裂风险不由买方承担，应由卖方韩国国内公司承担。五、CPT运费付至（指定目的港）指卖方必须自行承担风险和费用订立将货物运往目的地指定地点的运输合同并支付运费，办理货物出口清关手续，将货物按合同规定的时间交给承运人并向买方提供通常的运输单据，做为卖方履行交货义务。CPT的卖方义务=FCA+订立运输合同并支付运费适合于任何一种运输方式六、CIP运费、保险费付至（指定目的地）CIP卖方义务=CPT+订立保险合同并支付保险费适合于任何一种运输方式CIP术语下有关货物保险的问题与CIF术语相同FOB、CFR、CIF和FCA、CPT、CIP两组术语的联系与区别：联系：FOB、CFR、CIF是产生历史悠久的三种传统术语，应用十分广泛。FCA、CPT、CIP是在其基础上发展起来的，以适应国际贸易和运输方式发展的需要。两组术语均属于装运合同；都是凭单交货，属于象征性交货术语；买卖双方责任划分的基本原则相同，FOB与FCA的费用和风险同时转移，CFR、CIF和CPT、CIP则是风险转移在前，费用转移在后。区别：适用的运输方式不同；交货和风险转移地点不同；交货时间不同；（timeofdelivery&timeofshipment）装卸费用负担不同；运输单据不同；投保险别不同。FOB、CIF和CFR

术语名称费用、责任FOB

（船上交货）CIF（成本、运费加保险费）CFR（成本加运费）出口手续及费用卖方卖方卖方进口手续及费用买方买方买方办理保险及费用买方卖方买方租船定仓及运费买方卖方卖方风险转移装运港船舷装运港船舷装运港船舷FCA、CPT和CIP

术语名称费用、责任FCA（货交承运人）CPT（运费付至）CIP（运费、保险费付至）出口手续及费用卖方卖方卖方进口手续及费用买方买方买方办理保险及费用买方买方卖方租船定仓及运费买方卖方卖方风险转移货交承运人货交承运人货交承运人第五节对违反合同的补救办法

一、买卖双方都可以采取的救济方法1.解除合同2.损害赔偿3.预期违约

4.对分批交货合同发生违约的救济方法

二、卖方违反合同时买方的救济方法

三、买方违反合同时卖方的救济方法1.国际货物销售合同公约的有关规定2.英国法的有关规定

3.美国法的有关规定

案例：1985年2月8日，某港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月15日，付款方式为信用证付款。在合同履行时，4月13日B公司收到装船电报通知，电报称所有货物与4月12日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，到货是4月16日，B公司认为香港公司A未按合同交货期限规定的4月15日交货，电报所称4月12日装船不真实，因而没有马上提货。5月2日，B公司接到中国银行珠海分行承付通知，B公司提出拒付，理由是香港公司延期交货，并于当天电告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出异议，从而产生纠纷。问题：什么叫根本违反合同，什么情况下可以采用解除合同的救济。本案中B公司认为A公司延期交货一天即构成根本违反合同，因此希望采取解除车同的救济。根据公约第25条规定，如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同。本案B公司是延迟了一天，此种延迟当然也属于违约行为，给B公司造成损害，但没有达到致使实际上剥夺了买方依合同规定有权期待得到的严重程度，对于季节性的敏感货物，迟到一天可能会导致非常严重的后果而对于复印机这种报告设备，迟到一天引起的损失一般不会严重影响守约方订立合同时期望的经济利益。因此，本案A公司的违约行为并没有达到根本违反合同的程度，因此，买方采取的救济方式不是解除合同，而应是损害赔偿。2.损害赔偿

当一方违反合同时，对方有权利要求赔偿损失，而且要求赔偿损失的权利并不因其已采取其他救济方法而丧失。公约第74条到77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作出具体规定：（1）损害赔偿的原则及范围74条规定：一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。（2）减轻损失的义务77条规定：声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失，如果他不采取这种措施，违反合同的一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失。

1993年II月，美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津FOB每吨3000美金，于1994年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公亩向S公司要求推迟交货期，遭到S公司拒绝。1994年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。”[问题]S公司的要求是否合法?3.预期违约

预期违约指字合同规定的履行期到来之前，已有事实根据预示合同的一方当事人将不履行其合同义务。公约71条第1款规定，如果订立合同以后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，对方当事人可中止履行义务：（1）一方履行义务的能力或他的信用有严重缺陷（2）他在准备履行合同或履行合同中的行为显然显示他将不履行其主要义务。公约71条第3款规定：宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一方当事人，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。

4.对分批交货合同发生违约的救济方法

分批交货合同是指一个合同项下的货物分成若干批交货。在这种情况下，如果一方当事人对其中一批货物没有履行合同义务，并构成根本违反合同，对方能否撤销整个合同或者只能宣布这一批货物无效，而不能撤销整个合同，公约73条对此作了规定。（1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，则对方可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。（2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批货物亦将会发生根本违约，则该另一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力。（3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如合同项下的各批货物是互相依存，不可分割的，不能将任何其中一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告撤销整个合同。案例意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要求是否合理？评析我国公司所购的货物是加工生产大理石的成套机械设备，任何一批货物存在质量问题，都会导致该套设备的无法使用，也就是说，各批货物是相互依存的，因此，意大利公司的行为已构成根本违反合同，买方可以宣告撤销整个合同。除非前三批货物是该套设备的零配件，第四批货物是该套设备的关键设备且第四批货物的质量不存在问题，我国公司才无权解除合同。二、卖方违反合同时买方的救济方法

1.要求卖方履行其合同义务

2.要求卖方交付替代物

3.要求卖方对货物不符合同之处进行修补4.给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务5.卖方得对不履行义务作出补救6.撤销合同7.要求减价

8.当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法

9.当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法

10.请求损害赔偿

1.要求卖方履行其合同义务英美法把这一救济方法作为一种只能在例外情况下采用的辅助性的救济方法。因