法理学概述新

法理学概述新第一页，共28页。第一节法学的研究对象一、法学的研究对象1、法学的概念法学又称法律学或者法律科学，是以法或者法律现象及其发展规律作为研究对象的一门社会科学。2、法学研究对象的表现：总体上呈现出由简单到复杂的发展特点3、法学的生成条件（1）立法已经发展到相当复杂和广泛的程度（客观条件）；（2）社会上已经出现了一个职业法学家阶层（主观条件）。第二页，共28页。亚里士多德（Aristotle，公元前384-前322年）被马克思誉为“古代最伟大的思想家”。他在《政治学》里提出了一个关乎法治的著名论断：“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。”——[古希腊]亚里士多德：《政治学》，吴寿鹏译，商务印书馆1985年版，第199页。

第三页，共28页。公元1世纪到3世纪，罗马法学进入了昌盛时期。罗马皇帝奥古斯都授予部分法学家以解答权，解答权的授予极大地提高了罗马法学和法学家的地位，刺激了法学家的竞争，而学派的对立又促进了学术的自由争鸣。第四页，共28页。五大法学家——盖尤斯（Gaius，130—180），保罗（Paulus，？—222），乌尔比安（Ulpianus，166—228），帕比尼安（Papinionus，150—212），莫德斯蒂努斯（Modestinus，？—224），他们协助皇帝立法、解答法律问题、撰写法学著作、从事法学教育，对罗马法学做出了杰出贡献。第五页，共28页。公元426年，东罗马帝国皇帝狄奥多西二世与西罗马帝国皇帝法轮丁三世（帝国分裂是公元395年）联合颁布“引证法”，明确宣布只有五大法学家的著述才具有法律效力，“五大法学家”的称号从此建立；当五大法学家意见不一致时，以多数为准；如果势均力敌时，以帕比尼安为准；如果帕比尼安没有谈到，就以五大法学家中比较公正的为准。第六页，共28页。乌尔比安对法学下有定义：“法学是对神和人的事务的认识、关于正义和不正义的科学。”——[古罗马]优士丁尼著：《法学阶梯》，徐国栋译，中国政法大学出版社1999年版，第11页。第七页，共28页。乌尔比安认为，罗马法的研究对象有两个，即公法和私法。公法是有关罗马国家稳定的法，私法是涉及个人利益的法。公法和私法的划分对以后的大陆法系国家乃至对全世界都产生了重要影响。第八页，共28页。分析实证法学与古典自然法学、历史法学并列，被称为西方十九世纪三大法学，其主要代表是英国的约翰·奥斯丁（JohnAustin，1790-1859），1832年他出版《法理学的范围》（TheProvinceofJurisprudenceDetermined）一书，详细论证了分析实证法学的基本主张。故教材第4页称“分析法学派的出现标志着作为独立学科的法学的出现”。《法理学的范围》一书已经出版，译者为刘星教授，中国法制出版社2002年版。第九页，共28页。二、法学的性质1、法学的研究总是指向法律现象的；2、法学是实践性较强的学科，具有务实性；3、法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现；4、法学是职业性知识体系，它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合乎逻辑的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言；5、法学是反映研究者的一定的价值立场或价值取向的学问，在法学中很难做到“价值无涉”（Value-free）或进行无立场的研究。第十页，共28页。第二节法理学在法学体系中的地位一、法理学与法学导论的区别法学导论是指从宏观上概括论述和法学基本概念、基本知识，对法或法律的学习和研究具有引导和指导意义的法学入门课程。法学导论独立于法理学（狭义）：1、二者担负的任务不同法学导论作为法学教育入门课程，担负着宏观介绍和指导学习法和法学的任务；法理学作为法学理论学科课程，担负着对法律和法律现象深入探讨，培养学生理论素质的任务。第十一页，共28页。2、二者的理论深度不同法学导论立足于给学习者以法和法学的一个基本印象，理论深度相对较低；法理学则要给学习者以理论训练和培养，对法和法学以理论抽象和概括，理论深度相对较高。3、二者在法学教学课程设置中的时间不同法学导论一般开设在法学院系的低年级，而法理学多开设在法学院系的高年级。因此法学导论独立于法理学（狭义），二者不可相互取代。第十二页，共28页。二、法理学与法哲学的关系当前，学术界对于二者之间的关系，有一元论和二元论之间的区别。主张一元论者，认为二者之间是在同一个意义上使用，可以相互置换，这在学术界中占多数；主张二元论者，认为二者之间有区别，如姚建宗和谢晖。第十三页，共28页。三、法理学的研究对象法理学在法学体系中占有特殊地位，这一特殊地位是由法理学的研究对象的一般性和法理学论题的根本性所决定的。（一）法学的一般理论1、指法的整个领域或者说整个法律现实；2、指古今中外的一切法；3、重点是本国现行法律。第十四页，共28页。（二）法学的基础理论法理学的对象是一般法，但它的内容不是一般法的全部，而仅仅包含在一般法中普遍问题和根本问题。法理学属于法学知识体系的最高层次，担负着探讨法的普遍原理或最高原理，为各个部门法学和法史学提供理论根据和思想指导的任务。第十五页，共28页。1、法理学的论题是法学和法律实践中带有根本性的问题；如法是什么？法是怎样产生、发展的？法有什么作用和价值？法是如何运行和操作的？法是如何受制于其他社会现象又如何影响其他社会现象的？这些问题的解决是法学各科解决其具体问题的前提，也是解决法律实践问题的前提。第十六页，共28页。2、法理学还要概括和阐述法学的基本范畴。法学的基本范畴，如法、权利、义务、法律规范、法律原则、法律行为、法律关系、法律责任、法律文化、法律价值、法治等。这些范畴横贯所有法的部门，是各部门法共同适用的。从法理学的这些论题，可以明显看出法理学是法学的基础理论或者法学体系的基础。第十七页，共28页。（三）法学的方法论1、法理学的理论对法学研究具有方法论的价值；2、法学方法论是法理学的重要研究内容。法学方法指的是法学家们用以研究法律现象的工具的总称，其研究对象为法律，法学方法是关于法律的一种元理论研究。不同的法学流派所使用的法学方法往往不同，如分析实证主义法学派使用的是规范分析的方法，经济分析法学派使用的是经济分析的方法，自然法学派使用的是价值分析的方法。第十八页，共28页。第三节学习法理学的意义和方法本节内容可参见教材P22-23，还要参考教材P8-9的法学研究方法。一、意义或者功能：1、法律精神的传输与渗透；2、法学（或者法律）思维方式的培养与训练。法学思维是法学家在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。概括地说，法学思维具有以下特点：（1）法学思维是实践思维。法学区别于自然科学，原因在于它不是“纯思”，它不追求“纯粹的知识”，而是“实践的知识”。第十九页，共28页。（2）法学思维是以实在法（法律）为起点的思维。法学家的思考始终不能完全游离于各个时代发生效力的实在法。（3）法学思维是问题思维。法学思维总是针对法律问题而进行的思维。这样的法律问题是无处不在的，它既可能是立法问题，也可能执法问题、司法问题、守法问题，既可能是法律解释问题，也可能是法律推理问题。法学的首要任务就是解决法律问题，为法律问题提供答案。（4）法学思维是论证的思维、说理的思维。法学思考遵循着“理由优先于结论”的规则。也就是说，法学的结论必须是有论证理由的结论，是对法学思考者本人以及其他的人均有说服力的结论。第二十页，共28页。（5）法学思维是评价性思维。法学思维所追求的价值目标与其他学问是有所不同的。比较而言，如果说经济学思维追求“效益最大化”的价值，伦理学思维追寻“道德之善”，政治学思维寻求“合目的性”、“权宜之计”，那么法学思维则以“正义”、“公正”的价值为主要取向。第二十一页，共28页。二、方法：法之理既要法内，又在法外。正如法律不是一个独立自足的领域，它必须依存于其它社会现象，法学也不是一个独立自足的科学，它必须依存于其它科学，法学更不是封闭的科学，而是开放性的科学，从其他科学中吸收许多有益的养分。因此，要研究法学与相邻学科的关系。参考教材P6-8法之理，既在法内，更在法外；揭示法理，既需要抽象思辨以分析静态之法理，更需要深入实践去把握动态之法理。第二十二页，共28页。法学师生对话某日，老师在课堂上想看看一学生（法科学生）智商有没有问题。以下是他们的经典对话。老师：“树上有十只鸟，开枪打死一只，还剩几只？”学生：“是无声手枪还是一般的手枪？”老师：“是一般的手枪。”学生：“枪声有多大？”老师：“80-100分贝。”第二十三页，共28页。学生：“那就是说会震得耳朵疼？”老师：“是。”学生：“在这个城市里打鸟犯不犯法？”老师：“不犯法。”学生：“您确定那只鸟真的被打死啦？”老师：“确定。拜托，你告诉我还剩几只就行了，OK？”学生：“OK。树上的鸟里有没有聋子？”老师：“没有。”第二十四页，共28页。学生：“有没有关在笼子里的？”老师：“没有。”学生：“边上还有没有其他的树，树上还有没有其他鸟？”老师：“没有。”学生：“有没有残疾的或饿的飞不动的鸟？”老师：“没有。”学生：“算不算怀孕肚子里的小鸟？”老师：“不算。”第二十五页，共28页。学生：“打鸟的人眼有没有花？保证是十只？”老师：