商业合同签定注意事项

上海船舶运输科学研究所商业合同签定本卷须知合同是商业交往中最根本的法律文书是确定商业主体间权利、义务的根本法律签订好一份周全的合同对于保障商业活动顺利、平安进展及时、妥善解决纠纷减少损失等都具有重要的意义。为更好地躲避、控制我所商业合同的法律风险减少因商业合同签订环节引起的纠纷与损失拟定了本本卷须知供所各事业部门参考。鉴于我所为一家科研开发为主的科技型企业商业合同以技术合同四技合同〕为主的现况故本本卷须知以技术合同为主展开说明。1、合同相对方的资质审查资质审查也就是审查合同相对方的民事权利才能和民事行为才能。假设合同相对方是的就是要注意审查对方以下情况：1〕是否具有经营的资质：资质是经营、从事某项业务的一种资格是企业开发经营才能和资信度的一种证明。如建立部?房地产开发企业资质理规定?规定：“未获得房地产开发企业资质的企业不得从事房地产开发经营活动。〞同时还把房地产企业按照企业条件分成了一、二、三、四4个资质等级不同的资质等级可以从事的业务范围也是不同的所以也不得越级承担业务。2〕是否超范围经营：企业在申请工商登记的时候都登记了相应的经营范围并且详细表如今企业法人的营业执照“经营范围〞一栏。?人民适用〈合同法〉假设干问题的解释一〕?第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同人民不因此认定合同无效。但违犯限制经营、特许经营以及法律、行政法规制止经营规定的除外。〞。同时按照?企业法人登记理施行细那么?规定：“超出核准登记的经营范围或者经营方式从事经营活动的视其情节轻重予以警告没收所得处以所得额３倍以下的罚款但不超过３万元没有所得的处以１万元以下的罚款。同时违犯其他有关规定从事经营的责停业整顿没收所得处以所得额３倍以下的罚款但不超过３万元没有所得的处以１万元以下的罚款；情节严重的撤消营业执照。〞在现实中一般的合同当事人对违犯限制经营、特许经营以及法律、行政法规制止经营规定并不是很清楚所以在签订合同时在执照核准的经营范围内从事经营活动。3〕是否具有足够的履约才能：首先可以看该的注册资金是否与其履约的才能相适应但由于存在抽逃注册资金、虚假注资的情况所以还要综合其他的情况一并考虑。如该的固定资产、债权债务、有无担保等情况。4〕信誉等级或信誉记录：目前有许多不同的信誉等级评定都具有一定的参考价值其中较权威的信誉等级评定有企业信誉评级普尔的信誉评定。假设未进展过信誉评定的也可以通过不同的渠道查询该的信誉历史记录如通过地方工商、税务等行政职能部门查询。还有种很便捷的就是直接在互联网上搜索该的信息假设该历史上有过一定影响的往往会在网络媒体上留有一定痕迹这种方式比较适宜大的另外注意别被该在网络上的广告或有偿误导〕。假设合同相对方是自然人的就是要注意审查对方以下情况：1〕是否属于限制民事行为才能人：10周岁以上18周岁以下的公民与不能完全识别自己行为的精病人属于限制行为才能人。限制行为才能人只能从事与其年龄、智力、精安康状态相适应才能相符的民事活动不具备签订商业合同的才能。即使签定了商业合同也需要经过其法定代表人的追认才能生效。要特别注意的是16周岁以上不满18周岁的公民以自己的劳动收入为主要生活来源的视为完全民事行为才能人可以签定相应的商业合同。2〕是否属于无民事行为才能人：10周岁以下的公民与不能识别自己行为的精病人都属于无民事行为才能人。与无民事行为才能人签定的商业合同一律无效。3〕是否对合同标的有处分权：要注意仅仅从自然人实际占有、控制合同标的的现象并不能直接得出该自然人拥有对合同标的的处分权的结。让自然人提供相关的证明材料。4〕是否具有足够的履约才能：一般而言自然人的合同履约才能要远差于企业的履约才能所以更需要我们进步警觉。我们可以通过让自然人提供相应的担保等方式降低合同的履约风险。审查中还应要求合同相对方提供相应的证明这些证明一般包括：营业执照复印件：注意需要加盖与名称一致的公章同时要注意营业执照上经营限与企业年检的情况；资质证明：各类资质证书、书、设计证书、施工证书、施行容许证书等复印件同样需要加盖公章；请注意证书上的有效限；授权委托书：注意要原件所盖的是公章而不是的部门章；应审阅授权委托书的内容特别是注意授权委托的范围有疑义应及时提出；复印件：假设合同对象是自然人的可以请自然人在复印件上签字或摁手印。假设有必要还可以通过专门的部门核实件的真伪很多因为无力履约一走了之的自然人完全可以通过其的件找到线索而假证件却丧失了这成效〕；住址〕：假设是的除了清楚其注册外营业执照上的就是注册〕假设注册与主要营业不一致的还要注意其主要营业地关系以后起诉时的选择〕。同理假设合同相对方是自然人的除要知道其户籍件上的〕经常居住地与户籍不一致的也要注意其经常居住地；联络方式：这里说的联络方式是指除了以外的联络方式包括挪动、固定、、电子、MSN等以确保需要时可以及时联络到当事人。对于标的额较大的合同应派人进展落实根底工作做好可以很大程度地减少纠纷。另外在理中我们会经常与一些的工程部、研究部、课题组、工程部等不具有民事主体资格的科研组织发生业务往来在签合同的时候要特别注意建议要与这些科研组织的法人签定合同而不是直接与这些下属不具有民事主体资格的科研组织签定合同。按照相关解释规定假设与这类不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同经过其法人或者其他组织授权或认可的视为法人或者其他组织订立的合同由其法人或者其他组织承担责任；假设未经过法人或者其他组织授权或者认可的由该科研组织成员共同承担责任但是法人或者其他组织因该合同受益的应当在其受益范围内承担相应的责任。由于这类科研组织与其法人或上级组织相比其承担责任的才能要小的多。〕假设是通过中介机构签定的合同对中介机构也同样存在上述资质审查问题。2、合同形式的选择当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文包括电报、电传、、电子数据交换和电子邮件〕等可以有形地表现所载内容的形式。〕因此以上都属于合同的组成部。这些在一份合同中表示清楚、完备以免附件太多导致前后出现歧义。假设需要在执行中分批签订合同的应在每次签订合同或形成新如电报、电传、、电子数据交换和电子邮件、信件〕后及时对照以前的如发现有变化或文字表述有歧义应及时提出达成一致并补签合同。对于执行限较长并不断形成新的合同应每隔一段时间或每完成一个阶段在下阶段开始之前签订备忘录作为一个阶段的总结及时明确合同内容。对于时间紧迫达成的口头协议应在事后补签合同防止出现纠纷。如双方身处异地可考虑录音或等方式固定证据。合同法330、342条分别规定了技术开发合同、技术转让合同应当采用书面形式。对于其他法律未强迫规定采用书面形式的合同我们也主张尽量采用书面形式。鉴于合同有上述这么多的形式且合同的内容可以通过不同的载体形式表现出来而不一定仅仅是正式的合同协议书一些相关的信件和数据电文包括电报、电传、、电子数据交换和电子邮件〕都有可能成为合同的组成部所以应当注意保存好这些材料以后一旦发生诉讼这些又都成了证据材料。3、合同的一般条款合同的格式是否完备、内容是否完好对于保障合同双方当事益具有重要的意义。合同的内容由当事人约定一份完备的合同一般包括以下条款：1〕当事人的名称或者和住所；2〕标的；3〕数量；4〕质量价款或者报酬；5〕履行限、地点和方式；6〕违约责任；7〕解决争议的。对于技术合同来说一般应当包括以下条款：1〕工程名称；2〕标的的内容、范围和要求；3〕履行的方案、进度、限、地点、地域和方式；4〕技术情报和资料的；5〕风险责任的承担；6〕技术成果的归属和收益分成；7〕验收和。8〕价款、报酬或者使用费及其支付方式；9〕违约金或者损失赔偿的计算；10〕解决争议的；11〕名词和术语的解释。同时当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同的示范文本是指由一定事先拟订的对当事人订立合同起示范作用的合同文本法律并不要求当事人必须采用合同的示范文本。目前上海技术合同的签订都要求采用上海科委与上海工商提供的书面合同范本否那么不可以享受相关的优惠政策。以上是合同的根本条款但并不是说缺少其一合同就不生效如缺少会给合同履行带来一定的费事。因此应结合合同的目的把合同条款定的全面、明晰、准确。如有些事情一时不能定下来应约定协商的原那么、、日和协商不成的解决。对于每项条款应表述明确以没有歧义为不要怕繁琐要详细到不能再详细、不能再用其他文字补充时为最正确。因为一时的忽略会导致日后更多的繁琐。4、技术合同一般条款1〕工程名称：应用简明、的专业技术用语准确给出工程名称力求反映其技术特征和法律特征。如金属清洗防锈机技术转让。2〕标的的内容、范围和要求：技术合同的核心条款〕技术开发合同：标的是待研发的成果。要写明所属的技术领域和工程内容、技术构成、技术指标、经济效益目的、提交成果的方式及明确成果的归属和收益分成的。技术开发合同包括委托开发合同与合作开发合同〕技术转让合同：标的是转让特定的现有的专利技术或技术机成果。要写明成果所属领域和技术内容、本质性特征和施行效果工业化开发程度及的权属关系。技术转让合同包括专利权转让合同、专利申请权转让合同、技术机转让合同、专利施行容许合同〕技术咨询合同：标的是对特定技术工程进展分析、证、评价、和调查等决策效劳工程应写明咨询工程的内容、咨询或的要求。技术效劳合同：标的是为解决特定技术问题进步经济效益和社会效益的专业效劳工程应写明效劳的内容、工作成果和技术要求。3〕履行的方案、进度、限、地点、地域和方式：限较长的合同应写明总体方案、年度方案和执行步骤各阶段要到达的目的列出施行履行方案和时间表。履行地点、地域指履行主要义务的地理范围国内、国外、一个或约定不同义务在不同地点履行〕。履行地点、地域在法律诉讼中具有重要的意义一般建议选择国内、本所在区域等地点。对于提交的方式转让合同可当场验收咨询可组织专家开证会也可由买方验收。方式多种多样。4〕技术情报和资料的：涉及平安和重大利益需要的应约定的范围、级、限及各方责任。一方要求另一方承担义务事项的应列出涉及的资料、样品、信息、数据及其他事项的限以及违犯义务的责任。5〕风险责任的承担：应写明研发风险的范围、风险责任的归责和承担。由双方承担的要约定各自分担的份额或比例。对高风险工程应防止承担过高的份额或比例除非得到所指导的批准否那么不能签订这样的合同。6〕技术成果的归属和收益分成：要约定一方向另一方提供的技术成果及在合同履行中完成的新成果有关的处理明确归属如何使用和转让利益分配。详见后面的第9点“技术成果权利归属〞部〕7〕验收和：要写明验收工程、验收方式、验收的技术经济指标、验收时采取的评价、鉴定和其他考核。8〕价款、报酬或者使用费及其支付方式：转让专利权和专利申请权的价款；开发、咨询、效劳的报酬；专利施行容许、技术机转让的使用费。应约定工程、数额、支付方式分别计算技术性款项和非技术性款项；提成支付的可约定查阅帐册的。9〕违约金或者损失赔偿的计算：当事人应确定是否约定违约金就义务约定违约金违约金与赔偿损失的关系损失赔偿如何计算等。10〕解决争议的：应明确约定发生争议是否申请仲裁向哪个仲裁机构申请仲裁。附有仲裁条款的就排除理解决。11〕名词和术语的解释：技术合同专业性很强为防止对关键词和术语的理解发生疑义引起争议可对合同涉及的重要概念、关键用语和定义不特定的表述进展特别的界定也可对较长的表述约定简称。以上的11条是一般条款是指导性条款不要求所有合同都千篇一律的采用。除11条外当事人可约定其他条款如担保、不可抗力或发生经营性风险和遇到困难情况的处置措施等。此外与履行合同有关的技术背景资料、可行性证和技术评价、工程任务书、技术、技术、原始设计和工艺以及其他技术文档按照当事人的约定可以作为合同的组成部。5、多种支付方式的选择一次总算：一次总付,及时清结手续简单对卖方有利。买方有一定风险特别是合同额大的合同往往有一定困难。一次总算、分支付：采取这种方式的较多。有利当事人认真履行合同减轻了当事人一次支付的负担特别是大额合同。提成支付：从合同付诸施行后的收益中按约定的比例支付价款、报酬或使用费。它表达了在价款、报酬或使用费中的经济、社会效益的因素。但收益的计算、检查、监视理比较复杂。提成支付的几种方式：按价格提成；按新增产值提成；按新增销售额提成；按新增利润提成；其他提成方式：入门费加提成：入门费也叫初付费是承受技术的一方在施行技术并获得效益前向提供技术的一方支付的第一笔价款、报酬或使用费以后再逐年按约定的比例提成。入门费不是技术上入门的学费〕最低提成费：承受技术的一方逐年支付的提成费最低不得少于某一款额。滑动提成率：收益低时按较高的提成率提成收益高时按较低的提成率提成。上面三种方式是为了使提供技术一方的根本权益得到保障。要正确合理确实定合同的支付方式需要我们在签订合同前对合同相对方的经营状况、资金等情况有个根本的理解只有把这些情况结合起来一并考虑的支付方式才是符合现实、真正有利于合同履行的支付方式。6、违约责任条款、违约金与定金、定金与订金的区别一份合同假设缺少必要的违约责任条款不能对违约行为进展约束或者增加违约的本钱那么再好的协定也有无法落实的为难所以要对违约责任条款特别的重视。违约责任条款的拟订应结合合同的主要权利义务要有针对性、详细性与可操作性。一般违约责任条款都会涉及违约金与定金。合同法116条规定当事人约定违约金又约定定金的对方可以选择适用。这就有可能出现违约金与定金金额相差悬殊时违约方选择适用金额较低的情况。所以在拟订违约金金额时应当考虑这一问题。理中在违约条款中约定损失赔偿的计算是比较常用的。技术合同的违约金的数额一般不应超过合同的价款、报酬或使用费的总额。假设发现有超额的现象应及时提出异议。在签订合同时还应注意定金与订金的区别。订金与定金仅一字之差在法律性质上却有天壤之别。定金指合同当事人为保证合同履行由一方当事人预先向对方交纳一定数额的钱款。定金是担保的方式之一具有担保的作用。法律规定给付定金的一方不履行合同时无权要求返还定金；收受定金的一方不履行合同时那么需双倍返还定金。而订金属于法律上的预付款性质没有担保作用。交付订金遇到违约的时至多只能要求取消合同退回或者收回订金但不能要求没收订金或者双倍返还订金。另外法律对定金是有数额的限制的定金的总额不得超过合同额的20〕而对订金却无这样的限制。7、技术合同的问题技术机的开发投入消耗大量的人力、物力但是其固有的无形性使自身的保护难度很大一旦那么其价值将受到极大的冲击本来价值万金但如今却可能一文不值。鉴于此对于企业、来讲一般都采取严格的制度。在订立技术合同之前受让方一般都要对技术内容加以研究以是否受让因此对于技术所有人存在相当大的风险。所以在定立技术合同时一定要明确双方的责任规定相应的惩罚措施以确保双方的权益。在订立转让技术合同前先签定份协议协议的一般要求如下：1〕对于一方透露的技术机另一方只能作出是否受让的评价不得用于实际消费更不得给其别人。假设使用或那么要承担由此造成对方损失的赔偿责任。2〕对于一方透露的技术机另一方应在协议规定的限内作出是否受让的评价。假设断定不受让那么要退还技术资料并对该技术机在社会上公开前不使用作出保证。3〕双方可以约定对事先透露技术机支付一定费用。如受让此费用可以抵作一部技术价款或使用费；如不受让那么要明确费用是否退还或部退还。法律上的技术机是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取措施的技术信息。也就是说一项技术信息要想得到法律充分的保护权利人就必须首先对该技术信息采取措施。所以我们在签定技术合同前就应该做好这些工作以免往后陷入被动场面。8、工程验收工程验收应当有明确的限切忌使用笼统模糊可以有多种理解的的词语分验收的每个间都应有详细的时间点。为防止工程成果承受方逾不验收在合同中明确规定逾一段时间可根据详细情况确定如三个月或半年〕后仍不验收应视为验收合格。为防止验收时对结果的重大争议合同条款中应明确验收的程序与详细的。对设备约定质保的要注意同一合同中不同的设备质保与其他合同条款的协调问题。如一个设备系统中对不同的设备规定了不同的质保并预留了一定比例的质量保证金同时却只笼统的规定质保无质量问题一次性给付质量保证金这样就使得所有的设备系统的质保都将按照最长的计算这样对设备系统的提供方来说是很不利的。9、技术成果权利归属职务技术成果的归属：职务创造创造是指执行本的任务或主要利用本的物质技术条件所完成的创造创造。职务创造创造的专利申请权归申请批准后专利权人为。其中利用本的物质技术条件所完成的创造创造是允许与创造人、设计人约定权利归属的。这些都是在与科研人员签订技术合同时应注意的事项。本项主要针对而言〕委托开发合同的创造创造的归属：1〕专利申请权之归属有约定的从约定；2〕无约定的归受托人研发人〕申请批准后受托人为专利权人；3〕委托人享有以下权利：专利权获得后施行该专利；研发人转让专利事情权时委托人有权优先受让。合作开发合同的创造创造的归属：1〕有约定的从约定；2〕无约定的专利申请权归合作方共有；3〕共有时一方转让申请权的共有份额的其他共有人有优先受让权；4〕共有时一方放弃申请权的另外一方可以单独申请；5〕前项情况下申请批准后弃权方有施行该专利权的权利；6〕共有时一方不同意申请专利的另外一方不得申请。所以假设一方确有申请专利需要的在订立合同的时候对专利权申请问题有个约定。技术开发合同的非专利成果的归属：技术机〕1〕有约定的从约定；如约定双方共有还需约定使用、转让产生利益的分配如无约定双方均有使用权利益归己转让需征得对方的同意转让的利益等额分享。2〕无约定的依?合同法?第61条仍不能确定的当事人均有使用、转让权。3〕在委托开发合同中研发人向委托人交付研发成果后才能转让给第三人。技术转让合同的后续改进的技术成果的归属：1〕有约定的从约定；2〕无约定或约定不明依?合同法?第61条仍不能确定的后续改进的技术成果归改进人享有。技术咨询合同与技术效劳合同履行过程中完成的新技术成果的归属：1〕有约定的从约定；2〕无约定的受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果属于受托人；3〕无约定的委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果属于委托人。?合同法?第61条：合同生效后当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的可以协议补充；不能达成补充协议的按照合同的有关条款或者交易习惯确定。〕10、专利施行容许在签订专利施行容许的时候要注意施行容许的时间与被施行专利权的有效限。专利施行容许合同只在该专利权的存续间内有效。专利权有效限届满或者被宣布无效的专利权人不得就该专利与别人订立专利施行容许合同。专利权从专利申请之日起经过20年而届满专利权申请日为专利收到申请人提交的专利申请书的日。另外专利权人未按时缴纳年费以及缴纳年费缺乏的在专利补缴6个月内未补缴因此专利权终止的专利施行容许合同也因此终止给被容许人造成损失的专利权人应赔偿损失。在订立专利施行容许合同应当明确约定专利施行容许的方式。专利施行容许的方式有以下几种方式：一〕独占施行容许是指让与人在约定容许施行专利的范围内将该专利仅容许一个受让人施行让与人依约定不得施行该专利；二〕排他施行容许是指让与人在约定容许施行专利的范围内将该专利仅容许一个受让人施行但让与人依约定可以自行施行该专利；三〕普通施行容许是指让与人在约定容许施行专利的范围内容许别人施行该专利并且可以自行施行该专利。当事人对专利施行容许方式没有约定或者约定不明确的认定为普通施行容许。专利施行容许合同约定受让人可以再容许别人施行专利的认定该再容许为普通施行容许但当事人另有约定的除外。技术机的容许使用方式参照专利施行容许的规定确定。〕11、合同的无效合同订立后因合同无效或部无效都会对合同当事人产生宏大的影响因此在合同订立的时候就应当关注那些导致合同无效的情况。对一般合同而言合同法第52条列出了五种情况可以导致合同的无效：1〕一方以欺诈、胁迫手段订立合同损害利益；2〕恶意串通损害、集体或者第三者利益；3〕以合法形式掩盖目的；如名为联营实为借贷的联营协议〕4〕损害社会公共利益；5〕违犯法律、行政法规的强迫性规定。对技术合同而言除了上述五种情况外合同法第329条还列出三种情况：1〕垄断技术：注意约定义务、专利适用范围不属于垄断技术；2〕防碍技术进步：限制对方在合同标的的根底上进展新的研究开发；限制对方从其他渠道吸收技术；阻碍对方根据需求按合理的方式施行专利和使