外汇管理被诉风险以及应对教材

外汇管理被诉风险以及应对教材内容概要一、外汇管理之行政职权(行政法典三步曲）（三乱）

1.行政许可2.行政处罚3.行政强制(重点讲述—新法）二、外汇管理之被诉风险（行政救济三步曲）1.行政复议2.行政诉讼3.行政赔偿三、被诉风险之应对方案开讲之前--3段话，3幅图背后的思考温家宝重申，“改革到了攻坚阶段，没有政治改革的成功，经济体制改革不可能进行到底”。汪洋：“我们在解决利益格局影响改革的问题上首先是要从执政的党和人民政府头上开始，我想只要各级党委和政府有关部门真正是代表最广大人民群众的根本利益，而不是代表小部分人的利益，那么我们的改革就会往前迈出最关键的步伐。”新华社:拿出革自己命勇气推进改革。

改革：经济活动—减少审批，交还市场（市场化）依法行政---公开、公正、透明、确定、诚信是政府取信于民的根本。3“死刑保证书”保证了什么

——河南新版“赵作海案”考问维稳之惑

河南一份“死刑保证书”后的生死悬案七次审理三次判决，均因证据不足被撤销4强制引产镇坪县曾家镇政府：“她是自愿的”

被引产村妇：“我不是自愿，是他们逼我的”

5一、外汇管理之行政职权6职权之一：行政许可

1、法律规定《行政许可法》第2条规定，行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。2、意义赋权与限权双重性质（公权力—无法定则不可；契约）7职权之一：行政许可

3.《行政许可法》的宗旨《行政许可法》的颁行就是要从源头上解决行政审批过多过滥的问题【入WTO推动；法规清理】规范行政许可的设定范围，明确可以设定行政许可的主要事项规范设定行政许可的主体，严格限制和减少设定主体【创三优条例及罚款】【立法法】-立法重要性8

1、合法性原则

2、公开、公平、公正原则

3、便民原则

4、救济原则5、信赖保护原则职权之一：行政许可9职权之一：行政许可

外汇管理机关的行政许可项目（列举）外商直接投资项下外汇登记、付汇核准银行、农村信用社、兑换机构及非金融机构等结汇、售汇业务市场准入、退出审批境内机构外债、外债转贷款、对外担保履约核准【2009年最高法案例】出口单位出口退赔外汇核准B股、境外上市外资股和红筹股项下境外募集资金调回结汇审批外汇账户（含边贸人民币结算专用账户）的开立、变更、关闭、撤销以及账户允许保留限额核准机构外汇资金境内划转核准境内机构非贸易购付汇真实性审核资产管理公司对外处置不良资产备案登记、汇兑核准【外债登记】合格境外机构投资者投资额度、账户、资金汇出入审批与外汇登记证核发等

【境外上市、关联并购与75号文登记】10

依法行政——依法行政许可外汇管理机关对企业实施行政许可要坚持公开、公平和公正的原则，保障公民、法人或其他组织的合法权益，并接受其监督外汇管理机关也要对被许可人从事许可的外汇业务实施有效监督，对违法从事许可的外汇业务的个人和组织，依法给予处理。职权之一：行政许可11职权之一：行政许可

行政许可未来趋势

1.行政许可（行政权对市场经济干预）

监督制约措施不足，造成权力滥用，腐败滋生。（最短命市委书记，最短命市长）

2.改革展望—许可事项越来越少。汪洋举例，在我们政府内部为了维护部门的审批权力，实际上也是利益格局影响深化改革的一个重要表现。改革开放30年，市场经济在广东充分发育，多种所有制共同发展的局面已经形成，多种所有制实际上就是有不同的利益取向，但是我们现在最需要解决的是这些不同的利益群体对执政党和政府机关的影响。这一点确实主要体现在政府的审批事项上。12

行政许可下的权钱交易—苏杭不是贪腐的天堂！

死缓潜规则被打破天堂2市长同一天被执行死刑13职权之二：行政处罚（一）何谓“行政处罚”（二）《行政处罚法》的宗旨（三）行政处罚的原则14（一）何谓“行政处罚”

1、行政处罚的概念行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。强制力与威慑力仅次于刑罚（行政处罚---刑罚）15

2、行政处罚的特征行政处罚是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的（以罚代法---罚款与奖金挂钩；罚款指标与任务—交警合谋钓鱼；钓鱼执法；城管难题；醉驾入刑的效果）行政处罚的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织行政处罚的适用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为（一）何谓“行政处罚”16

3、《外汇管理条例》规定的行政处罚（一）有违反规定将境内外汇转移境外，或者以欺骗手段将境内资本转移境外等逃汇行为有违反规定以外汇收付应当以人民币收付的款项，或者以虚假、无效的交易单证等向经营结汇、售汇业务的金融机构骗购外汇等非法套汇行为的违反规定将外汇汇入境内的非法结汇的违反规定携带外汇出入境的有擅自对外借款、在境外发行债券或者提供对外担保等违反外债管理行为的（一）何谓“行政处罚”17

3、《外汇管理条例》规定的行政处罚（二）违反规定，擅自改变外汇或者结汇资金用途的有违反规定以外币在境内计价结算或者划转外汇等非法使用外汇行为的私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的未经批准擅自经营结汇、售汇业务的未经批准经营结汇、售汇业务以外的其他外汇业务的（一）何谓“行政处罚”18

3、《外汇管理条例》规定的行政处罚（三）金融机构存在下列行为的： 办理经常项目资金收付，未对交易单证的真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查的 违反规定办理资本项目资金收付的 违反规定办理结汇、售汇业务的 违反外汇业务综合头寸管理的 违反外汇市场交易管理的（一）何谓“行政处罚”19

3、《外汇管理条例》规定的行政处罚（四）有下列情形之一的： 未按照规定进行国际收支统计申报的 未按照规定报送财务会计报告、统计报表等资料的 未按照规定提交有效单证或者提交的单证不真实的 违反外汇账户管理规定的 违反外汇登记管理规定的 拒绝、阻碍外汇管理机关依法进行监督检查或者调查的（一）何谓“行政处罚”20（二）《行政处罚法》的宗旨

1、规范行政处罚的设定和实施行政处罚是一种严厉的行政行为，可以直接限制或剥夺违法行为人的人身权、财产权，因此对行政处罚要规定较为严格的限制条件

【劳动教养被刑罚还重】-收容审查；强制收容。2、维护公共利益和社会秩序《行政处罚法》在于使违法行为人承担所应负的法律责任3、保护公民、法人或者其他组织的合法权益《行政处罚法》严格规定行政处罚的创设权和行使行政处罚的主体资格，从法律制度上防范行政机关的侵权行为避免有些行政执法人员用手中的处罚权做交易，以权谋私21（三）行政处罚的原则

1、法定原则

2、公正、公开原则3、行政处罚与违法行为相适应原则4、权利救济原则5、处罚与教育相结合原则6、行政处罚不免除民事责任、不取代刑事责任原则7、一事不再罚原则22

问题探讨一：对不配合外汇管理机关检查和处罚的个人是否可以限制其结售汇？案例探讨23

问题探讨二：秒杀式罚款交通执法，能否变成城管“分内事”？城管处罚交通违章，是否是“越俎代庖”？秒杀式罚款，公正性究竟有几分对法律正义和相关部门公信力的极大伤害案例探讨24职权之三：行政强制（一）行政强制法及其亮点（二）行政强制法的出台背景和基本原则（三）行政强制的种类和设定权制度（四）行政强制实施程序制度（五）法律责任制度（六）行政强制法与实务（行政强制措施+行政强制执行）252011年6月30日，十一届全国人大常委会第21次会议审议通过了《中华人民共和国行政强制法》，将于2012年1月1日起施行。（一）行政强制法及其亮点

行政强制法的亮点：行政强制设定时的公众参与制度（第13条）行政强制立法的定期评估制度、公众异议制度（第15条）查封、扣押、冻结时效制度（第25、32条）行政强制执行中的催告制度（第35条等）行政强制不得夜间和法定节假日偷袭执行制度（第43条）行政强制不得断水、断热、断气、断电制度（第43条）申请人民法院强制执行不收申请费制度（第60条）

（一）行政强制法及其亮点

1、出台背景（1）完善中国特色社会主义法律体系的必然要求。—中国特色社会主义法律体系已经形成，由宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼及非诉讼程序法共7个法律部门组成。

（二）行政强制法的出台背景和基本原则

28行政法：行政组织法—国务院组织法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法、公务员法、机构编制条例等。救济法—行政诉讼法、行政复议法、国家赔偿法。行为法—行政处罚法、行政许可法、立法法、政府信息公开条例以及诸多单行法。行政强制法属于行政法的重要组成部分，是中国特色社会主义法律体系的支架性法律，它的制定，有利于推动中国特色社会主义法律体系的完善。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

29（2）解决行政强制权行使中突出问题的迫切要求。（乱，滥，软）由于对行政强制缺乏统一规范，行政机关在执法过程中既存在滥用行政强制手段，侵害公民、法人和其他组织合法权益的问题，也存在行政机关强制手段不足，执法效率低，不能有效制止违法行为的问题。具体表现为：设定权不明确。行政强制措施种类繁多，名称不一，缺乏规范。实施主体混乱。程序不规范，行政强制的随意性大。行政机关申请法院执行，程序烦琐，时间过长。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

30（二）行政强制法的出台背景和基本原则

部分省市地方性法规设定行政强制措施的情况表现行有效的地方性法规数量（件）地方性法规设定的行政强制措施（件）设定的行政强制措施总数（项）有上位法依据的数量（项）自行创设的数量（项）北京市12339663828重庆市16630622438湖南省约20037512526陕西省13827///广西省1643634258深圳市13717//无31（3）全面推进依法行政，加快建设法治政府的重要举措。行政强制权是行政机关实施行政管理的必要手段，既涉及行政管理效率，又涉及对公民人身权、财产权的限制，规范行政强制行为，有助于促进行政机关全面依法行政。

（二）行政强制法的出台背景和基本原则

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确立行政强制设定权制度，有利于加强和改进政府立法行为，提高立法质量；同时约束和限制了随意设定强制的行为，有利于减少行政机关对经济社会事务的过度干预。实施行政强制的主体资格制度，还原了行政强制的公权力性质，有利于减少行政强制权的滥用。建立相对集中行政强制措施权制度，为推进综合执法体制改革提供了法律依据。关于行政强制的程序规定，有利于促进公正、文明执法，提高行政执法水平。确立救济和法律责任制度，有利于强化对行政权力的监督，维护社会公平正义。

（二）行政强制法的出台背景和基本原则

行政强制法从2005年12月十届全国人大常委会第19次会议初审到审议通过，历时六年半时间。—2005年12月十届全国人大常委会第19次会议初审—2007年10月十届全国人大常委会第30次会议二审—2009年8月十一届全国人大常委会第10次会议三审—2011年4月十一届全国人大常委会第20次会议四审—2011年6月十一届全国人大常委会第21次会议五审（二）行政强制法的出台背景和基本原则

342、行政强制的概念和特征行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。特点：（1）强制性（准行政行为）；（2）单向性；（3）从属性；（4）非处分性；（5）服务性（6）暂时性（7）物理性（暴力性）（二）行政强制法的出台背景和基本原则

35（1）行政强制措施

含义：行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据毁损、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

特征：①行政强制措施是临时性的行政行为。如扣押财物，期限不得超过30日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长30日，法律、行政法规对期限另有规定的除外。②行政强制措施是保障确定义务的行政决定作出的行政行为。比如它为了保证行政处罚决定公正作出。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

（2）行政强制执行含义:是指行政机关或者行政机关申请人民法院对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。（有行政强制权的行政机关自行执行+无行政强制权的行政机关申请法院执行）特征:①行政强制执行是确保决定义务的行政决定得以实现的行政行为。②行政强制执行是终局性的行政行为，除非行政决定被撤销、变更或者发生执行错误，予以恢复原状或者退还财产。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

373、基本原则（1）行政强制法定原则（2）行政强制适当原则（3）教育与强制相结合原则（4）禁止谋利原则（5）权利救济原则（二）行政强制法的出台背景和基本原则

38（1）行政强制法定原则行政强制法第4条规定：“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序”。设定权法定①职权法定实施权法定设定范围和条件法定②范围和条件法定实施范围和条件法定设定程序法定③程序法定实施程序法定（二）行政强制法的出台背景和基本原则

39（2）行政强制适当原则

行政强制法第5条规定：“行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。”

适当原则包含两个层面的考量：①不同管理手段之间的考量，即特定行政目的能够通过非强制手段实现的，不得诉诸行政强制；②目的与手段之间的考量，它要求采取强制手段是为了实现行政目的。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

40（2）行政强制适当原则具体要求：在采取非行政强制措施能实现行政目的时，应当采取非强制措施；采取行政强制手段为实现行政目的所必需；在能达到目的前提下，应采取对当事人损害最小的措施。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

41（2）行政强制适当原则行政强制法贯穿了这一原则：

①严格设定权限和设定程序；

②实施行政强制体现比例原则：

A.情节轻微，或者没有明显社会危害，可以不采取强制措施（第16条）。

B.对没有明显社会危害，涉案财物数量较少，当事人确无能力履行，中止执行满三年未恢复执行的，不再执行。（第39条）

C.查封、扣押、冻结财物应当相当。（第23条、第29条）

D.选择行政强制执行手段时要适当。优先适用代履行、执行罚等间接强制，间接强制无法实现行政目的的，才适用直接强制执行。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

42（3）教育与强制相结合原则行政强制法第6条规定：“实施行政强制，应当坚持教育与强制相结合”。所谓教育与强制相结合原则，主要是指行政强制实施过程中，应当充分发挥教育的功能，促进相对人主动履行法律义务。具体要求：违法行为轻微或者没有明显社会危害，可以不采取行政强制措施。作出行政强制执行决定前，应当“催告”。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

43（4）禁止谋利原则—行政强制法第7条规定：“行政机关及其工作人员不得利用行政强制谋取利益。”行政强制权是公权力，只能是为了维护公共利益。—具体要求：收支两条线（第49条、第60条）。不得使用、损毁被查封、扣押的财产（第26条）。不得收取查封、扣押财物的保管费。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

44（5）权利救济原则（不同强制行为性质-是否具有可诉性）—行政强制法第8条规定：“公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；因行政机关违法实施行政强制受到损害的，有权依法要求赔偿。公民、法人或者其他组织因人民法院在强制执行中有违法行为或者扩大强制执行范围受到损害的，有权依法要求赔偿。”—陈述权、申辩权。—申请复议、提起行政诉讼。—申请国家赔偿。（二）行政强制法的出台背景和基本原则

451、行政强制措施的种类（1）限制公民人身自由①形式：

盘问、留置、约束、立即拘留、拘留审查、强制带离现场、强制戒毒、收容教育、收容教养等。②特点：—形式多样：与行政处罚、刑事强制措施不同。—实施主体多样：戒严实施机关、公安机关、公安交通管理部门、海关、军事设施管理单位。—预防和保障性。

（三）行政强制的种类和设定权制度

46（2）查封场所、设施或者财物①形式：封存、加封、暂时性封存、先行登记保存等。②特点：—目的是为查处违法行为、固定证据—对象有场所、工具、设施、设备、财物、资料、合同、账簿等。—方式是就地封存。（三）行政强制的种类和设定权制度

47（3）扣押财物①形式：扣押、扣留、暂扣、暂时扣留等。②特点：—目的是为了查处违法行为，保全证据。—对象是可移动的财物。—一般由行政机关自己保管，或指定第三人保管。（三）行政强制的种类和设定权制度

48（4）冻结存款、汇款①形式：冻结、临时冻结、暂停支付等。②特点：—对象是帐户资金，包括存款、汇款、有价证券等。—需要金融机构协助。—不转移资金。（5）其他行政强制措施形式：进入场所检查、现场检查等。（三）行政强制的种类和设定权制度

492、行政强制措施的设定权（1）原则—符合立法体制—与有关法律相衔接—符合行政管理实际（三）行政强制的种类和设定权制度

50（2）对行政强制措施设定权的划分①法律的设定权—法律可以设定各种行政强制措施。—限制人身自由、冻结存款和汇款以及涉及公民住宅和通信自由的行政强制措施，只能由法律设定。—法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。—法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。（三）行政强制的种类和设定权制度

51（2）对行政强制措施设定权的划分②行政法规对行政强制措施的设定权—尚未制定法律，而且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定查封场所、设施和财物，扣押财物，以及应当由法律规定的限制人身自由、冻结存款汇款、涉及公民住宅和通信自由以外的其他行政强制措施。—法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定法律保留事项以外的行政强制措施。（三）行政强制的种类和设定权制度

52（2）对行政强制措施设定权的划分③地方性法规对行政强制措施的设定权

—尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定查封场所、设施或者财物，扣押财物的行政强制措施。④法律、法规以外的规范性文件一律不得设定行政强制措施（三）行政强制的种类和设定权制度

533、行政强制执行的方式强制执行方式间接强制直接强制其他方式加处罚款或滞纳金代履行划拨存汇款拍卖或其他财物处理方式排除妨碍恢复原状（三）行政强制的种类和设定权制度

54（三）行政强制的种类和设定权制度种类查封其他冻结扣押限制人身自由551、行政强制实施主体（1）行政强制措施的实施主体—行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。— 行政强制措施由行政机关中具备资格的行政执法人员实施。—行政强制措施权不得委托。—法律、行政法规授权的组织可以实施行政强制措施。—相对集中行政强制措施权（第17条第2款）（2）行政强制执行的实施主体（见行政强制执行的设定权）（四）行政强制实施程序制度

56（四）行政强制实施程序制度2、行政强制措施实施程序（1）普通程序①实施前须向行政机关负责人报告并经批准（内部程序）；②由两名以上行政执法人员实施；③出示执法身份证件（表明身份制度）；④通知当事人到场（告知制度）；⑤当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径（说明理由制度和教示制度）；57（四）行政强制实施程序制度⑥ 听取当事人的陈述和申辩（听证制度）；⑦ 制作现场笔录（案卷制度）；⑧ 现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；⑨ 当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；⑩ 法律、法规规定的其他程序。58（四）行政强制实施程序制度 在一般程序的基础上，对限制公民人身自由的行政强制措施规定了更为严格的程序：当场告知或者事后立即告知当事人家属实施行政强制措施的行政机关、地点和期限。紧急情况下当场强制的，事后立即向行政机关负责人报告并补办手续。不得超过法定期限，目的已经达到或者条件已经丧失，应当立即解除。59（四）行政强制实施程序制度（2）特殊程序

—针对行政管理中一些经常运用并对相对人权益影响比较大的行政强制措施，规定了特殊程序及期限，体现了人文关怀精神。查封、扣押程序冻结程序60（四）行政强制实施程序制度

3、行政机关强制执行程序一般程序（五个步骤）书面催告听取意见决定实施行政强制执行执行中止或者终结执行

文明执法的要求：执行协议制度，体现了柔性执法原则不得在夜间和节假日执行制度不得采取停水、电、热、气等方式迫使当事人履行行政决定制度61关于文明执法要求的理解本条中的“夜间”一般指晚上10点到次日6点之间。本条中法定节假日是指根据国家、民族的风俗习惯或者纪念要求，由国家法律统一规定的用以庆祝及度假的休息时间及正常情况下的每周六、周日。本条规定不得采取停止供水等方式，仅指居民生活，对法人和其他组织则可以根据需要采取停止供水、供电、供热、供燃气等措施迫其自觉履行义务。对于合法征收剩下的个别钉子户，为清理建设场地需要，也可拆除相关供水、供电、供气设备，不能因少数人利益影响大多数人利益。62（四）行政强制实施程序制度

4、申请人民法院强制执行（所在地与不动产所在地）催告申请（催告10日后）受理（5日内）不予受理（5日内）审查听取意见作出执行裁定（7日内）申请复议（15日内）裁定执行（受理后30日内）裁定不予执行（受理后30日内）申请复议（15日内）作出予以受理决定（5日内）送达（5日内）作出裁定（30日内）作出不予受理决定（15日内）63（五）法律责任制度

构成要素种类依据条文责任主体行政机关及其工作人员第61至第64条人民法院及其工作人员第67条金融机构及其工作人员第65、66条责任形式责令改正第62条至第65条处分第61条至第67条赔偿第68条罚款第66条刑事责任第68条责任承担条件违法或不当实施行政强制第61条至第68条64问题探讨问题一：行政强制措施与行政处罚区别？问题二：行政强制是否具有可诉性？问题三：行政强制执行与其他执行区别？问题四：外汇管理机关是否具有行政强制执行权？65（六）行政强制法与实务城管暴力执法66（六）行政强制法与实务

拆迁之痛67（六）行政强制法与实务

食品安全68

现在是中场休息时间，休息片刻，稍候回来。下节更精彩！69二、外汇管理之被诉风险70

被诉风险之一：行政复议外汇行政复议的受理范围对外汇局作出的警告、通报批评、罚款、没收违法所得、强制收兑、责令改正、暂停或者停止办理结汇、售汇业务、暂停或者停止经营外汇业务、撤销外汇帐户等行政处罚决定不服的；认为符合规定申请办理进口付汇核销和出口收汇核销，外汇局没有依法办理的；认为符合法定条件，向外汇局申请许可、核准、登记、备案，以及其他申请外汇局审批、登记事项，外汇局没有依法办理的；认为外汇局的具体行政行为侵犯其合法的经营自主权；认为外汇局其他具体行政行为侵犯其合法权益的。71

被诉风险之一：行政复议行政复议申请行政复议的期限公民、法人或者其他组织认为外汇局的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道或者应该知道该具体行政行为之日起六十个工作日内先向行政复议机关提出行政复议申请，对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。【告知相对人有关救济程序-复议及诉讼】72

被诉风险之一：行政复议行政复议复议机构行政相对人应向作出行政处罚的外汇管理机关的上级外汇管理机关申请复议。（金融，税务，海关，外汇专业性强，实行垂直管理）其它为双向复议机关，可以向上级主管机关，也可向同级人民政府申请复议例外，对于由国家外汇管理局所作出的行政行为，应向国家外管局自身申请复议，对复议决定不服的，可向国务院申请终局裁决，也可直接向法院提起行政诉讼。73

被诉风险之一：行政复议行政复议复议为外汇行政诉讼的前置程序 《外汇管理条例》第51条：当事人对外汇管理机关作出的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议；对行政复议决定仍不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。【若无明确规定，复议与诉讼是平行的可选择程序】复议不停止执行（4种例外情形）行政复议可调解可和解74

被诉风险之一：行政复议行政复议行政复议决定作出期限

行政复议机关应当自受理申请之日起六十个工作日内作出行政复议决定。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十个工作日。

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被诉风险之一：行政复议行政复议关于复议决定的结果外汇具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；外汇具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该外汇具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出外汇具体行政行为：（1）主要事实不清、证据不足的;（2）适用依据错误的;（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当的行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。（同行政决定书）76

被诉风险之一：行政复议行政复议对外汇管理机关的特别要求在外汇行政复议中，被申请人（做出行政处罚决定的外汇局）对其作出的外汇具体行政行为负有举证责任被申请人不按照本程序规定提出书面答复、提交当初作出外汇具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该外汇具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。（不应诉则败诉）行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。77行政复议对行政机关的特别要求复议机构的法制工作机构在办理本案中调查所取得的有关材料，不得作为支持被申请人具体行政行为的证据。在行政复议过程中，被申请人（做出行政处罚决定的外汇局）不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。申请人和第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，复议机关不得拒绝。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起十日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。被诉风险之一：行政复议78被诉风险之二：行政诉讼行政诉讼----《行政诉讼法》行政诉讼的受案范围与外汇行政复议受案范围相一致外汇行政复议机关作出的行政复议决定79被诉风险之二：行政诉讼行政诉讼不适用调解起诉不停止执行（3种例外情形）外汇机关负举证责任只能做被告，不适用反诉不得事后调查取证80被诉