行政合同订立

合同领域术语行政合同订立01具备条件方式原则程序目录030204基本信息行政合同订立是指缔约主体为意思表示并达成协议的过程和状态。合同的订立首先是一个协商的过程，在这个过程中缔约主体通过接触与洽谈，共同朝着预定的目标迈进，协商的过程通常由要约邀请、要约、反要约、承诺等一系列行为所组成，合同的订立还是一种状态，即缔约各方经过协商就主合同的主要条款达成一致意见，形成了一个为双方所接受的协议。具备条件具备条件一般来说，行政合同的订立必须具备下列条件：

（1）首先要有缔约人。缔约人是订立合同的主体，他们可以是未来的合同当事人，也可以是未来合同当事人的代理人。因此，缔约人与合同主体并不完全一致，合同主体是合同法律关系的当事人，他们是实际享有合同权利与履行合同义务的人，而缔约人可以是合同的当事人，也可是合同当事人的代理人。缔约人是订立合同最基本的构成要件之一。行政合同的缔约人在一般情形下至少应有一方为行政主体或行政主体委托的代理人。（2）缔约人必须要有缔约的意思表示。缔约的意思表示通常由要约和承诺所构成，在采用公平竞争方式缔结的行政合同中，在要约之前还有行政主体发出的要约邀请。行政合同中的要约邀请通常是指行政主体发出的希望其他行政主体或相对人向自己发出要约的意思表示，拍卖公告、招标文件等是行政合同中要约邀请的基本形式。要约是要约人希望和他人订立合同的意思表示。我国《合同法》明确要求作为订立合同意思表示的要约，必须具备两个条件：一是内容具体明确；二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。在行政合同的订立中，要约既可能由行政主体发出，也可能由相对人发出。承诺是受要约人同意要约的意思表示。（3）缔约人的意思表示必须通过一定的形式体现出来。由于行政合同的特殊性，法律上一般要求行政合同必须采用书面形式缔结，法律法规如果对行政合同的订立有其他要求的，还必须符合其他要求，如法律法规规定行政合同的订立必须经其他行政机关批准的，还需经有关行政机关批准。原则原则行政机关订立行政合同必须遵循下列三项原则：

（一）出于行政需要的原则行政机关缔结行政合同不能随心所欲，而必须出于行政需要。也就是说，行政需要是行政机关缔结行政合同的根据。这种需要并不一定都是由法律、法规明确规定的，也可以是由行政机关根据法律、法规的原则精神结合具体情况具体分析而决定的。总之，订立行政合同既要符合公共利益的要求，又要照顾到行政相对方的合法利益；既要严密谨慎，又要大胆创新。（二）不超越行政权限的原则行政机关订立行政合同，不能超出自己管辖的事务范围和权限范围。否则，即属于无效合同。任何行政机关行使行政权，开展行政活动都有其法定的范围，也即职权法定，行政合同虽不同于一般的行政行为，但也必然遵循这一基本的原则。（三）内容必须合法行政合同对于国家法律和政策明令禁止的事项不得加以规定，行政机关不得就这些事项与行政相对人订立行政合同。方式方式虽然行政合同保留了民事合同的某些特征，但由于其内容涉及面广，影响较大，在订立方式上，行政合同仍然有其特有的一些方式。行政合同的订立主要有招标、拍卖、邀请发价、直接磋商等方式。

（一）招标招标是指行政主体通过一定方式，公布一定的条件，向公众发出的以订立合同为目的的意思表示。招标人在发出招标的公告前或公告后需要制定标底，标底不能公开。行政相对人按照招标人公布的资格和条件进行投标。行政机关经过评议后与提出最优条件的投标人签定合同。在行政合同相对发达的国家，招标是最常用的订立行政合同的方式。在我国，国有土地的有偿转让和基础工程建设过程中，经常采用招标的方式。以招标方式订立行政合同对行政相对一方来说拥有较大的自由选择权，行政主体也可以通过设定资格、条件来限制行政相对方参与招标。采用招标方式，行政机关只能和要价最低或出价最高的相对人订立合同，不能在中标人以外自由选择合同的当事人。（二）拍卖拍卖是指行政主体向公众发出以订立合同为目的的意思表示，由竞拍人参与竞拍，最后与出价最高者订立行政合同的一种方式。与招标相比，两者的区别在于相互竞争的竞买人彼此知道其他竞买人的条件，可以随时改变自己邀约的内容，最后由条件最优的竞买人与拍卖人订立合同。这种方式常常适用于国有资产的出让。程序程序行政法从只重视实体控制到实体控制和程序控制兼顾，经历了一个漫长的发展阶段。因为在长期的行政执法实践中，光有制定完备的实体法律并不能产生良好的效果，而事后的司法审查往往也于事无补，对行政行为的规制从事后乏力的审查救济转向事前和事中的有效程序控制，是行政法发展中的一大突出进步。程序本身就在于规范权力的运作，保障权利的实现，形成权力与权利相互制衡的关系。之所以要规定行政合同的订立程序，原因在于行政程序作为行政决定的规范流程，能够提供各方交流的理想空间，促进意见疏通，扩大选择范围，调和彼此利益；能够消除地位不对等的隔阂，使处于弱势的一方能够自由地表达意见，实现合意的自由；能够通过课加行政机关程序上的义务和赋予相对一方程序上的权利，使行政机关主导性权力的行使合乎理性，从而保证由此作出的行政选择是最有效益的。换句话说，行政程序能够通过促使地位不对等的双方当事人实现自由的对话与交流，使行政恣意得到抑制，从而使行政合同从本质上符合合同的根本特性，同时控制政府在契约中享有的主导性权利的行使。关于行政合同订立中应当遵守的程序制度，德国、法国、葡萄牙和我国台湾地区均有规定。结合这些规定，可以将行政合同订立中应当遵守的主要程序性制度概括为下列方面。

（一）公告制度。公告制度与公开原则是相对应的。行政主体在订立行政合同之前应当把相关资讯公开，公告合同当