担保法律操作实务教学课件

担保法律操作实务南京财经大学储敏讲座主要内容担保合同效力问题二、保证担保中的问题三、抵押担保中的问题四、质押担保中的问题、担保合同效力问题(一)担保合同的性质担保合同为从合同,因主合同的履行而终止,随主合同无效而无效。担保合同的成立以主合同的发生和存在为前提,原则上不能脱离主债权债务关系而独立成立。但最高额担保除外。问:1、原抵押合同履行终止后,新的抵押合同仍以原抵押物作担保,是否需要重新2、借新还旧时,抵押物是否应重新登记(二)担保合同无效的情形1、因主合同无效而无效主合同无效的情形(1)违反法律、行政法规的强制性规定(2)恶意串通损害国家、集体、第三人利益分析:贷款人资格欠缺是否导致合同无效贷款事由不真实是否导致合同无效2、担保合同自身无效(1)担保行为违反法律、行政法规的强制性规定如,融资性担保公司无发放贷款的金融许可,其权利能力只限于为融资提供担保。融资性担保公司对外放贷,违背了其本质属性,属于国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》禁止的非法发放贷款行为,属于违反法律、行政法规强制性规定的行为,故合同无效。(2)担保人越权担保的行为效力《合同法》第50条、《担保法司法解释》第11条规定,法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。(表见代表)《公司法》第16条第2款规定,公司为公司股东和实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。表见代理表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以代理人名义订立合同,而善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权的,该代理行为有效被代理人应按照合同约定承担其与相对人之间的民事责任。表见代理制度的确定体现了我国合同法保护交易安全的价值取向。它以牺牲被代理人的利益为代价,侧重保护善意第三人的利益从而达到保护交易安全(社会公共利益)的目的。表见代理应符合两个条件1主观上,相对人善意无过失,即相对人进行了合理审核,尽到了合理注意;2客观上,有足以使相对人相信的表征,如(合同专用章、公章、特殊关系如夫妻、办公室主任等)单位工作人员盗盖、伪造单位公章为表见代理行为;单位以外的人盗用、仿造单位印章后实施的行为不适用合同法关于表见代理的规定。担保合同无效时担保人的责任主合同无效导致担保合同无效,如果担保人无过错,不承担民事责任,如有过错,承担民事责任为不应超过债务人不能清偿部分的1/3。(不能清偿部分的1/3而不是債权人全部损失的1/3。)主合同有效而担保合同无效,债杈人无过错的担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债杈人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的1/2。独立担保的认定及效力独立担保指独立于主合同而存在的担保,即使主合同无效,担保人仍需承担担保责任。独立担保在司法界和理论界存在不同意见。例如,A公司为扩大经营急需资金,因申请不到银行贷款,便铤而走险转向民间借贷,以高额利息筹集民间资金。甲以月利息3分的高利一次借给了A公司60万元,乙为这笔借款提供担保,并约定该担