第六章 合同法

合同法合同法市场经济就是契约经济契约是当代社会进行各种经济活动的基本法律形式合同法是经济法中的重中之中

第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更、转让和终止第六节违约责任合同法第一节合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分类三、合同法的概念和适用四、合同法的基本原则合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变

更、终止民事权利义务关系的协议。如买卖关系、租赁关系等。合同的概念（一）大陆法系的协议说：《法国民法典》：契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。《意大利民法典》：契约是双方或多方当事人关于他们之间财产法律关系的设立、变更或消灭的合意。（二）英美法系的允诺说：美国《合同法重述》：“合同是这样一种或一系列允诺，违反它法律将给予救济，履行它法律将以某种方式确认某种义务。”英国《不列颠百科全书》：“合同是可以依法执行的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。”1、广义说：权利、义务关系(行政\劳动\身份……)2、狭义说：民事权利、义务关系3、最狭义说：债权、债务关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第一节合同法概述

——合同的概念和特征从大的类别上，可把合同分为：行政合同：是行政机关为了实现一定的行政管理目的而与行政相对人订立的协议（或契约）。劳动合同：是劳动者与用人单位关于劳动用工关系订立的协议。民事合同：是两个以上的民事主体之间为设立、变更、终止民事法律关系在平等协商的基础上所达成的协议。有广义和狭义之分，前者包括债权合同、物权合同和身份合同等，后者仅限于债权合同。适用于平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的民事合同。但并非所有的民事合同均属于其调整范畴——具有人身属性的合同如婚姻、收养、监护协议等，不属于合同法的调整对象第一节合同法概述

——合同法的概念和适用合同法适用即调整的范围1、是主体平等的行为——合同当事人的法律地位平等，一方不得凭借行政权力或经济实力将自己的意志强加给另一方。2、是民事法律行为——合同的目的是设立、变更和终止民事权利和义务关系，具有一定民事法律后果即相应的民事权利义务，对当事人具有法律约束力。

3、是双方或多方当事人意思表示一致的行为——主体必须两个或两个以上，合同的成立是当事人自愿，协商一致的结果。（当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。以欺诈等手段订立合同无效。）4、是当事人合法的行为——合同的订立和内容必须合法第一节合同法概述

——合同的概念和特征合同的特征行政机关、跨国公司＝个人、小企业但“霸王合同”现在却随处可见当事人应当履约，不得擅自变更解除，与一般社交活动中的约定相区别。当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

1、单务合同、双务合同——当事人是否双方互相享有权利和负有义务2、有偿合同、无偿合同——当事人是否需要为从合同中得到的利益付出代价3、诺成合同、实践合同——是否以交付标的物为生效要件第一节合同法概述——合同的分类如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同为双务合同。单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。如赠与、借用合同如赠与合同。有些合同既可以是有偿的也可以是无偿的，由当事人协商确定，如委托、保管等合同。双务合同都是有偿合同，单务合同原则上为无偿合同，但有的单务合同也可为有偿合同，如有息贷款合同。诺成合同，又叫不要物合同，是指当事人意思表示一致即可成立的合同如买卖、互易、租赁。实践合同，又称要物合同，是指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。要式合同如公司成立，不动产转让、结婚等法律规定采用特定形式的或当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。第一节合同法概述——合同的分类4、要式合同、非要式合同

——是否需要符合法律规定的特定形式才能成立。

5、主合同、从合同

——是否需要以其他合同的存在为其前提。根据合同间是否有主从关系，可将合同分为主合同与从合同。

6、有名合同、无名合同

——法律是否对合同规定有确定名称并设有专门规范主合同，是指不依赖其它合同而能够独立存在的合同。从合同，是指须以其它合同的存在为前提而存在的合同。合同法规定了15种有名合同有名合同1、买卖合同2、供用电、水、气、热力合同3、赠与合同4、借款合同5、租赁合同6、融资租赁合同7、承揽合同8、建设工程合同9、运输合同10、技术合同11、保管合同12、仓储合同13、委托合同14、行纪合同15、居间合同是调整平等民事主体之间合同关系的法律规范的总称第一节合同法概述

——合同法的概念和适用合同法概念我国合同立法1、自80年代起，随着市场经济的发展，我国开始注重经济立法，其中合同法为重中之重，从1981年到1987年，陆续制定颁布了3部有关合同的法律：即经济合同法；涉外经济合同法；技术合同法。2、现行合同法于1999年3月颁布，10月1日起实行。现行合同法结束了三分天下的局面——规则统一。1、平等——当事人法律地位平等，无论大小强弱。2、自愿——当事人自主选择交易对象、内容，协商一致.3、公平——各方权利义务合理、等值，不得欺诈、胁迫或乘人之危.4、诚信——遵守商业道德，遵守合同约定5、守法——遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。第一节合同法概述

——合同法的基本原则五项基本原则本节要点一、合同的概念合同的特征二、合同的分类三、合同法的概念合同法的适用四、合同法的基本原则平等主体；民事权利义务关系平等；法律行为；意思一致；合法6种分法调整民事主体间合同关系的法律并非所有的民事合同均属于其调整范畴5条1、平等——当事人法律地位平等，无论大小强弱。2、自愿——当事人自主选择交易对象、内容，协商一致3、公平——各方权利义务合理、等值，不得欺诈、胁迫或乘人之危4、诚信——遵守商业道德，遵守合同约定5、守法——遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。第二节合同的成立一、合同订立的形式二、合同订立的程序三、缔约过失责任四、合同的主要条款第二节合同订立的形式第一，口头形式，是指当事人只以口头意思表示达成协议的合同。

第二，书面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。第三，公证形式，是当事人约定或者依照法律规定，以国家公证机关对合同内容加以审查公证的方式，订立合同时所采取的一种合同形式。第四，鉴证形式，是当事人约定或依照法律规定，以国家合同管理机关对合同内容的真实性和合法性进行审查的方式订立合同的一种合同形式。第五，登记形式，是指当事人约定或依照法律规定，采取将合同提交国家登记主管机关登记的方式订立合同的一种合同形式。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。公证机关一般均以合同的书面形式为基础，对合同内容的真实性和合法性进行审查确认后，在合同书上加盖公证印鉴，以资证明。经过公证的合同具有最可靠的证据力，当事人除有相反的证据外，不能推翻。鉴证是国家对合同进行管理和监督的行政措施，只能由国家行政主管机关进行。鉴证的作用在于加强合同的证明，提高合同的可靠性。

登记形式一般常用于不动产的买卖合同。某些特殊的动产，如船舶等，在法律上视为不动产，其转让也采取登记形式。

合同的订立（一）订立合同的主体资格主体有三种：自然人、法人、其它组织。1．自然人：必须是具备民事行为能力。16-18岁主要生活来源靠劳动收入的完全民事行为能力人。当事人也可以委托他人签定合同。

2．法人订立合同的主体资格：法人是依法成立的具有民事权利能力和民事行为能力，独立享有民事权利承担民事义务的组织。（1）依据宗旨和活动性质：企业法人、非企业法人。（2）依据组织形式：公司法人、非公司法人。（3）依据法律或行政命令：机关法人、事业法人。（4）依据法人成立基础：社团法人、财团法人。

3．其他组织

（1）合伙企业

（2）非法人企业

（3）非法人联营企业

（4）非法人社团

（5）其他非法人组织

第二节合同订立的程序1）要约的概念2）要约邀请3）要约的生效时间4）要约的撤回5）要约的撤销6）要约的失效要约承诺

1）承诺的概念2）承诺成立的条件3）承诺的到达4）承诺对要约内容的变更5）承诺的生效6）承诺的撤回7）迟延承诺282023/9/10

要约邀请

甲

乙

要约

甲

乙

承诺

甲

乙商业广告的内容符合要约规定条件的，可视为要约。另外，店铺中销售商品张贴的价目表和悬赏广告等在司法实践中通常也视为要约。

1）内容具体确定。即应包括合同的主要条件如名称、价格、数量等2）要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同，亦即一经受要约人同意，合同即告成立，要约人应受要约的约束，无需再确认要约的概念是希望和他人订立合同的意思表示—一般向特定人发出。要约人-------受要约人◎要约邀请——不特定人要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如：——寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。合同成立啦电话书面第二节合同订立的程序——要约1、要约应符合下列规定：OK成立条件1.要约人应是具有缔约能力的特定人2.要约的内容须具体、确定3.要约具有缔结合同的目的，并表示要约人受其约束4.要约必须发给要约人希望与其订立合同的受要约人5.要约应以明示方式发出6.要约必须送达于受要约人撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

撤销是发生于要约生效之后、受要约人承诺前;而撤回是在生效前。4、要约的撤销要约可以撤销第二节合同订立的程序——要约采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前到达受要约人。3、要约的撤回要约可以撤回2、要约的生效时间要约到达受要约人时生效《合同法》也采16条“要约到达受要约人时生效。该法还根据现代社会经济交往日益电脑化的特点，对“数据电文”形式的要约到达时间作了特别的规定。对要约生效时间还要注意如下两个问题：1）送达并不一定实际送达受要约人及其代理人手里，只要送达受要约人所能够控制的地方（如受要约人的信箱）即为到达。2）在要约人发出要约但未到达受要约人之前要约人可以撤回或修改要约内容。1）拒绝要约的通知到达要约人；2）要约人依法撤销要约；3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。第二节合同订立的程序——要约5、要约的失效有下列情形之一的，要约失效：受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。352023/9/10

要约邀请寄送价目表

拍卖公告

招标公告

招股说明书

商业广告

商业广告要约邀请aninvitationforoffer又称引诱要约，是指一方邀请对方向自己发出要约。《合同法》第15条“要约邀请是希望他人向自己发出要约得意思表示。”一般不直接产生法律后果。如：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。

要约邀请的构成条件

(1)不以订立合同为直接目的.(2)内容不十分明确肯定.(3)通常向不特定的多数人发出.

2005年8月22日,天际电子公司因培训职工的需要,向静安酒店电话咨询了服务情况后,向该酒店发出传真,传真中写明:现将我公司培训计划传真给贵店,敬请确认,如有问题请随时联系。具体项目:1、入住时间2005年8月25日,离店时间8月28日;2、入住人数:40人;3、住宿标准:2人间360元/天,3人间300元/天;4.用餐安排:8月25日晚餐为桌餐,标准50元/人,其余时间早餐15元/人、午餐30元/人;5.8月26、27日晚餐后安排温泉洗浴。后附:敬请经理按以上计划安排有关事宜。

静安酒店为此做了安排与准备。8月23日,天际电子公司的生活部长到静安酒店实地了解,对客房住宿及就餐环境表示满意,但对于温泉洗浴安排未明确表示态度。后天际电子公司到滨河景区培训,但未入住静安酒店,而是入住天鹅酒店。

静安酒店诉称,天际电子公司向我酒店发出传真,写明双方商定的房间数量及价格,我酒店为此做了相应准备,但天际电子公司未依约入住,故要求判令天际电子公司赔偿经济损失5600元。天际电子公司辩称,我公司所发传真只不过是要约邀请,对方收到该要约邀请后,未予确认,故双方的旅店服务合同未能成立;退一步说,即使我方的传真构成要约,但对方未确认前,我方有权撤销该要约。由于合同未成立,我方不同意赔偿其经济损失。[吉布逊诉曼彻斯特议会案]1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请.”原告写好了申请并回了信.但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了.原告遂要求法院强制执行.法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约,市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉。1）必须由受要约人向要约人做出作出2）必须在有效期限内作出3）必须与要约的内容完全一致4）已通知的方式作出第二节合同订立的程序——承诺承诺的概念是受要约人同意要约全部条件的意思表示承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。2、承诺作出的方式1、承诺成立的条件422023/9/10承诺的方式

通知(意思表示)

行为(意思实现)1、约定期限的承诺。

承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。

2、未约定期限的承诺。

要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：

1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；

2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

3、承诺期限的计算。

要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。

信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。

要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

第二节合同订立的程序——承诺３、承诺的到达

凡在要约的存续期间届满后承诺，是迟到的承诺，除要约人及时通知受要约人该迟到的承诺仍然有效外，不能发生承诺的效力，应视为新要约。

承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效——发运货物或支付货款第二节合同订立的程序——承诺1、实质性变更

承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的——新要约。

2、非实质性变更

承诺对要约的内容作出非实质性变更的——除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。４、承诺对要约内容的变更５、承诺的生效有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更

1、一般迟延承诺

受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。

2、意外迟延承诺

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。第二节合同订立的程序——承诺6、承诺的撤回７、迟延承诺承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。(三)合同的内容1．含义：合同双方当事人的权利义务即合同内容。2．当事人可以参照各类合同示范文本订立。1）当事人的名称或者姓名和住所；2）标的——权利义务共同指向的对象。应当明确具体。物、行为、智力产品、货币。3）数量——必须按国家法定计量单位计量4）质量——包括标的的品种、规格、型号、标准、技术要求等5）价款或者报酬；6）履行期限、地点和方式——期限是衡量履行是否如期或延迟的标准；地点关系到司法管辖；方式包括交货、结算、运输的方式7）违约责任——包括继续履行；补救措施；赔偿损失等8）解决争议的方法——和解、调解、仲裁、诉讼。

第二节合同的订立——三、主要条款合同的主要条款p114512023/9/10（二）格式合同的限制

1、公平拟约

2、提醒义务

3、说明义务二、格式条款的订立1、遵循公平原则——提供格式条款2、提请对方注意义务——注意免责或限制其责任的条款3、给予说明的义务——按照对方的要求说明免责条款第二节合同的订立——格式条款一、格式条款合同指当事人为了重复使用而预先制定，并在订立合同时未与对方协商，由不特定的第三人所接受的，具有定型化条款的合同。三、格式条款的无效

1、格式条款具有合同法规定的无效和免责条款情形的；2、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。四、格式条款的争议

1、对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。2、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。3、格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款最近，因保险公司出台了关于车损险新办法而引起了社会的关注500元以下免赔532023/9/10（一）合同的成立条件

一般成立要件

1、两个以上的订约人；

2、双方达成合意；

3、经过要约和承诺；

4、内容明确。特殊成立要件依法规定依交易惯例依特别约定542023/9/10（二）合同成立的时间

1、口头合同

承诺人表示承诺的时间

2、书面合同（1）普通的书面合同

合同上签字、盖章。（2）信件、数据电文形式

要约人收到承诺的时间。

3、有特别规定或特别约定的合同完成规定或约定程序的时间。552023/9/10（三）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。

1、以对话方式缔约

承诺生效的地点为合同成立的地点。

2、以非对话方式缔约即当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点；签字或盖章不在同一地点的，应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。

562023/9/103、采用数据电文形式订立合同

收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。但当事人另有约定的，按照其约定。572023/9/10

----合同成立地点、时间没有必然的联系，合同成立时间多关联诉讼时效，合同地点多关联诉讼管辖地。第三节合同的效力一、合同的生效二、合同的无效三、合同的撤销或变更四、合同效力待定三.合同的效力(一)合同效力的概述1.合同成立与合同生效合同成立，是指当事人意思表示一致。合同成立的要件极其简单：其一，要有两个或两个以上的当事人；其二，当事人的意思表示一致（通过要约和承诺过程）。合同的生效不同于成立，它是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常所说的介入了国家意志的法律效力。合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同的生效有着与成立完全不同的法律要件。已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律约束力

成立

＝

生效第三节合同的效力——生效合同的生效1、依法成立的合同，自成立起生效。2、规定应当报批的，自批准或登记时生效3、附条件的合同，自条件具备时生效；4、附生效期限的合同，自期限已届时生效1、承诺生效时（承诺通知到达要约人时）2、双方签字或者盖章时（最后一方签字时间）3、签订确认书时。成立的时间生效时间生效要件1、民事行为能力。2、意思表示真实3、合法；4、内容确定和可能买红酒保质期3年，但买月饼就不可能了成立的地点1、承诺生效的地点为合同成立的地点。2、采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。3、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。第四节合同的效力——生效成立的特别规定1、应采用而未采用书面形式法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2、未在合同书上签字、盖章采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。全部无效部分无效第三节合同的效力——无效无效合同指严重欠缺有效要件，国家法律不予承认和保护的合同。无效合同自订立起就无效种类1、手段不合法——欺诈、胁迫，损害国家利益2、恶意串通——损害国家、集体或第三人利益3、目的非法——形式合法，内容违法4、损害公益——有损于社会公共利益5、违反法律——内容违反了法律的强制性规定免责条款的无效：造成对方人身伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的买卖旧冰箱，卖方明知时有漏电现象，为了不担责任，不说明却写了免责条款一级茶价格购买三级茶案例对下列合同，当事人一方有权请求撤销或变更第三节合同的效力——撤销或变更1、重大误解——对重要条款2、显失公平——利用优势或没有经验3、欺诈、胁迫或乘人之危法院仲裁违背真实意思行使撤销权期限：1年内可撤销的合同，在撤销前仍有效无效合同或被撤销的合同自始就无效合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效合同无效、被撤销或终止的，有关解决争议的条款仍然有效1、返还财产；2、赔偿损失；3、追缴财产；无效或撤销的法律后果合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

3．合同被确认为无效和被撤销的后果

《合同法》56条规定说明合同被确认无效和被撤销以后，将溯及既往，自合同成立之日起就是无效的，而不是从确认合同无效之时起无效。无效合同的违法性，决定了法律不仅要使这些行为无效并使当事人负返还财产、赔偿损失的民事责任，而且当事人订立无效合同侵犯了为法律所保护的社会秩序和社会公共利益，因此还应使当事人承担其他法律责任。对于可撤销合同来说，当事人虽然可能不会承担无效合同的某些后果（如行政责任），但因合同被撤销，当事人之间也应承担返还财产或赔偿损失的民事责任。1、限制民事行为能力人订立的合同2、无权代理人以他人名义订立的合同3、无处分权人订立的处分他人财产的合同第三节合同的效力——效力待定效力待定合同指欠缺有效要件，是否有效处于不确定状态，尚待有权人的追认或否定的合同。种类1、经法定代理人追认有效，未作表示，则无效；2、追认有效；未经追认，行为人承担责任3、追认则自始有效，否则无效，但该无效不能对抗善意第三人相对人可在1个月内催告有权人；合同被追认前，善意相对人有撤销权——通知方式处理继母将继子受遗嘱所得房屋出卖效力待定合同的特征：1、此类合同的成立效力是确定的，但效果效力是不确定的。它既非有效，亦非无效，而是处于悬于而未定的不确定状态之中；2、此类合同的悬于未定的效力的确定取决于享有形成权的第三人的行为。该第三人称同意权人追认权人；3、此类合同经同意权人同意后，其效果效力确定于合同成立时；4、此类合同经同意权人拒绝后，即确定为自始无效。1、履行的原则2、履行的规则3、履行的抗辩权4、合同的保全第四节合同的履行

四.合同的履行(一)概述1.合同履行的概念

合同履行是债务人全面地适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。如交付约定标的物，完成约定的工作交付工作成果，提供约定的服务等。

应当按合同规定的标的履行，不得代替；不得违约或以赔偿代替履行第四节合同的履行——原则实际履行诚实信用全面履行按照合同的规定，逐条履行。价格、数量、地点、期限等，换言之，当事人一方在履行中对合同约定义务的任何一个环节的违反，都是违反了全面履行原则。守信用、诺言，并履行通知、协助、保密等义务合同的履行，是当事人各自承担约定义务的实施阶段应当遵守的原则按国家或行业标准，没有的，按照市面通用标准履行第四节合同的履行——规则合同对有关事项约定不明确的，按交易习惯履行，仍不能确定的按下列规则履行。价款报酬质量要求地点期限方式费用负担给付货币的，在接受地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行可随时履行，但应当给对方必要的准备时间按照有利于实现合同目的的方式履行由履行义务一方负担按履行地市场价格履行；应执行政府定价的按定价履行购买黄沙案例30车，5个月先履行抗辩权，又叫后履行抗辩权，又叫顺序履行抗辩权，因为理论界的叫法不一，所以一直以来挺让人困惑的。不过，学界主流观点称之为“先履行抗辩权”。第四节合同的履行——抗辩权抗辩权概念指在双务合同中，一方享有的对抗或否认对方权利主张的权利种类三种抗辩权1、

先履行抗辩权

——应先履行义务的一方当事人未履行时，后履行一方当事人有拒绝对方请求自己履行合同的权利。1）适用条件：

~互负债务；

~有先后履行顺序；

~先履行方未履行或履行不合格。先履行的债务有履行的可能性权利：后履行一方有权以此为由拒绝履行本方债务或者拒绝对方对自己提出的履行要求。使当事人在法定情况下，可以对抗对方的请求权，使自己拒绝履行行为不构成违约第四节合同的履行——抗辩权2、

同时履行抗辩权——一方在对方未履行前，有权拒绝对方请求自己履行合同

1）适用情形双方明确约定应同时履行的；双方未约定履行先后顺序的，应推定同时履行。2）适用条件

~互负债务；

~无先后履行顺序；

~双方未履行或履行不合格；对方的对待给付是可能履行的义务案例分析甲乙两公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因原材料供给等问题，生产能力骤减，已经拖欠丙公司钢材数月，无法按约定数量交付自己钢材，并有拖欠丙公司钢材的证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。1）权利人：先履行方2）行使权利的两个阶段：

中止履行权：先履行人能够证明对方有法定情形之一的，可行使此权

解除合同权：中止履行后，应及时通知对方，对方提供了担保后，先履行人应恢复履行；只有对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供担保的，先履履行人方可行使此权。第四节合同的履行——抗辩权中止履行的法定情形：

1）经营状况严重恶化

2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

3）丧失商业信誉；

4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形当事人无确切证据中止履行，应当承担违约责任3、

不安抗辩权——应先履行一方，有证据证明对方不能或可能不能履行合同义务，在对方未履行合同或未提供担保之前有暂时中止履行合同的权利。

但须注意：先履行一方中止履行的，应及时通知对方（否则仍构成违约）；对方得到通知后提供担保的，应恢复履行；如在合理的期限内对方未能恢复履行能力或未能提供担保的，先履行一方可解除合同。1、合同变更的含义

——广义：指合同内容和主体发生变化；——狭义：仅指合同内容的变更。——主体的变更一般称之为合同的转让，合同的变更主要限于内容的变更。第五节合同的变更、转让和终止2、合同变更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人因协商或法定事由就合同内容予以修改或补充。当事人意思表示一致，经协商以协议的方式变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第五节合同的变更、转让和终止3、合同变更一般为协议变更和法定变更两种发生法定的可以变更合同的事由时，经一方当事人的要求而对合同内容作出的变更。如合同存在欺诈、重大误解等导致权利义务不公平、不对等。4、合同变更的要求变更的内容应约定明确，不明确的，推定为未变更。不得单方擅自或任意变更合同；变更协议以原合同形式为准。1）不改变原合同的权利义务内容；2）发生合同主体的变化；（导致原合同关系的消灭，产生新合同关系。）3）义务的转让应取得原合同当事人另一方的同意。

权利的转让应及时通知原合同当事人另一方。第五节合同的变更、转让和终止指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让给第三人。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务1、特点——2、主体变更不破除权利义务——张三的仓库改成李四了存放的东西不变，每平米租金价格不变1.合同的全部转让和部分转。合同的全部转让，是指当事人一方将其合同权利、合同义务或者合同权利义务全部转让给第三人；所谓合同部分转让，是指当事人一方将其合同权利、合同义务或者合同的权利义务部分转让给第三人。

2、合同转让必须符合法律所规定的条件和要求才能生效，否则无效。第一，必须以合法有效的合同关系存在为前提。如果该合同根本不存在或者被宣告无效，或者已经被解除，在此种情况下发生的转让行为都是无效的。第二，必须符合法律所规定的转让程序，需要通知的依法通知；需要征得相对方同意的先经其同意；应当办理批准、登记等手续的，依照其规定办理相应手续。第三，必须符合社会公共利益，且所转让的内容要合法。第四，转让人与受让人之间达成合同转让的合意，具备民事法律行为的有效条件。1）依合同性质不得转让——基于特定当事人的身份关系订立的合同，如因抚养协议而产生的债权；当事人基于信任关系订立的委托合同、雇佣合同及赠与合同等

2）当事人约定不得转让；3）依照法律规定不得转让——抚养费请求权、退休金债权、劳动保险金债权以及（建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人第五节合同的变更、转让和终止法律法规规定转让应当办理批准、登记手续的，办理完毕转让生效。3、转让的限制：比如赠与合同的赠与人明确表示将赠与的钱用于某贫困地区希望小学的建设，受赠人如果将受赠的权利转移给他人，用来建造别的项目。范文个人股权转让合同范本转让方（甲方）：受让方（乙方）：甲乙双方经过友好协商，就甲方持有的有限责任公司股权转让给乙方持有的相关事宜，达成如下协议，以资信守：1.转让方（甲方）转让给受让方（乙方）有限公司的————%股权，受让方同意接受。2.由甲方在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的原公司股东同意本次股权转让的决议等文件。3.股权转让价格及支付方式、支付期限：4.本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份。5.乙方按照本协议约定支付股权转让对价后立即依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，甲方应给与积极协助或配合，变更登记所需费用由乙方承担。6.受让方受让上述股权后，由新股东会对原公司成立时订立的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，并办理变更登记手续。7.股权转让前及转让后公司的债权债务由公司依法承担，如果依法追及到股东承担赔偿责任或连带责任的，由新股东承担相应责任。转让方的个人债权债务的仍由其享有或承担。8.股权转让后，受让方按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务；转让方的股东身份及股东权益丧失。9.违约责任：10.本协议变更或解除：11.争议解决约定：12.本协议正本一式四份，立约人各执一份，公司存档一份，报工商机关备案登记一份。13.本协议自将以双方签字之日起生效。转让方：受让方：年月日[4]合同可因履行、解除、抵消、提存、免除、混同、更新、被撤消等原因而导致终止。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力

合同的权利义务终止后，合同前义务和合同后义务并不随之而一起消灭。如当事人还应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务等。第五节合同的变更、转让和终止

终止的概念合同的终止即合同关系的消灭，也可称为债权债务的消灭，当事人不再受合同关系的约束1、债务依约全部履行

2、合同解除

——协议解除——法定解除3、债务相互抵消4、标的物提存5、免除债务6、债权债务同归一人7、其他情形第五节合同的变更、转让和终止

合同终止的原因：1）协议解除——

约定解除条件成就；协商一致解除；2）法定解除——

※不可抗力;

※预期违约;

※根本违约;

※迟延履行或其他违约行为※其他法定情形：赠与合同赠与人的单方解除权；不定期租赁合同双方的任意解除权；承揽合同定作人的任意解除权；货运合同托运人的任意解除权；委托合同双方的任意解除权。第五节合同的变更、转让和终止

解除合同的效力：尚未履行的，终止履行已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。2、合同解除所谓根本违约是指一方当事人行为违反了合同的主要义务，而使另一方当事人订立合同的目的难以实现。根本违约的法律后果是解除合同，违约方承担赔偿损失的责任所谓预期违约是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务1）法定抵消条件：——双方互负到期债务；——双方债务的标的物种类、品质相同；但依照法律规定或者按合同性质不得抵消的除外。此种抵消权为形成权，任何一方均可行使。行使抵消权应当通知对方，通知到达对方时生效。

2）约定抵消——互负债务，但标的物的品质、种类不同，经双方协商一致亦可抵消第五节合同的变更、转让和终止

3、债务相互抵消1）含义指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，债务人将该标的物交给提存机关（如公证机关）而消灭债务的一项制度。

2）情形：有下列情形之一，债务人可将标的物提存

※债权人无正当理由拒绝受领；

※债权人下落不明；

※

债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人

※法律规定的其他情形第五节合同的变更、转让和终止

4、标的物提存提存是清偿债务的一种特殊方式.在实际生活中，有时会发生债务人希望履行债务，但债权人却怠于受领或无法寻找到，如铁路运输部门每年都有大量无法交付的货物；中奖人不按时领取奖品；房屋承租人出国而其家具还占用原房等。这些状况不仅会给债务人造成经济损失和沉重负担，而且容易引起纠纷，在这种情况下，申请办理提存不失为一种好的方法。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物第五节合同的变更、转让和终止3）相关方的权利与义务——债务人的义务：债务人在提存后有通知义务——债权人的权利义务：承担风险义务；承担提存费用；孳息所有权；随时提取权——提存部门的义务：一经提存，即在债权人与提存部门之间成立了债的关系，而债权人与债务人之间的债即终止。1）概念

指债权人单方面抛弃债权，从而消灭合同关系以免去债务所导致终止合同的情形。债权人的单方法律行为。2）条件

由债权人及其代理人作出免除债务的意思表示；意思表示明确向债务人或其代理人作出，才生效；意思表示一经到达对方，即不能撤回

3）免除的效力

债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。第五节合同的变更、转让和终止

5、免除责任

1）概念合同当事人中的权利人、义务人因各种原因混合为同一人，从而引起他们之间已经存在的合同归于终止的情形。如企业资产重组、兼并和投资。

2）条件债权债务因主体变化而发生混同；3）效力债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。第五节合同的变更、转让和终止

6、债权债务同归一人（混同）如一个企业兼并案，甲企业作为乙企业的合同债权人，将合同债务人乙兼并。如果乙企业欠甲企业50万元，那么一旦兼并过程完成，则甲乙企业之间债权债务因主体变化（合而为一）发生混同而消灭。一、违约责任的概念二、违约责任的特点三、违约责任的形态四、违约责任的归责原则五、违约责任的承担方式第六节合同的违约责任违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合合同约定所应承担的民事责任。第六节合同的违约责任区别于缔约过失责任；以有效合同关系的存在为前提，以合同当事人违反有效的合同义务为发生条件。

合同法第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任违约责任制度是合同法的核心。概念1、违约责任的财产性——对违约方当事人适用的是赔偿损失、支付违约金等财产性民事责任的形式，而不适用于赔礼道歉等非财产性民事责任形式2、违约责任的补偿性——主要目的在于补偿合同当事人因违约而遭受的财产损失。3、违约责任的可约定性——可以由当事人在法律允许的范围内事先约定责任的承担方式、数额，还可约定限制或免除违约责任的事由和条件第六节合同的违约责任——特点但必须符合法定原则——自愿、公平特点一般违约根本违约违约形态明示预期违约预期违约默视预期违约拒绝履行不履行（完全不履行）不能履行债权人迟延履行迟延履行债务人迟延履行实际违约瑕疵履行不适当履行加害给付其他违约行为（包括数量、地点、方式不符合约定以及违反附随义务的履行）第六节合同的违约责任1、预期违约：又称先期违约，是指在合同生效后至履行期届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的。1）明示违约:明确表示2）默示违约:以自己的行为表明第六节合同的违约责任——违约形态违约形态1）违约方必须明确肯定地表示将不履行合同。如果行为人只是陈述自己履行合同有困难，则不能认为构成违约2）如在履行期到来前，债务人将应当交付的特定物转卖他人，虽然在履行期到来时债务人仍有可能将该特定物买回履行对债权人的交付义务，债权人仍可基于债务人的转卖行为主张默示预期违约的法律救济。5种形态3、迟延履行（履行期之后的履行）——债权人迟延（受领）:受领迟延是指债权人对于债务人的履行应当受领而不为或不能履行。——债务人迟延（给付）:指债务人在履行期限到来时，能够履行而没有按期履行债务。第六节合同的违约责任——违约形态2、不履行（完全不履行）——拒绝履行：能够履行但是拒绝履行。如为了获得更高的转卖价格而拒绝交货。——不能履行：如标的房屋因失火被焚毁或标的物被盗5、其他违约行为包括数量、地点、方式不符合约定以及违反附随义务的履行第六节合同的违约责任——归责原则4、不适当履行：指虽有履行但履行质量不符合合同约定或法律规定的违约情形。——瑕疵履行：即履行质量不合格如交付的彩电不能使用，买卖的食品已过保质期。——加害给付：指债务人的履行行为不仅导致债权人履行利益的损失，而且导致履行利益以外的其他损失的情形。如将工业酒精当作食用酒精出卖给他人，致他人人身损害。与前者的根本不同之处：须有履行利益以外的人身或财产损失。加害给付行为既违反合同义务，属于违约行为，又侵害他人的绝对权权益，同时构成侵权行为。属于违约行为和侵权行为的竞合。违约责任的归责原则第六节合同的违约责任——归责原则

※主要是严格责任原则，亦称无过错原则：——即违约责任的确定不考虑当事人主观上有无过错，违约结果与当事人行为之间有因果关系即应承担违约责任——只有不可抗力才可以免责。这有利于促使合同当事人认真履行义务。为辅的归责原则——过错原则如运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错应承担赔偿责任如赠与合同中赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任1、不可抗力概念

不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。——所谓不能预见，是指对不可抗力的发生不能预见。不能避免不能克服，是指对事件的后果不能避免和不能克服。1）自然事件：如特大洪水、地震、台风等自然灾害。2）政府行为：主要指政策法律的改变。3）社会异常事件：如战争和社会动乱。第六节合同的违约责任——免责事由违约责任的免除——只有不可抗力才可以免责。即使发生了不可抗力，也需要符合法定条件才可免责！2、免责条件：1）不可抗力必须发生在合同订立以后，履行完毕之前。迟延履行后发生不可抗力的不能免除。2）不可抗力对于合同的影响不同，也影响到免除责任的内容和范围，部分影响，部分免责。3）不可抗力发生后，债务人必须将情况及时通知债权人，以防止给债权人造成不必要的损失。并在合理的期限内提交证明。第六节合同的违约责任——免责事由

此外，在法律有特别规定或当事人有免责条款的特别约定时，可据此免除违约责任1、违约补救措施

违约补救措施是指消除或者减轻违约损害后果的特殊救济措施。如修理、重作、退换、降价、继续履行等。

违约补救措施是一项极富弹性的违约救济措施，内容极为宽泛。它既可以是对违约后果的消除或减轻，又可以是继续履行合同义务以实现当事人缔约目的。

采取必要的救济措施以消除或减轻违约所致不利后果是违约方的义务。救济措施必须是适当的，且不能超过合理的限度。第六节合同的违约责任——承担方式

1五种：违约补救措施；强制实际履行；赔偿损失；违约金责任；定金责任强制实际履行

1）概念：是指在债务人不履行合同义务时，债权人请求法院或仲裁机关以国家强制力强制债务人履行合同义务的违约责任形式。——更强调实现合同的订立目的。22）适用条件：一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的3）除外情形：法律上或事实上不能履行；标的物不适宜强制履行或履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行第六节合同的违约责任——承担方式

赔偿损失

1）概念

是指违约方不履行合同或不完全履行合同而给对方造成的损失，依法或依约定向对方承担的补偿责任。其主要具有补偿性，不具有惩罚性。但是例外情况下法律也规定惩罚性赔偿以示对某种形式的违约的责罚。第六节合同的违约责任——承担方式

32）适用条件需有违约行为－－前提条件；需有损害事实－－必要条件；违约行为与损害事实之间有因果关系3）赔偿原则完全赔偿原则——即损失赔偿额应相当于因违约所造成的全部损失。

违约对方所负担的减损义务内容包括：

~妥善保管违约方所交付的标的物；

~减损措施应当适当，不得不合理地扩大费用支出；

~不得怠于取得利益。第六节合同的违约责任——承担方式

包括合同履行后可得利益之损失——可得利益必须属于确定能够得到的利益。（快件电脑）完全赔偿原则在以下情况下受到限制：1）赔偿不得超过违约一方在订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同所可能造成的损失，这称为可预见规则2）当事人一方违约后，对方应当采取适当的措施防止损失扩大，没有采取措施的，对扩大的损失无权请求赔偿，这称为减损规则

违约金责任1）概念和特征当事人事先约定的在一方违约后应向对方给付一定数额金钱的责任形式。2）法律特征如下：第一、违约金责任主要依约定而发生。第二、违约金具有预见性。第三、具有补偿性，约定违约金视为约定的损失赔偿。约定违约金应相当于损失，过高或过低的，当事人可请求法院或仲裁予以减少或增加。第六节合同的违约责任——承担方式

43）适用前提第一、有违约行为存在第二、有有效的违约金协议或法律的具体规定。没有事先约定，则即使一方有违约，也无权要求。其主要有三种方式：规定一个固定数额的违约金；规定一个固定比例；规定一个幅度，当事人在该幅度内可以自由约定。第六节合同的违约责任——承担方式

定金责任1）概念定金是一种担保方式——指依当事人约定或者按照法律的规定，由一方向另一方预先给付一定数额的款项，并以该款项的得失来确保债权实现的担保方式。2）定金罚则亦可用于承担违约责任。3）债务人履行债务后，定金可抵作价款或收回。4）当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约，对方可选择适用定金不是订金。第六节合同的违约责任——承担方式

4给付定金的一方不履行约定债务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务，应当双倍返还定金。订金又称预付款，是由负有付款义务一方预先支付的合同款项。预付款为合同义务履行方式，即可一次支付，也可分期分次支付，不具有担保效力。

甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1、牛2、牛3、牛4、牛5、总价款为1万元；乙向甲交付定金3千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清买牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。甲向乙交付了该5头牛。

[问题]

（1）设在买牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？

（2）设在买牛款付清之前，牛2生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？

（3）设在买牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计1千元，该损失应由谁承担？为什么？

（4）设在买牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛4的合同，在向丁交付牛4之前，该合同的效力如何？为什么？

（5）设在买牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛4的合同，作价2千元将牛4交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？

（6）设在买牛款付清之前，乙将牛5租给戍，租期为3个月，租金200元。该租赁协议是否成效？租金应如何处理？

（7）合同中的定金条款效力如何？为什么？

1）

涉及买卖合同中标的物毁损、灭失的风险承担问题。依我国《合同法》第142条规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本题中，乙虽然未取得牛1的所有权，但牛1已交付乙占有，故应由乙承担牛1死亡的风险。

（2）

涉及买卖合同中标的物所产生天然孳息的归属问题。依《合同法》第163条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。本题中，牛2已经交付买受人乙占有，故所生天然孳息小牛自应归其所有。

（3）

涉及饲养的动物致人损害时的责任承担问题。依《民法通则》第127条规定，饲养的动物致人损害的，由动物的饲养人或管理人承担责任。本题中，踢伤丙的牛3已转由乙占有和管理，乙应负牛致人损害的赔偿责任。

（4）

涉及因无权处分而订立的合同的效力问题。在牛款付清之前，牛4的所有权属于出卖人甲，因此，买受人乙对牛4并无处分权。其与丁订立的转让牛4的合同为无权处分而订立的合同。依《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。因此，在乙向丁交付牛4之前，其所订立的合同为效力未定的合同。

（5）

涉及动产的善意取得制度问题。若乙已经将牛4交付给丁，而丁对甲保留牛的所有权并不知情，并已经支付了牛的对价，则丁可依善意取得制度而取得牛4的所有权。

（6）

涉及出租他人之物所订立合同的效力及法定孳息的归属问题。在牛款付清之前，牛5的所有权归出卖人所有，但买受人乙依买卖合同占有牛，依法享有对牛的使用收益的权利，故其与戊订立的租赁合同合法有效。因租赁合同所取得的租金为牛5的法定孳息，依《合同法》第163条规定，应归属买受人乙所有。

（7）

涉及定金问题。依我国《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。本题中，主合同标的额为1万元，而约定的定金为3000元，超过了百分之二十的限制，故超过部分不具有定金的效力。超过部分可视为预付款。

甲厂向乙单位去函表示：“本厂生产的W型电话机，每台单价90元。如果贵单位需要，请与我厂联系。”乙单位回函：“我部门愿向贵厂订购W型电话机500台，每台单价85元。”2个月后，乙单位收到甲厂发来的500台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。试分析：乙单位是否违约？为什么？解题要点：乙单位不违约。因为合同还未成立。乙单位对甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。《合同法》第30条规定“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。……”乙单位的回函对甲厂电话机的报价提出异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，该合同没有成立，乙单位并不承担任何违约责任。以案说法某矿泉水厂（以下简称甲方）为便于联系业务，扩大销路，聘请某机关后勤部门干部朱某当业务顾问并支付津贴。朱某未通过单位有关领导私自以单位的名义，与甲方签订了一份购销矿泉水合同，并采取欺骗手段偷盖了单位印章。合同签订后，朱某又拿着合同到机关下属单位要求按合同购买矿泉水。不久，为此，甲乙双方发生纠纷，甲方以乙方不履行合同为由起诉到人民法院，要求乙方履行合同义务并赔偿损失。试分析：（1）本合同生效了吗？为什么？（2）假如某机关（简称乙方）领导得知此事，指令机关下属单位拒绝收货。可以吗？（3）如果乙方不予追认，对甲方的损失，谁来承担呢？以案说法解题要点：（1）属于效力待定合同。此案中的朱某虽然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或负责人，他若以乙方名义与他人签订合同，必须由乙方的法定代表人授予其代理权方可。但朱某在没有取得代理权的情况下，私下代表乙方与甲方签订合同，该行为是无权代理行为。（2）对该代理行为，乙方有权决定是否追认。（3）甲方的损失，应由行为人朱某自行承担。乙方不承担任何法律责任。什么叫效力待定合同？此类合同如何处理？案例分析2000年3月15日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于2000年4月15日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先支付价款8万元。2000年4月15日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函言：因设备老化，按时交付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂迟延履行的要求。2000年4月25日，因纺织厂仍没有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在5月10日前履行合同，否则解除合同。2000年5月20日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米90元的价格购买了真丝双绉面料1000米，总价款9万元，同时通知纺织厂解除合同，返还8万元货款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多支付的1万元价款。2000年8月10日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭到拒绝后遂起诉至法院。试分析：（1）服装厂是否有权解除合同？如有权，属于那种法定情形？（2）法院能否支持纺织厂的主张？（3）服装厂能否要求损害赔偿？案例分析（1）服装厂有权解除合同。依照《合同法》第94条规定，当事人迟延履行主要债务，经催告后仍不履行的，当事人可以解除合同。本案中，纺织厂迟延履行主要债务，在服装厂的催告后，在合理的期限内仍未履行，因此服装厂有权解除合同。（2）法院不能支持纺织厂的主张。这涉及到法定解除权应当如何行使的问题。依照《合同法》第96条的规定，当事人依照法律规定解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，服装厂在解除合同时通知了纺织厂，纺织厂对此没有提出异议，依照法律的规定，合同自解除的通知到达纺织厂时就已经生效，不需要纺织厂的同意。因此纺织厂的主张，法院不能支持。（3）服装厂可以要求损害赔偿。依据法律有关规定，解除合同与损害赔偿可以并存，当事人解除合同后如果有其他损失的仍可以要求赔偿损失。劳动合同的订立

劳动合同的履行和变更劳动合同的解除和终止集体合同劳务派遣合同其他用工形式监督检查法律责任总则附则劳动合同法（二）为什么制定劳动合同法？1、劳动合同签订率低；2、劳动合同短期化问题突出（一年一签普遍、利用劳动者的“黄金年龄