行政法与行政诉讼法复习

行政法与行政诉讼法复习纲要（精简版）2005.6.9说明本提纲系以田老师课件为基础，结合考点整理而成，不尽不实赘余之部分，敬请包涵本提纲不是猜题、押题，不对本次考试承担任何责任本纲要为精简版，注重结构和思路，详细内容请参考法条和教材本提纲可复制传播，但仅以个人学习研究之用为限，不得将此用于任何非学术目的尤其是商业目的，否则后果自负本纲要由法3行政法学习小组何骥同学提供（一）行政法基本原则的含义是指指导和规制行政法的立法、执法以及指导和规制行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规范。是指反映行政法的本质和基本价值要求，体现行政法各个制度和具体规则的内在联系，调整行政关系的共同性规则1．行政法治原则行政合法性原则行政合理性原则行政应急性原则2．行政公正原则一、 实体公正1、 不考虑不相关因素。平等对待相对人，不偏私，不歧视。2、 合理考虑相关因素。不专断。二、 程序公正1、 自己不做自己的法官。2、 不单方接触。3、 事先未通知和听取相对人申辩意见的，不能作出对相对人不利的行政行为。3．行政公开原则一、 行政立法和行政政策公开二、 行政执法行为公开三、 行政裁决和行政复议行为公开四、 行政信息、情报公开4．行政效率原则一、 严格遵守行政程序和时限二、 行政机构组织精干三、 加强行政决策、行政行为的成本－效益分析5．比例原则比例原则是指行政主体行政权力的行使，不能给相对人造成超过行政目的之价值的侵害，如果为了实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时，应使这种不利影响限制在尽可能小的限度和范围内，使二者处于适度的比例。（二）关于行政法的理论基石（基本理念）（一）平衡论的提出《中国法学》1993年第1期发表了罗豪才、袁曙宏、李文栋的《现代行政法的理论基础－－论行政机关与相对一方的权利义务平衡》论文，首次提出“平衡论”。（二）平衡论的基本含义在行政机关与相对一方权利义务的关系中，权利义务总体上应当是平衡的。它既表现为行政机关与相对一方权利平衡，也表现为行政机关与相对一方义务的平衡；既表现为行政机关自身权利义务平衡，也表现为相对一方自身权利义务的平衡。“平衡论”也称为“兼顾论”，即兼顾国家利益、公共利益与个人利益的一致。（三）关于平衡论的争论有关“平衡论”的肯定与否定的争论集中表现在两篇论文上，即：杨解君的《关于行政法理论基础若干观点的评述》（《中国法学》1996年第2期）和王锡锌、沈岿的《行政法理论基础再探讨》（《中国法学》1996年第4期）此外，公共权力论、服务论等。（三）行政法主体概述1．行政法主体的概念行政法主体即行政法律关系主体，是指行政法所调整的各种行政关系的参加人，是行政法律关系中权利义务的承受者,包括组织和个人。组织：国家机关（主要是行政机关）、企事业组织、社会团体等；个人：公务员、公民、外国人、无国籍人等。2．行政主体的资格及其确认（一）行政主体的资格1、组织要件行政机关：依行政机关组织法法律、法规授权的组织：法人资格；不以盈利为目的的事业单位、社会团体和群众组织行政机关委托的组织2、法律要件法律法规的明确授权（四）行政法行为行政行为的概念和特征行政行为是指享有行政职权的主体，依法实施行政管理，直接或间接产生法律效果的行为。行政行为的特征，也称之为行政行为的要素、构成要素、构成要件等，是界定行政行为并区别于其他行为的标准。1、主体特征：必须是行政主体做出的行为2、内容特征：必须是行政主体行使行政职权，实施行政管理的行为。3、法律效力特征：是产生法律效果的行为。事实行为；抽象行为；内部行为一、行政立法行为（一）行政立法的含义与性质委任立法权力机关所立行政之法不是行政立法。我国的行政立法是指特定的国家行政机关依准立法程序制定行政法规和规章的活动。职权立法与授权立法立法行为与行政行为（二）行政立法的法律效力及其冲突解决规则1、效力1）宪法、法律、法规、规章2）自治条例单行条例、经济特区法规、规章2、立法冲突的解决规则上位法和下位法；新法和旧法；一般法和特别法；新法为一般法和旧法为特别法；地方性法规和规章。（三）对行政立法异议的处理立法审查（行政法规）行政审查（规章）全国人大及常委会对行政法规的监督审查程序：1、提出“审查要求”和“审查建议”2、专门委员会审查3、向制定机关提出审查意见4、全国人大常委会委员长会议和常委会会议审议二、行政计划行为1、什么是行政计划行政计划也称行政规划，是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前，首先综合地提出有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现该合法目标所必须的各项政策性大纲的活动。行政计划以及基于行政计划而展开的计划行政，被视为现代行政的重要特征之一。2、行政计划的内容经济规划、产业规划、社会规划、开发规划（江河湖泊综合治理和开发利用规划）、土地规划、资源保护规划、生态建设规划、城市规划、教育发展规划、科技发展规划、国防工业规划、防灾规划、扶贫规划等等。三、行政命令与行政许可行为（1）行政命令的概念是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为的意思表示。要求行政相对人为一定行为的意思表示，称为“令”，即作为命令；要求行政相对人不为一定行为的意思表示，称为“禁令”，即不作为命令。行政命令的抽象性和具体性行政命令的即时性和限时性（2）关于行政许可（一）行政许可概述1、概念行政许可即“行政审批”，是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，经依法审查，通过颁发许可证或执照等形式，准予其从事特定活动的行为。2、行政许可的性质法律一般禁止的解除?公民权利自由的恢复?这里的“法律一般禁止”，是指不经过个别批准、认可、资质确认或登记等，便不能从事某种活动，是和“绝对禁止”相对应的概念。“特许”强调“法律一般禁止的解除”“一般许可”强调公民权利自由的恢复。事例：哈尔滨收废品统一装备3、行政许可的功能行政许可是行政主体依法对社会、经济事务实行事先监督管理、维护公共利益和社会秩序，促进经济、社会和生态环境协调发展的一种重要手段。但有两个问题，一是“权利寻租”，二是政府干预的积极性同日益突出的社会各阶层的个性化要求产生的矛盾变得越来越尖锐。行政许可设定权事例：郑州馒头办1）全国人大及其常委会：法律。2）国务院：行政法规（尚未制定法律的）。3）国务院：决定（必要时采用。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人大及其常委会制定法律，或者自行制定行政法规）。4）省、自治区、直辖市的人大及其常委会：地方性法规（尚未制定法律、行政法规的）。5）省、自治区、直辖市人民政府：地方规章（尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可而临时设定。其实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规）。4）和5）不得设定应当由国家统一确定相对人的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。4、行政许可的范围1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。在上述范围内，如果有以下情况，也不采取行政许可的方法。公民、法人或者其他组织能够自主决定的；市场竞争机制能够有效调节的；行业组织或者中介机构能够自律管理的；行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。5、行政许可的程序1）行政许可的告知义务申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。四、行政强制行为1、行政强制措施行政强制措施是指行政主体为了实现一定的行政目的而对特定的人或物作出的，以限制权利和科以义务为内容的，临时性的强制行为。行政强制措施可分为行政预防措施和行政制止措施；亦可分为对人的强制措施和对物的强制措施。行政强制措施具有限权性、临时性、非制裁性、从属性、可诉性等特征。五、行政处罚行为行政处罚的种类（一）人身罚亦称自由罚，是限制或剥夺违法者人身自由的行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律规定，并由公安机关行使。《行政处罚法》第9、16条1、行政拘留（治安拘留）2、驱逐出境、禁止入境或出境、限期出境（二）财产罚是法定行政主体依法强迫违法者缴纳一定数额的金钱或一定数量的物品，或者限制、剥夺其某种财产权的行政处罚。1、罚款2、没收（没收违法所得、没收非法财物）（三）行为罚亦称能力罚，是限制或剥夺违法者某些特定行为能力和资格的行政处罚。1、责令停产停业2、暂扣或者吊销许可证、执照（四）申诫罚亦称精神罚或影响声誉罚，是行政主体向违法者发出警戒，申明其有违法行为，通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响，引起其精神上的警惕，使其不再违法的行政处罚。1、警告2、通报批评行政处罚的原则一）处罚法定原则二）处罚公正、公开原则（第4条）三）处罚与教育相结合原则（第5、25、27条）四）保障相对人权利原则（第6条）五）职能分离原则（第46条）六）一事不再罚原则（第24、22、28条）六、关于劳动教养（劳教）行为概念劳动教养，是指对不够刑事处罚的或不需要刑事处罚的且具有劳动能力的违法人员，让其在劳动教养场所进行劳动，接受强制性教育改造的最为严厉的行政处理方法。七、行政给付、行政奖励行为（一）行政给付的含义行政给付亦称行政物质帮助，是指行政主体在公民年老、疾病或丧失劳动能力、失业、受灾等的情况下，依法给予其一定的物质利益及与物质利益相关联利益的行政行为。物质利益－－金钱或实物；与物质利益相关的利益－－免费入学、公费医疗等。（二）行政给付的形式1、给付抚恤金2、安置3、补助民政部门依法对社会上生活困难的人给予的经济帮助。如救济金、因公伤残补助费等。4、救灾扶贫5、优待给予被帮助者以与物质有关的权益的物质帮助形式。如免费入学、交通费减免等。（三）城市居民最低生活保障制度（低保）八、行政承诺行为（一） 行政承诺的概念是指行政主体为了达成一定的行政目标，在其法定职权范围内，针对特定的事项或者特定的人员，主动、单方作出的待条件成就时履行相关义务以及便民利民措施等的信守性允诺（二）行政承诺的特征1、主体必须是行政主体2、目的必须是为了达成一定的行政目标3、内容不能超出其法定职权范围4、对象是特定的事项或者特定的人员5、方式是行政主体主动、单方地作出6、表现形式为书面7、具有信守性而要求承诺方必须履行，如果履行不能须承担相应责任，但对相对方不具有强制力（三）行政承诺的种类1、给付性承诺：行政机关无条件给付相对人金钱或物资。建学校，补发工资，解困房。2、帮助、服务性承诺：行政机关以相对人作出某种行为或处于某种状态时由行政机关给予服务或帮助的承诺。如110出警；农产品包销。3、工作时限承诺：行政机关向相对人承诺在某一时间内履行某种义务或完成某种工作。4、奖励悬赏性承诺：行政机关对相对人在实现行政管理目标过程中所作出的贡献给予奖励的承诺。九、行政合同行为（一）行政合同的概念行政合同亦称行政契约，是指行政主体为实现行政管理的特定目标，而与相对人经过协商，双方意思表示一致所达成的协议。其特征如下：1、行政性主体；目的和内容；手段和行政优益权2、合意性3、法定性十、行政确认、行政征收与行政裁决行为1、行政确认（一）行政确认的概念是指行政主体依法对相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别，给予确定、认定、证明，并予以宣告的行政处理行为。（二）行政确认的表现形式确定、认证、证明（公证）、登记、鉴证、等。2、行政征收（一）、行政征收的概念、特征行政征收是指行政主体根据法律、法规的规定，以公益为目的，以强制方式为手段，无偿地取得相对人财产所有权的一种具体行政行为。1、法律先定性（法定主体依法律法规预先确定的标准，取得财政收入的活动。羁束行为）2、强制性3、无偿性（区别于行政征用、公共征用）3、行政裁决（一）行政裁决的概念行政裁决是指行政机关依照法律、法规的授权，对当事人之间与行政管理活动密切相关，且与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出裁决的行政行为。（二）行政裁决的特征1、行政裁决基于行政主体的民事纠纷裁决权；2、该民事纠纷必须与行政管理活动密切相关；3、行政裁决的主体是法律、授权的行政机关；4、行政裁决的程序依相对人的申请而发生；5、行政裁决具有法律意义。（三）行政裁决的种类1、权属纠纷的裁决2、侵权纠纷的裁决3、损害赔偿纠纷的裁决（四）行政裁决的救济不论是行政裁决，还是行政机关依职权的“处理”，都是立即发生法律效力的具体行政行为，对其不服都应当可以提起行政诉讼。十一、行政相对人行为（一）含义与特征：行政相对人行为，是指在国家行政活动过程中，由与行政主体对应的公民等一方所做出的，能产生行政法效果的行为。行政相对人行为产生行政法效果，是指该类行为能引起行政法律关系产生、变更和消灭。产生、变更和消灭行政法律关系的法律事实主要是法律行为。法律行为包括行政主体的行政行为，也包括公民等行政相对方主体的行为。（二）行政相对人行为产生、变更和消灭行政法律关系的表现：1、与行政主体双方合意产生、变更和消灭行政法律关系。2、自觉履行义务使行政法律关系消灭。3、申请行为可以产生行政程序法律关系；如果行政相对人申请的实体内容符合法律规定，则会产生、变更行政实体法律关系。（三）行政相对人行为的效力1、对行政主体的法定约束力2、凭借国家机关的权力对行政主体产生强制执行力（四）我国听证制度的完善（1）听证的依据（2）听证的种类（3）听证的范围、事项（4）听证的程序（5）听证的主体建立听证员管理制度为保障听证的独立与公正，需要一套有关听证员的任用、工资、晋升、罢免等的特殊的管理制度。（五）行政复议（具体参考法条）行政复议概述行政复议是指相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。行政复议是行政机关解决纠纷的具有司法性质的行政行为，它既体现为一种对相对人的救济手段，同时又是行政机关内部自我监督和纠错机制的重要环节。（六）行政诉讼和行政诉讼法一、概念：行政诉讼是指行政相对人为了维护其合法权益，而请求人民法院解决其与行政主体在行政法律关系中所产生的纠纷，人民法院依法受理、审查被诉的行政主体的职权行使行为，并作出司法裁决的活动。二、性质：规范行政诉讼活动的法律规范是行政诉讼法。提起行政诉讼的行为被俗称为“民告官”；规范行政诉讼的行政诉讼法被俗称为“民告官的法”。三、我国行政诉讼的受案范围原则规定；正面列举；排出规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼”（行政诉讼法）。公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。（司法解释）准确理解把握不可诉行为的范围1、国家行为征兵；签发护照；军事设施保护行为是指涉及国家根本制度的保护和国家主权的运用，由国家承担法律后果的政治行为。由此，判断一个行为是不是国家行为，要看其是否以政治上的利益为目的，是否涉及国家主权的运用。国家行为的界定：主体：特定机关——国务院、中央军委、国防部、外交部，以及省级人民政府行为性质：国防和外交；宣布紧急状态、戒严、总动员2、抽象行为——与具体行为之区别行为所针对的对象是不是特定的（强调对象的特定性与否而非对象的多少，包括对人或事）；看适用效力是“一次性消费”还是具有反复适用性；看能否直接进入执行程序（抽象行为需要通过一个具体行为作为中介，才能进入执行过程）。3、内部行为——与外部行为之区别区别标准：行为是否涉及到行政主体或公务员的法律地位，涉及的是内部行为，不涉及的是外部行为。对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定，是指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。所有的行政机关内部人事管理行为，包括工资的升降、福利待遇、住房分配等。救济方法：监察；人事；上级等4、 行政机关最终裁决行为必须“法律”规定《98条解释》第5条《外国人入境出境管理法》第29条《公民出境入境管理法》第15条《行政复议法》14、30条5、 刑事司法行为《98条解释》第1条在我国，公安、国家安全机关等实施的行为有两类：一是刑事司法行为二是行政行为6、 调解和法律规定的仲裁行为调解是指行政机关在行政管理过程中，对平等主体之间的民事争议，在尊重当事人各方意志基础上所作出的一种处理。调解不具有强制力，对调解不服不能提起行政诉讼。仲裁是指行政机关或法律授权的组织依据“法律”规定，对平等主体之间的民事争议进行处理的行为。仲裁具有强制力。当事人对某些仲裁不服可以提起民事诉讼；有些仲裁为终局。对法律规定的仲裁行为不服