法律尽职调查如何做好法律尽调的“包工头”课件

如何做好法律尽调的“包工头”·尽职调查专题课法律尽职调奎金融u业者如何做好法律尽调的“包工头”经营资质

独立性

关联m易

同业竞e企业历史沿革中常见瑕疵及风险程度分析.10法律合规性要求清单

常见间题和处理思路分析01 /02 /03 /04 /投行和律师的分工和侧重点投行是最终责任方H保荐机构要先行赔付投行律师律师分为公司tn和券商tn公司律师主要负责向证监会出具法律意见a（法律层面的保荐）券商律师主要负责服务投行H为投行做法律尽调具体操作来看H法律尽调是券商律师和公司律师一起做的H一般来说公司律师为主H券商律师奎洞补缺。一般来说券商律师主要工作是满足券商的内核要求投行和律师的n出一整套的保荐服务x行产出tn产出法t部分的保荐服务欣泰电气财务造假H律师处罚f件案件经过：2018年6月27日H北o一中院就欣泰电气.10律师f务所及律师诉证监会行政处罚案一审公开宣判。此案件涉及P市公司.10造假H律师f务所在法律意见a中引用审计报告H认为财务没有间题法院认定律师f务所在.10过程中为证券服务机构H应受证券法相关规定约束。对h东易律所是否尽到d法律规定的“勤勉尽责”义务H法院认为欣泰电气的财务状况应该是律师f务所尽调的范图。投行和律师的沟通与合作沟通合作内容主要为具体的法律尽调过程中m叉重合的部分包括“权

业务经营历史沿革

重大诉讼等x行的工作一般来说投行需要秉持自己的主导地位H牵头进行包括组织尽调进程

T题会议

协调发行人等主要问题主要间题有时候会在h投行需要向发行人报告H但律师有时候不配合需要与律师多m流发行人施压法律尽调中对法律法规合规清况的分析应对直接违”现行有效的法规的（包括法律

监管部门规定

行业主管部门规定

m易所规定）无法通过可以调整的范围此前只是窗口指导的（例如大A套小A

类金融机构不能报材料）过渡期的法条（例如此前关h再融资购b非控““权的意见）项目执行过程中违”d新出的法规（例如此前联通非公发）如何调整发行人自行去沟通H主要看”景（2017年联通混改方案与证监会再融资制度新规”道而驰）中t和监管沟通H一般内部要先有m7mo论证Hd解已有的法规

案例

可行性等H然后找到对应的监管部门H联系相应部门H最后P层出面沟通.10中与监管机构沟通的要点中t去监管沟通的注意点：注意context

：简明扼要地让监管部门明白你的目的强调必要性：为r么一定要这么做H尽量用高大P的语言描述H如：避免国有资n流失

加强金融风险防控

发展普惠金融

搞好民营经济等等强调特殊性：说明这是个例H不会造成大范图的影响最e能找到案B：之前有过类似案例可供援引参考02 .10法律合规性要求清单

常见间题和处理思路分析.10法律合规性要求清单序号信息要求内容1发行人本次发行P市的批准和授权2发行人本次发行P市的主体资格3 发行人本次发行P市的实质条件4发行人的设立% 发行人的独立性6发起人和“东7 发行人的“本及演变8发行人的业务9 关联m易与同业竞e10发行人拥有或使用的主要财n.10法律合规性要求清单序号信息要求内容11发行人的重大债权债务12发行人重大资n变化及收购菲并13 发行人章程的制定与修改14发行人“东大会

董f会

监f会议f规则及规范运作1% 发行人董f

监f和高级管理人员及其变化16发行人的税务及人员清况17 发行人的环境保护和质量技术等标准18发行人募集资金的运用19 发行人业务发展目标20发行人的诉讼

仲裁或行政处罚21 其他需要提供的材料.10法律合规常见间题及处理思路分析问题解决思路历史沿革不干净H出资不实验资

补出资“权有间题H“东适格性不够

有代持 清退

兜底函经营资质有间题 监管出意见同业竞e 清退

解释关联m易比例大 解释

给出控制同业竞e的承诺组织形式不合格 完善

兜底03 企业历史沿革中常见瑕疵及风险程度分析企业历史沿革CC核心关注点是“权历史沿革其实讲的就是股权和组织形式的变动“权主要是讲股东和出资H监管关注的核心其实是：股权结构要稳定不能“东天天换来换去出资要真实要有清晰明确的验资股东要合格满足监管对h“东资质的要求企业历史沿革CC实际控制人实际控制人是一种特殊的“东H是能够通过各种方式

手段实际控制公司的“东一般来说控“

投票权过半等是明显的标志但有时也能通过一致行动协议等来实现控制（实际控制不一定要控“）实际控制人认定起来比较麻烦H有多种方式：因为有实际控制人H证监会就主要抓着实际控制人来管即可没有实际控制人H证监会就得找大“东

合计持“超%0%的“东来进行监管（例如部分承诺等）是否有实际控制人其实对h一个企业.10有很大的差别H为r么呢M企业历史沿革CC出资

代持早期P市的公司H尤其是国企改制或者私有化的H往往会存在各种出资

代持的瑕疵出资主要就是要有验资H验资机构要有证券u业资格H如果之前做的时候验资机构没有的话就要重新补做一次代持主要一些台面下的处理H比如有个“东想要避免被认定为实际控制人H就找人帮自己代持一部分“权这些都是需要保荐机构核奎的H核奎方法主要是看：出资的真实性H看银行流水H如果你出资的钱是别人给你的H那么就有间题核心关注点在h实际控制人的认定及相应核奎

出资的真实性核奎实际控制人认定：看控制力实际控制人核查：工商穿透来看H然后对“东做调奎

让他们出持“真实性的承诺

看出资流水单等等出资真实性核查：要“东出具出资真实性的承诺

做调奎

看出资流水单可能的问题：“东要抽屉协议

暗盘

代持

一致行动等解决方法：47sA

788orAsH拿到足够的证据H5ross

5h75k经营资质

独立性

关联m易同业竞e04经营资质许可明确：以金融机构企业经营资质核奎为例为什么要核查经营资质？很多业务是受到各类监管的（行业

环保

外商）没有资质开展业务会影响业务的连续性（以互联网金融为例）或财务的真实性法规有要求H做.10就得核奎怎么核查经营资质？尽调公开资料监管访谈经营资质许可明确：以金融机构企业经营资质核奎为例金融机构必要资质金融特许经营证

设立及开业批复

经营范图修改的批复等等类金融机构有其他主管部门的设立批复

业务许可等等模糊地o一些特许行业的准入H例如医疗案B海通恒信分拆H“.10时H其业务已经做d几年的医疗器橄租赁dH但：1

租赁行业监管主管部门商务部和地方商委没有明确监管2

没有拿药监局的批复H违”d监管H但此前没有被奎的案例3

如果按法规进行处罚金额巨大处理方式：拉P律师进行判断H看能不能出具无风险的法律意见不能给出H药监沟通H看能否出意见出不dH做访谈H访谈的对象和内容需要看律师意见律师常说的“五独立”到底是r么M该如何核奎五独立Ml 劳务派遣

高管菲职清况

财务人员菲职清况机构独立l O会议f规则财务独立l 独立核算

决策

管理制度l 同业竞e

关联m易业务独立资产完整l 生n系统

辅助系统

配套设施

商标

T利

销售系统等人员独立五独立包含内容如何核查l 经营范图

收入结构

关联m易定价

其他子公司及联营企业l 穿行测试

实地走访

外包协议l 劳务派遣协议

高管履历及访谈

B35k9roBn6

,h75k

财务人员履历及访谈l O会议f规则

内控报告l 穿行测试

内控报告

财务人员访谈同业竞e是r么M定义与控““东

实际控制人及其控制的其他企业uf相同或类似的业常见的形成原因重组

并购没有完成；业务分部杂c；内部派系斗e判断先搞清主体H控““东（大h%0%的“东H穿透计算）

实际控制人（协议或章程对公司经营有实际控制力

投票权

一致行动）

以及P述两个主体的子公司（穿透

有控制力H一般以20%为界H但也要看占比清况）再搞清内容H相同或类似的业务H实质重h形式Hu性质

客户对象

区域

利益冲突

市场分层等方面判断（3r9B7：行业相同实质不同

客户群体重合度低

区域重合度低

利益冲突小

差异化竞e等）同业竞争监管机构为何如此重视M同业竞争监管、度不可以有同业竞eH必须解决掉解决方式重组H剥离或注入（影响P市地的重要因素）；更换实际控制人

控““东；避免同业竞e的承诺函监管为r么不允许不sA“H港“也是；利益输送；伤害中小“东；操纵报表案例一：华润超市与万佳百货不属h同业竞e的解释细分行业解释华润集团下的华润超市和深万科下的万A百货：华润超市：

一个是立足h生活小区的小型超市万A百货：一个是综合性的商场u市场定位

客户对象等是有区别的H并且华润集团和深万科一直以来就在各自的商品零售业发展H无论要谁菲并谁都有一定的困难因此深万科在公告中这样表述：“华润万方和万佳业务虽然同处零售行业H但因双方业、和经营模式及商品种类存在很大差异H并没有构成直接对立的利益冲突。华润将按照有利h万科长远发展和有利h万科中小“东利益的原则避免在零售业务方面与万佳发生冲突

并将就零售业务的发展H与万科探讨多种合作的可行性”结果与提示：以P是较早期的案例H最后成功过会；但在更近期的保代培训上，证监会已经表示不接受c过细分的行业解释案例g：晋亿实业划分市场解释不属h同业竞e发行前H公司实际控制人先后在中国台湾

马来西k和中国大陆分别设立d晋禾企业

晋纬控股和晋亿股份O家紧固件生n企业。晋亿实业n品销售市场以中国大陆

—国

日本为主；晋纬控“n品销售市场以马来西k等东南k国家

欧州为主；晋禾企业n品销售市场主要以—国

中国台湾及欧州为主。发行人与晋禾企业在—州市场存在m叉H本公司与晋纬控“

晋禾企业在欧州市场存在m叉H同业竞e显而易见。案例g：晋亿实业公司对策主要体现在以下O个方面一、协议：为避免O家公司的同业竞eH基h各自的实际销售市场HO方共同签订d《避免同业竞e市场分割协议》及《避免同业竞e市场分割补充协议》H对O家企业紧固件n品的国际销售市场进行d划分。发行人独占中国大陆

韩国

日本市场；在—州市场H发行人销售除晋禾企业现有的高强度螺栓（钢结构大六角螺栓

2,扭剪螺栓和内六角螺栓）外的紧固件n品；在欧州

澳州

非州

k州部分市场H发行人销售螺栓

螺母须征得晋纬控“或晋禾企业的同意。案例g：晋亿实业公司对策主要体现在以下O个方面二、解释A：2004年H北—市场

欧州市场

k州市场总需求量分别达13%亿—元

111亿—元

13%亿—元H晋亿实业销售收入约1.3%亿—元H晋亿实业

晋禾企业

晋纬控“O家企业紧固件销售收入合计不到3亿—元H尚不足O个市场容量的1%H预计2009年O个市场总需求量将分别增加到166亿—元

140亿—元

192亿—元。由此可见HO家企业各自可发展的空间非常广阔。因此H公司在欧州等地区销售受到一定的限制并不会对公司的业绩形成实质性的不利影响。案例g：晋亿实业公司对策主要体现在以下O个方面三、解释B：u实际控制人设立3家企业的历程看H—州高强度紧固件市场是晋禾企业的固有市场H而欧州市场则是晋纬控“的固有市场H晋禾企业

晋纬控“均先h晋亿实业分别进入—州

欧州市场。但在—州市场H晋亿实业目前销售以低碳钢生n的普通紧固件H晋禾企业只销售以中碳钢合金钢生n的高强度螺栓n品。在欧州等市场H在客户与晋纬控“

晋禾企业的现有客户不同H或品种规格晋纬控“

晋禾企业不生nH或晋纬控“

晋禾企业决定放弃的业务O种清况下H晋亿实业征得晋纬控“或晋禾企业的同意H可销售螺栓

螺母。200%年

2006年1I6月公司在欧州市场的销售收入s分别占总销售额的3.99%

1.29%H对公司经营业绩影响很小。关联m易是r么M关联交易关联m易及关联方的判定公司法

会计准则36号

P市公司信息披露管理办法

m易所P市规则及关联m易实施指引（会计师跟投行判断有时会有出入）形成原因与关联方进行的正常m易

利益输送判断先筛出关联方；再筛出关联m易（3r9B7：定价合理

占比不大

不是核心业务

未来将致力h降低比例）监管机构为何如此重视M关联交易监管、度比例不可以过大H定价要合理

公允H募集资金不可以用来扩大关联m易H明确清晰的管理制度H/A

定增也不能扩大关联m易解决方式降低关联m易比